COMENTARIO AL: TERCER PLENO CASATORIO CIVIL

Las Salas Civiles Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia dictaron el

fallo del Tercer Pleno Casatorio, sobre divorcio por la causal de separacin de
hecho, y establecieron diversas reglas que debern observar los Jueces de todas las
instancias para la resolucin de casos similares
La sentencia declara infundado un recurso de casacin interpuesto por el ciudadano
Ren Huaquipaco Hanco contra Catalina Ortiz Velazco.
Entre las reglas establecidas en el fallo y que deben tener presente los magistrados al
momento de resolver figuran: Ejercer las facultades tuitivas (de proteccin) que le
asisten en materia de familia y, por tanto, flexibilizar algunos principios y normas
procesales como los de iniciativa de parte, congruencia, formalidad, eventualidad,
preclusin, acumulacin de pretensiones, en atencin a la naturaleza de los conflictos
que debe solucionar.
Asimismo, pronunciarse sobre la existencia de la condicin de cnyuge ms
perjudicado de una de las partes siempre que se haya formulado y probado la
pretensin o la alegacin respectiva en las oportunidades especficamente
establecidas.
Tambin, verificar y establecer las pruebas, presunciones e indicios que acrediten la
condicin de cnyuge ms perjudicado a consecuencia de la separacin de hecho o
del divorcio en s; integrar la resolucin impugnada de primera instancia cuando se
haya omitido pronunciamiento expreso sobre la existencia o inexistencia del cnyuge
ms perjudicado, siempre que la fundamentacin respectiva aparezca de alguna forma
en la parte considerativa de la sentencia apelada; entre otros.
El Precedente vinculante del Poder Judicial
Este fallo constituye precedente vinculante y, por tanto, es de observancia obligatoria
para los jueces en procesos pendientes de resolver y cuando resuelvan casos
similares, y en procesos de naturaleza homloga (proceso de divorcio por la causal de
separacin de hecho y proceso de separacin de cuerpos por la causal de separacin
de hecho segn lo dispuesto por los artculos 333 inciso 12, 345-A y 349 del Cdigo
Civil).

Respecto de este tema en particular, se ha advertido que de forma continua y reiterada

los Juzgados y Salas Especializadas vienen resolviendo los procesos de divorcio por
la causal de separacin de hecho, especficamente el referido a la indemnizacin
prevista en el artculo 345-A del Cdigo Civil, con criterios distintos y hasta
contradictorios.
El caso materia del Pleno Casatorio trata de un proceso de divorcio por la causal de
separacin de hecho seguido por Ren Huaquipaco Anco contra Catalina Ortiz
Velazco, en el que el tema materia de casacin trata esencialmente sobre la
indemnizacin fijada a favor del cnyuge perjudicado, calidad que las instancias
judiciales respectivas han reconocido a la cnyuge demandada otorgndole una
indemnizacin por la suma de S/.10,000.00.
Partiendo del anlisis de este caso concreto, las Salas Civiles Permanente y
Transitoria a travs de este fallo, han dispuesto establecer pautas para una
interpretacin vinculante, adems de un criterio uniformizador para las decisiones que
en el futuro adopten los rganos jurisdiccionales sobre el mismo tema.
De esta manera se deber observar las nuevas reglas que debern ser atendidas por
los jueces de todas las instancias del pas para resolver los casos sobre divorcio por
causal de separacin de hecho adoptaron los magistrados de las salas civiles
permanente y transitoria de la Corte Suprema de Justicia, a travs de la sentencia
vinculante

del

Tercer

Pleno

Casatorio

Civil.

As, dichos criterios facultan a los magistrados a ejercer las facultades tuitivas que le
asisten en materia de familia y, por tanto, flexibilizar algunos principios y normas
procesales,

en

atencin

la

naturaleza

de

los

conflictos

solucionar.

Pronunciarse tambin sobre la existencia de la condicin de cnyuge ms perjudicado

de una de las partes siempre que se haya formulado y probado la pretensin o la
alegacin

respectiva

en

las

oportunidades

especficamente

establecidas.

Se agrega tambin la obligacin de verificar y establecer las pruebas, presunciones e

indicios que acrediten la condicin de cnyuge ms perjudicado a consecuencia de la
separacin de hecho o del divorcio en s, e integrar la resolucin impugnada de
primera instancia cuando se haya omitido pronunciamiento expreso sobre la existencia
o inexistencia del cnyuge ms perjudicado, siempre que la fundamentacin
respectiva

aparezca

de

alguna

forma

en

el

fallo

apelado,

entre

otros.

Los magistrados, de esa forma, cumplieron no solo con establecer pautas para una
interpretacin vinculante, sino tambin uniformar las decisiones que en el futuro
adopten los rganos jurisdiccionales respecto a los procesos de divorcio por la causal

de separacin de hecho y proceso de separacin de cuerpos por la causal de

separacin de hechos, segn lo dispuesto por los artculos 333 inciso 12, 345-A y 349
del

Cdigo

Civil.

Ello, al haberse advertido que de forma continua y reiterada los juzgados y salas
especializadas venan resolviendo estos procesos, especialmente el referido a la
indemnizacin, con criterios distintos y hasta contradictorios.
Cnyuge afectado
Para una decisin de oficio o a instancia de parte sobre la indemnizacin, debe
verificarse y establecerse las pruebas, presunciones e indicios que acrediten la
condicin de cnyuge ms perjudicado a consecuencia de la separacin de hecho o
del divorcio en s.
Adems, el juez apreciar, en el caso concreto, si se ha establecido algunas de las
siguientes circunstancias: grado de afectacin emocional o psicolgica; tenencia o
custodia de hecho de los hijos menores de edad y la dedicacin al hogar.
Incluso, si dicho cnyuge tuvo que demandar alimentos para l y sus hijos ante el
incumplimiento del cnyuge obligado; si ha quedado en una manifiesta situacin
econmica desventajosa y perjudicial en relacin con el otro cnyuge y la situacin
que tena durante el matrimonio, entre otras circunstancias relevantes.
De esta manera se preguntaron acerca de Cmo indemnizaran los daos?
Respecto a la indemnizacin por daos o la adjudicacin preferente de bienes de la
sociedad conyugal, los precedentes vinculantes sealan lo siguiente:
A pedido de parte, podr formularse tal pretensin en los actos postulatorios, ya sea
en la demanda como pretensin accesoria o en la reconvencin, segn sea el caso,
salvo renuncia expresa del interesado. Tambin proceder despus de los actos
postulatorios.
De oficio, el juez de primera instancia se pronunciar sobre estos puntos, siempre
que la parte interesada haya alegado o expresado, de alguna forma, hechos concretos
referidos a los perjuicios resultantes de la separacin de hecho o del divorcio en s.
Aquellos hechos pueden ser alegados o expresados incluso despus de los actos
postularios. De estas hiptesis, el juez conceder a la otra parte la oportunidad

razonable de pronunciarse y de ofrecer la prueba pertinente. De haberse realizado la

audiencia de prueba, los medios probatorios a ofrecerse sern de actuacin inmediata.
En todo caso, el juez se pronunciar sobre la existencia de la condicin de cnyuge
ms perjudicado de una de las partes segn se haya formulado y probado la
pretensin o la alegacin respectiva, o sobre la inexistencia de aquella condicin, si no
existiera elementos de conviccin necesarios para ello.
Precedentes
En los procesos de familia, como en los de alimentos, divorcio, filiacin, violencia
familiar, entre otros, el juez tiene facultades tuitivas y, en consecuencia, se debe
flexibilizar algunos principios y normas procesales como los de iniciativa de parte,
congruencia, formalidad, eventualidad, preclusin, acumulacin de pretensiones, en
atencin a la naturaleza de los conflictos que debe solucionar, derivados de las
relaciones familiares y personales, ofreciendo proteccin a la parte perjudicada, de
acuerdo con la Constitucin Poltica.
En los procesos sobre divorcio y de separacin de cuerpos por la causal de
separacin de hecho, el juez tiene el deber de velar por la estabilidad econmica del
cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de hecho as como la de sus
hijos, de acuerdo con el artculo 345-A del Cdigo Civil. En consecuencia, a pedido de
parte o de oficio, sealar una indemnizacin por daos, el que incluye el dao a la
persona, u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal,
independientemente de la pensin de alimentos que pudiera corresponderle.
El dao moral es indemnizable y se halla comprendido en el dao de la persona.
El juez superior integrar la resolucin impugnada de primera instancia cuando se
haya omitido pronunciamiento expreso sobre la existencia o inexistencia del cnyuge
ms perjudicado, siempre que la fundamentacin respectiva aparezca, de alguna
forma,

en

la

parte

considerativa

de

la

sentencia

apelada.

La indemnizacin o la adjudicacin de bienes tienen la naturaleza de una obligacin

legal, cuya finalidad es corregir un evidente desequilibrio econmico e indemnizar el
dao a la persona, resultante de la separacin; su fundamento no es la
responsabilidad civil contractual o extracontractual sino la equidad y la solidaridad
familiar.
De esta manera el Tercer Pleno Casatorio en materia civil dict este precedente
vinculante, para los futuros casos en que pueda existir este tipo de cuestiones donde
el problema fundamental o el punto controvertido sea el Indemnizatorio, aunque

tambin se sabe que la discrepancia en la materia alcanzaba al propio Tribunal

Constitucional, pues haban dos posiciones contrarias. En los procesos de amparo N
4800-2009 y N 5342-2009, mientras una Sala haba sostenido que otorgar una
indemnizacin que no ha sido demandada viola la congruencia procesal, la otra Sala
resolvi de manera distinta. Era necesario que la Corte Suprema defina esta
discrepancia;
a) Que el Art. 4 de la Constitucin y el Art. 345 del CC, regulaban la proteccin de la
familia monoparental de origen matrimonial, pero que haba que tener en cuenta que
dicha proteccin debe ser extendida tambin a los hijos;
b) Que ese mandato constitucional se impone a todos los sujetos del proceso y en
todas las etapas procesales, por lo que la indemnizacin debe ser necesariamente
considerada como un punto controvertido; (iv) La aplicacin del principio de proteccin
de la familia determina la no vulneracin del principio de congruencia procesal y la
correcta aplicacin de la funcin tutelar por el rgano jurisdiccional ni apreciar si
nicamente existe un expreso pedido de las partes.
c) Que la indemnizacin dependa del sistema de divorcio regulado por las leyes de la
materia. Si estamos en un sistema de divorcio sancin la indemnizacin debe
basarse en la culpa del cnyuge causante; si, por el contrario, el sistema es el de
divorcio remedio, no se reconoce el pago de indemnizacin, pues, la culpa no es un
elemento para sustentar la causal. Agreg que en el caso de los sistemas mixtos, cabe
fijar indemnizacin si se funda en una causal subjetiva o, si basada en una causal
objetiva (como la separacin de hecho durante dos aos), se aducen, adems,
consideraciones subjetivas;
d) Considera que el sistema peruano es mixto, pues basta apreciar los alcances de los
Artculos 333 inciso 12 del CC, la tercera disposicin complementaria y transitoria de la
Ley N 27495, ms los Artculos. 292 y 351.