Penales.
1 Roxin, Claus, Derecho penal. Parte general, trad. Luzn Pea, Daz y Garca Conlledo y De
Vicente Remesal, Madrid, Civitas, 1997, t. I, pp. 407 y ss. Por tanto la evitacin de concretos peligros y lesiones es slo el motivo del legislador, sin que su concurrencia sea requisito del tipo .
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Como ocurre casi siempre, ha sido la doctrina alemana la que ha acuado la expresin Vorfeldkriminalisierung (criminalizacin en el mbito
previo) para referirse a estos fenmenos. En lo particular, entendemos
que puede utilizarse tambin, y as lo hacemos, principio de anticipacin
sancionadora .
Con la clarividencia que caracteriza su pensamiento, Gnther Jakobs
llega a afirmar lo siguiente:
Los delitos de peligro abstracto estn formulados como delitos de desobediencia, es decir, se exige al sujeto a la norma que obedezca aun cuando
est descartada la puesta en peligro concreta (esto ocurrira incluso en la
mayor parte de los casos en determinados mbitos del trfico rodado).
El mero ejercitar la obediencia tiene a un sentido, a pesar de la evidente
falta de peligrosidad, cuando hay que ejercitar en la obediencia de la regla.
Ejemplo: si los conductores, en las ciudades, se pararan a pensar en cada
ocasin si merece la pena detenerse ante el semforo en rojo, dejara de
haber un trfico rodado fluido a la vez que seguro.2
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como patrimonio (sin la concurrencia de complicaciones posteriores) dichos bienes pueden ser estimados como dignos de proteccin per se.
Igualmente pueden ubicarse en el mbito de los delitos de peligro
abstracto, por ejemplo, la verdad en el proceso para la adecuada administracin de justicia ( 153 ss. StGB) o la falta de provecho propio del
funcionario o autoridad para el buen funcionamiento del aparato administrativo ( 331 StGB).
Por su parte la doctora Snchez Garca de Paz seala que, en la cuestin que nos viene ocupando, resulta interesante aclarar la significacin
de la expresin mbito previo (Vorfeld). Dicho de otro modo: Cuando podemos entender que ha tenido lugar una anticipacin de la tutela
penal .4
Claro est, la tarea a emprender es dificultosa, ya que ello implica
que la respuesta ser diferente en el contexto de cada conceptuacin del
derecho penal. Precisamente porque, en el ncleo esencial de la discusin, se encuentra el problema de la legitimacin misma del ius puniendi,
de su fundamento y de sus lmites.5
En el sentido indicado, la profesora vallisoletana indica que: La determinacin de qu se entiende por anticipacin de la tutela penal resulta
altamente problemtica, pues, como prius lgico, requiere clarificar previamente el objeto de referencia del concepto. Esto es, cul debe ser el
ncleo de la intervencin penal respecto del que cabe hablar de un mbito
previo .
Esta inclinacin a la anticipacin de la tutela penal no es cosa de ahora, viene de atrs y se encuentra ubicada en una quiebra de la tradicional
impunidad de los actos internos, ya que la acreditacin tpica de los mismos requiere de pruebas que resultan incompatibles con las garantas de
un Estado de derecho. Por otra parte, la energa criminal hace su aparicin en la conducta, de tal manera que la impunidad de estos actos puede
servir como aliento para que el sujeto se aparte de la realizacin de un
comportamiento tpico.
Una parte muy considerable del iuspenalismo del Viejo Continente
del siglo XIX rechazaba la posible punicin de los actos preparatorios, ya
4 Snchez Garca de Paz, Mara Isabel, El moderno derecho penal y la anticipacin de la tutela penal, Valladolid, Secretariado de Publicaciones e Intercambio Cientfico, Universidad de Valladolid, 1999, p. 12.
5 Mir Puig, Santiago, Funcin de la pena y teora del delito en el Estado social y democrtico
de derecho, 2a. ed., Barcelona, Bosch, 1992, pp. 69 y ss.
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I. Con finalidad distinta a la eliminacin o disminucin de enfermedades graves o taras, manipulen genes humanos de manera que se altere el
geno tipo.
Hay una perfecta concordancia con lo establecido en la parte expositiva a que hemos hecho referencia, ya que la investigacin requiere penetrar en el universo gentico, con intenciones no slo de producir curaciones, sino ms bien de investigar el manejo gentico para estar en
condiciones, en su momento, de curar enfermedades o taras graves.
De ah que, normalmente, estas investigaciones requieran de un prolongado periodo de creacin, aplicacin a animales de laboratorio y finalmente de comprobar su posible aplicacin a seres humanos y a la posterior verificabilidad de la bondad para su utilizacin en la medicina.
Desafortunadamente, con las limitaciones establecidas en la fraccin
en cuestin, los investigadores carecen de posibilidad de desempear su
tarea sin la presin de la coactividad de la posible sancin. Y, precisamente, es en esta parcela investigatoria donde aparece el rasgo fundamental de los delitos de peligro abstracto y el mbito previo del adelantamiento de la punibilidad, que impide a los investigadores desarrollar sus tareas
con la necesaria amplitud regulativa y sin sufrir las coacciones inherentes
a ella.
El captulo segundo, del ttulo tercero, relativo a los delitos de peligro
para la vida o la salud de las personas, hace referencia al delito de peligro de
Contagio. Concretamente en el artculo 159, dice literalmente:
Al que sabiendo que padece una enfermedad grave en periodo infectante,
ponga en peligro de contagio la salud de otro, por relaciones sexuales u
otro medio transmisible, siempre y cuando la vctima no tenga conocimiento de esas circunstancias, se le impondrn prisin de tres meses a tres aos
y de cincuenta a trescientos das multa. Si la enfermedad padecida fuera
incurable, se impondrn prisin de tres meses a tres aos y de quinientos a
dos mil das multa. Este delito se perseguir por querella de la vctima u
ofendido.
Tal vez, alguien pudiera cuestionar que se trate de un delito de peligro abstracto (justificativo de una ampliacin del mbito previo de la punibilidad) la respuesta no es difcil, ya que ah se protegen dos clases de
bienes: primero la salud del perjudicado, ofendido o vctima del delito
(que se trata de un bien individualizado, concreto, especfico y particu-
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lar). En segundo lugar se encuentra la salud pblica, que es un bien supraindividual, general, colectivo o comunitario, en definitiva un bien difuso. Y en qu consiste la salud pblica? La respuesta viene junto con el
concepto que de la misma da la Organizacin Mundial de la Salud
(OMS). Y para dicho organismo la salud pblica es un estado de bienestar social. Luego el adelanto de la sancin de este delito al mbito previo
de la aplicacin de la punibilidad se encuentra plenamente justificado.
El ttulo vigesimoquinto del libro segundo, hace referencia a los delitos ambientales y tiene un captulo nico, denominado Alteracin y daos
al ambiente. Dentro de lo sealado, el primer artculo 343, dice en forma
literal: Se le impondrn de dos a seis aos de prisin y de cien a quinientos das multa al que deteriore reas naturales protegidas o el ecosistema
del suelo de conservacin. Las penas anteriores se duplicarn si el deterioro es ocasionado por personas cuya actividad es la exploracin, explotacin o manejos de minerales o de cualquier depsito del subsuelo .
El artculo 344 dice: Se impondrn de tres a nueve aos de prisin y
de doscientos a mil das multa, a quien trafique con una o ms especies o
subespecies silvestres de flora o fauna terrestre o acutica en peligro de
extincin, amenazadas o sujetas a proteccin especial .
En los dos artculos indicados se recogen, sin pretensiones de exhaustividad, los principales bienes que se tratan de proteger, y que en su totalidad, con los aadidos necesarios o pertinentes, constituyen la base sustancial del concepto de bioseguridad.
Del propio texto del proyecto del nuevo Cdigo Penal para el Distrito
Federal seducen los bienes que, en trminos generales, integran la sustantividad protegida, que entre otros seran los siguientes:
13 La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos dice en su artculo 4o., prrafo
tercero lo siguiente: toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud .
El artculo 27 dice, en su prrafo tercero y cuarto: La nacin tendr en todo tiempo el derecho de
imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico, as como el de regular, en
beneficio social, el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiacin, con el objeto
de hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica, cuidar de su conservacin, lograr el desarrollo
equilibrado del pas y el mejoramiento de las condiciones de vida de la poblacin rural y urbana.
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Corresponde a la nacin el dominio directo de todos los recursos naturales de la plataforma continental y los zcalos submarinos de las islas; de todos los minerales y sustancias que en vetas, mantos,
masas o yacimientos constituyen depsitos cuya naturaleza se distinta de los componentes de los terrenos, tales como los minerales de los que se extraigan metales y metaloides utilizados en la industria; los yacimientos de piedras precisas de sal de gema y las salinas formadas directamente por las
aguas marinas; los productos derivados de la descomposicin de las rocas, cuando su explotacin
necesite trabajos subterrneos; los yacimientos minerales u orgnicos de materias susceptibles de ser
utilizadas como fertilizantes; los combustibles minerales slidos; el petrleo y todos los carburos de
hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos; y el espacio situado sobre el territorio nacional, en la extensin y trminos que fija el derecho internacional.
El artculo 73 de la Constitucin seala: El Congreso tiene facultad (fraccin XXIX-G): Para
expedir leyes que establezcan la concurrencia del gobierno federal, de los gobiernos de los estados y
de los municipios, en el mbito de sus respectivas competencias, en materia de proteccin al ambiente y de preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico .
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14 A estos delitos una buena parte de la doctrina italiana, y algunos autores hispanos, le suelen
denominar tambin delitos de peligro presunto, indicando con ello la anticipacin, al mbito previo, de
la punibilidad, fenmeno inquietante que desemboca desafortunadamente en la expansin del
derecho penal tan claramente, vase Silva Snchez, op. cit., nota 12, de este trabajo.
15 Tampoco hay que rasgarse las vestiduras, nada menos que Winston Spencer Churchill deca
que la democracia es el menos malo de los sistemas de gobierno posibles . Y si l lo deca sus
razones tendra.
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