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Artigo: Pluralismo e direitos: a necessidade da ordem jurdica para o bem comum em Finnis

PLURALISMO E DIREITOS: A NECESSIDADE DA ORDEM JURDICA


PARA O BEM COMUM EM FINNIS
PLURALISM AND RIGTHS: THE NECESSITY OF LAWS FOR THE
COMMON GOOD IN FINNIS
Marcos Rohling

RESUMO
O presente artigo versa sobre a necessidade da ordem jurdica para a realizao
do bem comum: afirma-se que o bem comum o fim da atividade do governo
no pensamento de Finnis, atividade esta que d sentido a existncia do sistema
jurdico. Para tanto, em primeito lugar, ilustra-se a questo do bem comum no
seio da tradio liberal; em segundo lugar, afirma-se que o bem comum o fim
da atividade do governo no pensamento de Finnis, atividade esta que d sentido
a existncia do sistema jurdico; dessa feita, em terceiro lugar, afirma-se que a
autoridade do direito se sustenta como um atributo necessrio ao direito para
realizar o bem comum.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos; Pluralismo; Bem Comum; Direito; Finnis

ABSTRACT
This paper discusses the need for law to achieve the common good: its started
that common good is the end of government activity in the thought of Finnis,
this activity that gives meaning to existence of the legal system. For this
purpose, firstly, it is illustrated the issue of common good inside the liberal
tradition; secondly, it is argued that the common good is the end of government
activity in the thought of Finnis, this activity that gives meaning to existence of
the legal system; this done, thirdly, it is stated that the authority of law is
sustained as a necessary the right to realize the common good attribute.
KEYSWORD: Rights; Pluralism; Common Good; Law; Finnis

Doutorando em Educao (UFSC), Mestre em Filosofia (UFSC), Graduando em Direito (UNISUL),


Graduado em Filosofia (UFSC) e bolsista do CNPq.

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1. INTRODUO
Os desdobramentos tericos modernos, sejam eles ticos, polticos ou legais, de
muitos modos, minaram no apenas o alcance, mas a credibilidade de teorias que se
assentassem sobre a ideia de bem comum. Modelos alternativos, principalmente os
utilitaristas e deontolgicos, foram propostos como sendo mais adequados s necessidades
e aos limites tico-polticos. Nesse sentido, encontram-se as teorias ticas de Kant e de
Mill: o primeiro prope uma doutrina filosfica, de carter formalista, que estabelece a
moralidade no cumprimento de aes por puro respeito ao dever, de forma que o bem
individual notadamente uma questo pessoal; o segundo, por sua vez, d continuidade aos
pressupostos da teoria de Bentham, que afirmam a moralidade na maximizao de uma
ao na maximizao da felicidade geral, posto que, assim, no se fala mais de um bem
comum, mas da maximizao da felicidade geral.
No entanto, o debate em torno do bem comum voltou a ser albergado no interior da
filosofia prtica contempornea, principalmente em funo das possibilidades que se
radicam em posturas alternativas e da desconfiana em relao s teorias deontolgicas e
utilitaristas. Nesse contexto, Hollembach argumenta que, no debate contemporneo, a
discusso em torno do bem comum desdobrada em diferentes nveis: o administrativo, o
da economia, o do criticismo cultural e o da filosofia poltica e moral (HOLLEMBACH,
2003, p.70-79). Na filosofia poltica, depois de Rawls, o debate contemporneo
polarizado em torno de teorias liberais e comunitaristas.1 O retorno do bem comum, em
geral, centrado justamente, embora no exclusivamente, no seio de teorias comunitaristas.
A teoria de Finnis, de forma simples, guarda conexes tanto com teorias liberais, quanto
com aquelas comunitaristas, embora tenha mais afinidades tericas com essas ltimas. No
entanto, tributria enormemente de duas tradies: a tradio jurdica da filosofia
analtica, sobretudo a da filosofia de Herbert Hart, e a tradio tomista, principalmente a
sua reinterpretao por Germain Grisez.2
1

Para uma compreenso bastante boa das discusses contemporneas em filosofia poltica, recomenda-se:
KYMLICKA, Will. Filosofia Poltica Contempornea. Martins Fontes: So Paulo, 2006.
2

Sobre a reinterpretao da teoria moral, poltica e jurdica de Toms de Aquino por tericos
contemporneos, que formam a nova escola do direito natural, ver especialmente: DONADO MAGGI DE
GANDOLFI, Maria C. La Nueva Escuela del Derecho Natural. In: Semana Tomista. Intrpretes del

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Nesse texto, pretende-se discorrer a respeito do conceito de bem comum tal como
encontrado em Finnis. Alm disso, a argumentao desenvolve-se no sentido de que a
necessidade da ordem jurdica se radica especialmente na realizao do bem comum da
comunidade poltica. Isso sugere uma justificativa poltica para a ordem jurdica. Para
tanto, em primeito lugar, ilustra-se a questo do bem comum no seio da tradio liberal; em
segundo lugar, afirma-se que o bem comum o fim da atividade do governo no pensamento
de Finnis, atividade esta que d sentido a existncia do sistema jurdico; dessa feita, em
terceiro lugar, afirma-se que a autoridade do direito se sustenta como um atributo
necessrio ao direito para realizar o bem comum.

2. O BEM COMUM NA TRADIO POLTICA LIBERAL:


O PREDOMNIO DO MBITO PRIVADO
Na tradio poltica, de matriz liberal, por conseguinte, a questo do bem e, com ela,
a do bem comum, ficou relegada ao segundo plano. Isso se explica em funo da tese
kantiana a considerao da tica uma questo individual, ainda que a moral seja um
assunto coletivo caracteristicamente consensual , recuperada por Rawls, segunda a qual h
primazia da justia sobre o bem. H um paradoxo, todavia, que gera certo incmodo: a
justia no se apresenta como valor, mas como ideal jurdico e poltico com o qual o direito
predominaria sobre a tica e, em ltima instncia, o substituiria. O discurso sobre os
valores, porm, no tem um alcance tico e, ademais, no tem tido xito em trazer
novamente a pergunta pelo bem e pelo correto. Nesse quadro terico, a pergunta pelos
direitos tem substitudo aquela sobre o bem. Na teoria de Rawls esse aspecto fica
particularmente claro: as doutrinas abrangentes dividem irremediavelmente as sociedades
democrticas, de tal modo que a via adequada e razovel para a existncia dessa mesma

Pensamiento de Santo Toms, XXXVI, 5-9 Septiembre 2011. Sociedade Tomista Argentina: Universidad
Catlica Argentina. Faculdade de Filosofia y Letras, Buenos Aires. Disponvel em:
http://bibliotecadigital.uca.edu.ar/repositorio/ponencias/nueva-escuela-del-derecho-natural.pdf, acessado em
12/07/13.

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sociedade aquela do consenso sobreposto (overlaping consensus). (KEYS, Mary M. 2006,


p.31-42).3
A ideia que fica clara justamente aquela de que, no espao pblico, devem ser
evitadas as idias que remetam ao bem e, por consequncia, ao bem comum.
especialmente um status quo como esse que vai levar um filsofo como MacIntyre
(MACINTYRE, 1996, p.224-225), a contrario sensu, a afirmar que a concepo de bem
uma condio necessria para a vida da sociedade, posto que, sem ela, no seria possvel
uma aproximao moral aos distintos problemas que possam ter um carter pblico. O que
feito justamente uma argumentao a partir de uma posio segunda a qual algum tem
ou no direito e, se talvez, quem deve reconhec-lo. Desse modo, omitida uma pergunta
central vida humana, pois, i) passa-se por alto em relao ao princpio de acordo com o
qual toda a ao pressupe uma concepo acerca do que se fazer ou deixar de fazer; e ii)
desvaloriza-se a mesma ideia de bem e sua conexo com a questo religiosa do sentido
ltimo da vida e do sagrado (VALLEJO, 2013, p.143-145).
Uma objeo possvel, levantada por um pensador liberal como Gray, dada como
uma advertncia: que o bem seja anterior aos direitos no objeo substantiva para uma
teoria liberal sobre os direitos, mas uma verdade necessria e evidente em qualquer
discurso sobre direitos (GRAY, 2000, p.83-85). evidente que os direitos pressupem uma
concepo do bem e, ademais, uma ideia de finalidade das prticas e das instituies, como
fica claro na discusso em torno de questes controversas e polmicas, tais quais as do
aborto e da eutansia: a argumentao em favor da sua permisso no mais neutra do que
aquele em favor da sua proibio, porque pressupem uma resposta controvrsia moral e
religiosa de fundo (VALLEJO, 2013, p.145).

bem verdade que se pode falar de um bem comum sob a tica rawlsiana de dois pontos de vista: o
primeiro, seria o da prpria presena dessa ideia em A Theory of Justice, ao passo que o segundo, j na
perspectiva do deslocamento reflexo poltica de Political Liberalism, da noo dessa ideia em termos de
valores polticos. Segundo Keys, no entanto, a reflexo num e noutro caso incidental e no calcada
basilarmente nessa ideia como orientadora da reflexo poltica. Sobre esse tema, ver especialmente.

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3. O BEM COMUM E O DIREITO NO PENSAMENTO DE


FINNIS
Influenciado pela obra de Germain Grisez, Finnis se volta teoria do direito natural
de Toms de Aquino e a reinterpreta de acordo com o rigor da filosofia analtica do direito
inglesa, mormente a de Hart, mas, tambm, a de Raz, vertendo para a linguagem do
positivismo jurdico conceitos e idias chaves do Aquinate4 e do Jusnaturalismo, bem como
dando origem a uma teoria original e genuna, condensada em Natural Law and Natural
Rights, de 1980.5 Sob esse aspecto, a categoria de bem comum , tal como acontece com
Aristteles e Toms de Aquino, fundamental no pensamento finnisiano.
Em linhas gerais, no pensamento finnisiano, o direito redutvel forma da
atividade do governo, e a reflexo em torno do direito, propriamente dita, a que tem por
objeto a razo de ser desta forma. Desse ponto de vista, Finnis estuda as razes e os modos
de condicionamentos autoridade poltica para determinar as aes da comunidade
mediante a direo da conduta individual bem como seu exerccio em relao a alguns
critrios de forma. Isso equivale a dizer que, no pensamento do autor, as vertentes moral,
poltica e jurdica do conhecimento prtico esto estreitamente vinculadas entre si, de modo
que a reflexo em torno do direito se apia em seu pensamento moral por meio de sua
filosofia poltica (SAEZ, 2008, p.129). Assim posta, a reflexo em torno do direito
dependente das bases morais que se expressam numa anlise poltico-filosfica.
De fato, a pergunta pela necessidade do direito realizao do bem comum
compreendida nesse contexto, vale dizer, a da vinculao do direito poltica e moral. E
mais do que isso: especificamente naquele no qual emerge a estreita relao entre
autoridade e direito, conquanto se afirmar serem igualmente importantes a autoridade, vista
como atividade do governo, e o direito para a realizao do bem comum. Em torno, ento,
da questo do bem comum, esto aquelas da autoridade e do direito: preciso um aparato
jurdico devidamente autoritativo para assegurar que o bem comum seja realizado.
4

Especial, nesse sentido, alm dos muitos artigos produzidos, so os livros j utilizados anteriormente:
Aquinas: Moral, Political, and Legal Theory. Oxford: OUP, 1998; e Direito Natural em Toms de Aquino:
Sua insero no contexto do Juspositivismo Analtico. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2007. Esse
ltimo, publicado em portugus, a compilao de dois artigos escritos pelo autor especificamente sobre as
teorias moral, poltica e jurdica de Toms de Aquino.
5

Usa-se NLNR para fazer referncia a tal obra, aproveitando a traduo brasileira: Lei Natural e Direitos
Naturais. Trad. Leila Mendes. So Leopoldo: Unisinos, 2007.

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3.1. A AUTORIDADE COMO NECESSIDADE


GOVERNO PARA O BEM COMUM

DO

Finnis sustenta categoricamente que a finalidade das filosofias jusnaturalistas,


incluindo a sua, a de identificar os princpios morais que explicam a autoridade do direito
(FINNIS, 2002, p.22). Sem essa autoridade, o direito no poderia agir no sentido de
promover o bem comum das comunidades polticas. Como Saez explica, Finnis entende que
a autoridade do direito se justifica na necessidade de uma instituio poltica cujas decises
vinculem os membros dessa comunidade. Dessa forma, para o autor, a autoridade

[...] o direito a governar (rigth to rule); e o direito (law) a forma em que se leva
a cabo essa funo de governo. A necessidade de uma instncia de governo
justifica, segundo Finnis, tambm o exerccio de dita funo. Dessa maneira, a
justificao da autoridade [...] supe sobre a autoridade do direito a justidicao
da instituio que o estabelece (SAEZ, 2008, p.165, traduo minha).

A ideia de autoridade da qual parte Finnis aquela proposta por Raz, vale dizer, de
que o direito, como fato social e como ordem normativa, reclama uma autoridade que se
pretende legtima (RAZ, 1979). Dessa forma, Finnis compartilha com Raz que uma pessoa
trata alguma coisa como tendo autoridade quando a trata como proporcionando uma razo
excludente para a ao. Em NLNR, Finnis afirma que essa razo excludente

[...] uma razo para julgar ou agir na ausncia de razes conhecidas, ou para
desconsiderar pelo menos algumas razes que so conhecidas e relevantes e que
teriam, na ausncia da razo excludente, bastado para justificar proceder de
algum outro modo (FINNIS, 2007, p.229-30).6

Finnis parece, ento, adotar a posio de Raz no que se refere conceitualizao de


autoridade, mas vai alm dela ao lhe propor uma justificao, no sentido tal que as ordens e
regras do governante, de quem se reconhece a autoridade, sejam verdadeiras razes para a
ao e, nesse sentido, compatveis com os valores humanos bsicos. Como afirma Sez:

O conceito de razo excludente, tal como usado por Finnis, inspirado no trabalho Razo Prtica e Normas,
de Joseph Raz. Segundo Raz, distinguindo entre razo conclusiva e razo excludente, uma razo conclusiva
implica na ideia de que p uma razo conclusiva para x fazer se, e somente se, p for uma razo para x
fazer (que no tenha sido cancelada) e no houver q tal que q supere p. Por sua vez, uma razo
excludente uma razo de segunda ordem para abster-se de agir com base em uma razo. Cf. RAZ, 2010,
p.15-41.

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[...] o direito somente um processo de escolha de uma soluo aos problemas de


coordenao. No h um contedo propriamente jurdico, nem um aspecto
determinado do bem comum que compete ao direito realizar. A compreenso da
autoridade do direito parte de uma necessidade de escolha que se apia na
correlao de vrias solues possveis; com efeito, parece bvio que, ainda que
entre as possveis solues existam vrias corretas, no por isso a que se adote em
cada caso ser necessariamente correta (SAEZ, 2008, p.171, traduo minha).

A autoridade, assim, uma razo para a ao. E mais, a necessidade da autoridade


se radica em razo de que, por meio dela e da regulao por parte do governo, a
comunidade poltica pode alcanar seu objetivo comum, isto , o bem comum (FINNIS,
2007, p.227). , portanto, a necessidade de governo, como instituio de coordenao, em
vista do bem comum, que justifica a autoridade. Assim sendo, a necessidade do bem comum
que justifica a existncia da autoridade no simplesmente a existncia de decises, mas a
adoo de respostas realmente adequadas para o bem comum.

3.2. A NECESSIDADE DO DIREITO PARA O BEM


COMUM
O direito e o bem comum, na abordagem finnisiana, no podem ser identificados
exclusivamente com o Estado, posto que no sejam redutveis a ele. Na verdade, o Estado
no constitui a nica forma de sociabilidade, nem de organizao poltica e, justamente por
isso, no pode se enquadrar para resolver o problema do bem comum (VALLEJO, 2013,
p.146). Diferentemente, Finnis considera que o bem comum tem exigncias e que, em vista
dessas exigncias, o direito o que pode mais bem responder a elas, no se reduzindo a
uma posio que identifique o estado de direito com o prprio Estado, como no caso de
Kelsen, que considera que todo Estado necessariamente um estado de direito (KELSEN,
1991, p.327-328). No entanto, a compreenso da necessidade do direito para o bem comum
o vincula a considerao da autoridade do direito, na linha do que fizeram Herbert Hart e
Joseph Raz.
Como o autor postula, a razo da autoridade do direito, vale dizer, a de que o direito
proporcione razes excludentes que exclua a fora de qualquer outra razo , a sua
necessidade para o bem comum. Por sua vez, como salienta Saez, isso no significa que,
para identificar o direito, seja necessrio antes julgar sua correo moral substantiva ou
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adequao material em relao ao bem comum. De forma diversa, Finnis justifica a


necessidade do direito para o bem comum na convenincia de sua forma, isto , o direito ,
por sua justia procedimental, a forma do governo, entendido como coordennao social,
que mais bem responde s exigncias do bem comum. Nesse sentido, para que se entenda a
necessidade da autoridade do direito para o bem comum preciso entender a atividade do
governo, a qual d forma a essa autoridade.
A proposta de que o direito a forma ou o procedimento das tomadas de decises
do governante consequncia de se ter vinculado o direito atividade do governo. Esta
vinculao pode dever-se ao pressuposto que adota o autor das filosofias de Hart e de Raz,
de dois modos: i) numa primeira direo, ao fato de o direito ser entendido como
normativo, caracterizando-se por dar razes para a ao: ii) em segundo lugar, da
considerao de que o direito se identifica por sua origem nas fontes sociais, isto , que no
necessrio um prvio juzo moral sobre sua correo. Dessa forma, o direito uma razo
para a ao autoritativa, conquanto orientar o comportamente no em virtude da correo
de seu contedo, mas em funo de ser direito, isto , em virtude da fonte da qual emana.
No entanto, diferentemente de Hart e de Raz, Finnis no se priva de dar razes
suficientes para a autoridade do direito, isto , no negligencia as razes morais para a
autoridade do direito, as quais so radicadas na moralidade de sua forma. Nesse contexto,
entende-se a compreenso de Finnis da necessidade do direito para o bem comum. Em seu
juzo, como Sez interpreta o conhecido texto On The Incoheretion of Legal Positivism,
somente se logra mostrar tal necessidade se se supera a incoerncia do positivismo jurdico,
que, na medida em que se orgulha de se ocupar somente de fatos, no pode oferecer uma
compreenso adequada, nem de razes para a ao, no sentido de deveres, nem da nica
fonte concebvel desses deveres, isto , os verdadeiros e intrnsecos valores, quais sejam, os
bens humanos bsicos e os primeiros princpios do raciocnio prtico, proposicionais, que
nos dirigem at esses bens como algo-que-se-deve-procurar, e assinalam o que os prejudica
como algo-que-se-h-de-evitar (SAEZ, 2008, p.144).
Nessa senda, para Finnis, a nica compreenso suficiente do direito aquela que
permite entender por que proporciona razes para a ao. Com efeito, as razes realmente
boas e as nicas que so verdadeiramente suficientes so aquelas de carter moral,
especialmente aquelas que conduzem aos bens bsicos segundo as exigncias da justia.

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Ora, em funo dessa razo que Finnis entende que o objeto prpria da filosofia do direito
o estudo do direito como exigncia da prudncia para a plenitude humana integral.
No que se segue, dar-se- continuidade na anlise da necessidade do direito em
Finnis para a realizao do bem comum, mediante a anlise dos conceitos de comunidade
poltica, justia e direitos.

4. A COMUNIDADE POLTICA E SEU BEM COMUM


Em NLNR, aps a exposio dos valores fundamentais e os requisitos de
razoabilidade prtica, Finnis explora a relao entre o bem-estar individual e o de seus
pares e, nesse sentido, destaca a importncia das comunidades para favorecer o
desenvolvimento pessoal dos indivduos. Nesse empreendimento, como indica Vallejo,
Finnis objeta o princpio utilitarista segundo o qual o bem comum concebido como o
maior bem do maior nmero, ou um agregado de bens, especificamente por estas noes
serem vazias e nada dizerem acerca de seu contedo. Como sugere,

[...] o bem comum se refere ao fator ou conjunto de fatores que, presentes como
consideraes no raciocnio prtico de uma pessoa, dariam um sentido, ou uma
razo, para sua colaborao com os outros, e dariam assim mesmo, desde o ponto
de vista dos outros, uma razo para sua colaborao entre eles mesmos e essa
pessoa (VALLEJO, 2013, p.149, traduo minha).

Com efeito, a comunidade poltica concebida como uma maneira de unificar as


relaes entre os seres humanos para cujo objetivo indispensvel cooperao e ao
compromisso comum, tendo em vista assegurar-se o bem estar coletivo. Com este
propsito, Finnis evoca a distino aristotlica entre as relaes de utilidade e de prazer.
Segundo a observao de Monge,

Nas primeiras busca-se algo de comum interesse, porm, a coordenao da


vontade das partes, a ao comum, est a servio do objetivo pessoal de cada
qual. Nas relaes de prazer, a coordenao em si, a conjuno de vontades, o
que as partes mais estimam. A forma mais intensa de comunidade a amizade
existente entre verdadeiros amigos, a amizade que leva a querer o bem estar do
outro (MONGE, 2000, p.279, traduo minha).

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No entanto, a comunidade mais completa vista por Finnis como correspondendo


ao que proporciona a famlia, tendo em vista corresponder a uma forma completa de
associao, controlando ou influenciando cada ngulo da vida de seus membros por uma
parte considervel de suas vidas. Isso, contudo, no significa que a famlia seja
autossuficiente, pois, mesmo que seja a mais completa, essa completude coloca-se apenas
ao nvel de garantir todo o conjunto de condies materiais e outras, inclusive formas de
colaborao, que tendem a favorecer, facilitar e promover a realizao, por parte de cada
indivduo, de seu desenvolvimento pessoal (FINNIS, 2007, p.149). Mas, de fato, quando
existe uma comunidade? Em termos gerais, para o autor,

[...] deve-se dizer que um grupo, no sentido relevante, seja time, clube, sociedade,
empresa, corporao ou comunidade, existe sempre que existe, em um intervalo
aprecivel de tempo, uma coordenao de atividades por parte de um certo
nmero de pessoas, sob a forma de interaes, e com vistas a um objetivo
compartilhado (FINNIS, 2007, p.153).

Tendo considerado a existncia de uma comunidade, cabe, ento, ponderar o bem


comum correspondente a esta comunidade poltica. Finnis entende que h um bem comum
e, na considerao desse conceito, distingue, pelo menos, em trs nveis explicativos
possveis: i) o primeiro no sentido da existncia de um bem comum para os seres
humanos em que a vida, o conhecimento, o jogo, a experincia esttica, a amizade, a
religio e a liberdade na razoabilidade prtica so bons para quaisquer pessoas
(FINNIS, 2007, p.155. Destaque do autor); ii) o segundo na direo na qual cada um
desses valores humanos em si um bem comum, na medida em que um nmero
inexaurvel de pessoas pode participar deles de uma variedade inexaurvel de modos ou
dde uma variedade inexaurvel de ocasies (FINNIS, 2007, p.155. Destaque do autor); e
iii) o terceiro sentido, do qual os dois primeiros no esto separados, e que o pretendido
pelo autor como vlido para a obra, , pois

[...] um conjunto de condies que permita que os membros de uma comunidade


atinjam por si mesmos objetivos razoveis, ou que realizem, de modo razovel,
por si mesmos, o valor em nome do qual eles tm razo de colaborar uns com os
outros (positiva ou negativamente) em uma comunidade. A comunidade referida
nessa definio pode ser especializada, parcial ou completa: quando falo
simplesmente do bem comum daqui em diante, normalmente me refiro
comunidade total ou completa, a comunidade poltica sujeita minha advertncia
sobre a incompletude do estado-nao no mundo moderno [...]. O bem comum,

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nesse sentido, um significado frequente, ou pelo menos justificado, das


expresses bem-estar geral ou interesse pblico (FINNIS, 2007, p.155.
Destaque do autor).

Essa definio de bem comum est, portanto, correlacionada pressuposio de que


existe para os seres humanos um bem comum na medida em que a vida, o conhecimento, o
jogo, a experincia esttica, a amizade, a religio e a liberdade na razoabilidade prtica
constituem um bem comum para quaisquer e todas as pessoas. O contedo desse bem
comum dentro da comunidade poltica, contudo, definido mediante a explorao dos
conceitos de justia, autoridade e direito.7
Ora, este bem comum da comunidade poltica que justifica a atividade do governo,
que, em geral, caracterstica do direito, de tal modo que, uma vez que se entenda o direito
como instrumento de coordenao, apenas o direito pode, dada a exigncia do bem comum,
dar respostas concretas aos problemas de coordenao (SAEZ, 2008, p.187). Concebido
assim, em NLNR, Finnis pareceria legitimar um alto grau de interveno pblica naquilo
que, na tradio liberal, chamar-se-ia mbito privado ou particular, tendo em vista
concretizar o bem comum.8
No entanto, o bem comum o norte da existncia da ordem jurdica. E, no contexto
da relao entre direito e poltica na obra do autor, poder-se-ia dizer que, em sentido estrito,
o direito seria a forma de regular e limitar o exerccio da poltica, o que, em NLNR, poderia,
inclusive, adentrar quilo que se chama de mbito particular do cidado. Tal postura se
radica no fato de o bem comum ser traduzido num conjunto de condies que capacite o
mesmbros de uma comunidade alcanar, por si mesmos, o valor ou os valores que

Cabe notar que, conforme indica Sez, existe uma evoluo no pensamento finnisiano quanto ao conceito de
bem comum. Em NLNR, esse conceito demasiadamente amplo, pois se coloca no sentido de a necessidade
da comunidade poltica para o bem humano ser maior, assim como a extenso do seu bem comum ter maior
alcance e o governo que a dirige ser mais forte do que traa em seus escritos posteriores a essa
obra.Contrastantes com a exposio desenvolvida nessa obra so, assim: Aquinas. Moral, Political and Legal
Theory, Public Good: The Specifically Political Common Good in Aquinas e Is Natural Law Theory
Compatible with Limited Government?. Cf. SEZ, 2008, p.145-146.
8

Cabe dizer que, em obras posteriores, Finnis repensa esse grau de interveno governamental reduzindo-o ao
mbito pblico, tendo em vista que o verdadeiro bem comum a todas as pessoas, isto , a plenitude integral,
algo que o governo no pode alcanar, conquanto no poder fazer virtuosos os homens. Cf. FINNIS, Aquinas:
Moral, Political, and Legal Theory, p.222-8. Ver, tambm, SEZ, La Autoridad del Derecho, Un Dilogo
con John M. Finnis, p.148-149.

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justifiquem colaborar mutuamente numa comunidade e que, em ltima instncia, devem


permitir a prtica dos valores humanos bsicos.9

4.1. BEM COMUM E PLURALISMO


Um aspecto importante do pensamento poltico contemporneo especialmente se
radica na afirmao de que o Estado no deve impor uma determinada cosmoviso para
seus membros. Embora essa posio seja evidentemente uma herana liberal, num passado
muito recentem, governos totalitrios e ditatoriais demonstraram claramente o perigo e os
males que se podem decorrer do fato de se adotar uma determinada cosmoviso. A
abordagem de Finnis, de muitos modos, sensvel necessidade da pluralidade em relao
s cosmovises: o bem comum tem um carter plural e se afasta de uma perspectiva que
encerra um modelo de via que deve ser imposto, inclusive a partir do poder poltico e do
Estado.
Isso quer dizer que, para Finnis, o bem comum, sendo plural, no permite que o
Estado possa impor um conjunto de planos de vida com os quais seus cidados devem se
comprometer por consider-los razoveis, mas que, sendo uma realidade complexa, no
exclue nenhum aspecto do bem estar individual e, de algum modo, v-se afetado
potencialmente por qualquer aspecto de qualquer plano de vida. Assim, na concepo de
Finnis, o bem comum apenas pode ser definido de forma plural (VALLEJO, 2013, p.150).
No entanto, disso no se segue que seja indeterminvel ou abstrato, posto que esteja
suficientemente definido para excluir considerveis tipos de ordenaes polticas, assim
como leis de sua qualificao (FINNIS, 2007, p.148-150).
Todavia, como Finnis deixa claro, existe um bem comum para os seres humanos na
medida em que os bens humanos so bons para todos, de modo que se possa consider-los
como bem comum. E, como esses bens so plurais, no
[...] no apenas em sua determinao Finnis ps em relevo a existncia de sete
bens humanos bsicos , mas que, ademais, em sua realizao, pois os mesmos
9

Sobre as mudanas e as explicaes das mesmas que Finnis tem feito na lista inicial dos bens humanos
bsicos, ver: ORREGO S., Cristbal. Estudio Preliminar. In: FINNIS, Ley Natural y Derechos Naturales,
Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 2000.

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podem ser participados por um nmero inesgotvel de pessoas numa variedade


inesgotvel de formas ou ou numa varivel inesgotvel de ocasies. Daqui que
no apenas ao nvel pessoal e individual que o bem comum seja inesgotvel, mas
que tambm o o da comunidade poltica, pois esta no tem limites fixos, com
maior razo, seus fins nunca so logrados plenamente, e poucos de seus
problemas de coordenao so resolvidos de uma vez por todas. Isto no apenas
porque a unanimidade no possvel na prtica de uma comunidade na qual a
inteligncia e a dedicao ao bem comum esto mescladas com o egosmo e a
estupidez (VALLEJO, 2013, p.150, traduo minha, grifos do autor).

O pluralismo do bem comum no apenas pressupe a autonomia individual ante os


planos de vida, como o refora, j que [...] a experincia sugere que os indivduos e os
grupos particulares [...] devem ter uma certa autonomia, uma certa responsabilidade e
considerao prvias por seu prprio bem particular, seus prprios interesses ou
peculiaridades particulares (FINNIS, 2007, p.229). E, discutindo sobre o sistema jurdico,
especilamente o direito penal moderno, Finnis afirma que
[...] O objetivo dos modernos sistemas de direito penal com os quais estamos
familiarizados s pode ser descrito como uma certa forma ou qualidade de vida
em comunidade, na qual exigncias do bem comum so de fato insistente e
inequivocamente preferidas indiferena egosta ou busca individualstica de
liberdade excessiva, mas que so tambm reconhecidas como incluindo o bem da
autonomia individual, tal que neste modo de associao ningum forado a
viver sua vida em benefcio ou para a convenincia de outrem, e a cada um
permitido conduzir sua prpria vida (constituir a si mesmo durante seu tempo de
vida) com o conecimento e a conscincia clara do modo comum apropriado e do
custo de se desviar desse modo (FINNIS, 2007, p.256).

Desde a perspectiva finnisiana, o pluralismo encerrado no interior do bem comum


no corresponde ao que se entende como atomizao ou a uma espcie de eu desenraizado,
como aquele que se encontra, inspirado em Taylor, na crtica de Sandel a Rawls (SANDEL,
2005).10, mas inversamente implica, como exigncia do bem comum tal como fica claro
no que se argumentou em relao exigncia do direito para a realizao do bem comum
certa coordenao entre os membros de uma comunidade a as autoridades da mesma,
considerando-se uma comunidade poltica. Ora, se os bens particulares, os bens comuns
especficos e os aspetos particulares do bem comum omnicompreensivos, somente sero
promovidos se as opes particulares resultantes se sujeitem a algum grau de coordenao,

10

Para uma crtica bastante boa da noo de eu desenraizado dirigida ao liberalismo, nos termos de Rawls,
um de seus principais proponentes, ver: KUKATHAS, Chandras & PETTIT, Phillip.Rawls: Uma Teoria da
Justia e seus Crticos. Trad. Maria Carvalho. Gradiva: Lisboa, 1995.

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e, nesse caso, se existe alguma preocupao desse tipo, ento, reconhece-se que essa
coordenao deva ser responsabilidade prioritria de um grupo ou pessoa cuja principal
preocupao seja a de velar pelo bem comum (VALLEJO, 2013, p.152). Isso sugere que
tanto o pluralismo, quanto o bem comum, demandam a necessidade de coordenao, no
interior de uma comunidade poltica, para cuja realizao, dependem do direito.
Desse ponto de vista, se segue que o pluralismo, tal como assumido por Finnis, no
implica em ceticismo epistemolgico ou indiferena em relao aos planos de vida e seus
bens particulares mas, ao contrrio, enfatiza o valor intrnseco de muitos bens, a saber, os
bens bsicos, de cuja realizao depende o bem comum (SGARBI, 2009, p.219). Com
efeito, o modo como o governo exerce a autoridade sobre os cidados, em vista da
realizao do bem comum, determinado pelo princpio da subsidiariedade. Tal princpio,
desse modo de ver, estabelece os limites da interveno das autoridades na vida das
pessoas: a interveno deve ser realizada quando necessria, porm, nem mais e nem
menos do que isso (FINNIS, 2007, p.145-148; 165-172; 229). Dessa forma, compreende-se
melhor o sentido da autoridade: porque est radicada no bem comum, est a servio de sua
realizao. Assim sendo, o princpio da subsidiariedade diminui significativamente a
arbitrariedade em relao ao exerccio da autoridade por parte do governo e da comunidade
poltica. No que se segue, argumentar-se- acerca dos direitos desde a perspectiva
inaugurada por Finnis em NLNR, como uma exigncia da justia para a realizao do bem
comum.

5. OS DIREITOS NATURAIS E OS
SUBJETIVOS: OS DIREITOS HUMANOS

DIREITOS

Como Finnis argumenta, os direitos no so outra coisa que no exigncias da


justia, estabelecidas pela lei, seja ela natural ou positiva. E, como a justia orienta na
direo da atuao segunda a necessidade de se buscar o bem comum, pode-se entender que
os direitos so as concretizaes dessa exigncia. Assim ocorre com seu exame dos direitos
humanos, os quais so vistos como um derivado da justia. importante que se diga: na
opinio de Finnis, os direitos humanos so vistos como uma expresso contempornea que

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corresponde aos direitos naturais. De fato, Finnis considera que efetivamente direitos
humanos e direitos naturais sejam sinnimos posto que, nessa linha, a moderna gramtica
dos direitos proporciona um modo de expressar virtualmente todos os requisitos da
razoabilidade prtica (FINNIS, 2007, p.195). Isso significa dizer que, ter em conta os
direitos, ter em conta a razoabilidade prtica e o bem comum, posto expressarem as
exigncias da justia.
A respeito do discurso sobre os direitos, ou o vocabulrio moderno concernente aos
direitos humanos, Finnis o considera com os atributos necessrios para expressar as
exigncias da justia. E, para evitarem-se as ambigidades e as imprecises, desenvolver a
sua noo de direitos, Finnis parte da classificao realizada por Hohfeld, antigo professor
de Stanford e Yale, que produziu boa parte da base do novo vocabulrio mediante a
distino entre quatro sentidos do termo um direito (right), a saber: i) um direito no sentido
de reivindicao, denominado por Hohfeld como o direito stricto sensu; ii) um direito no
sentido de liberdade (liberty) chamado por Hohfeld de privilgio; iii) poder; e, iv)
imunidade (FINNIS, 2007, p.196).11
Tal como entende, cada um desses sentidos tem seu termo correlativo no mbito
jurdico. Assim, o correlativo jurdico de direito-reivindicao o conceito de dever, isto ,
um indivduo A possui um direito-reivindicao a que um outro indivduo B execute ou
faa determinado ato se o indivduo B tem um dever para com o indivduo A. O correlativo
jurdico de direito como liberdade a ausncia de um direito-reivindicao contra o
reclamante do privilgio ou liberdade. De modo semelhante, o correlativo de um direito
como faculdade a responsabilidade. E, por fim, o correlativo jurdico de um direito como
imunidade o conceito de incapacidade (MONGE, 2000, p.282). Disso se segue que, para
Finnis, a confuso em relao ao uso do termo direito, conduziu s expresses inadequadas
em cartas modernas de direitos em que se proclama que os direitos e liberdades dos seres
humanos esto limitados pelas liberdades e direitos de outros, assim como pelos justos
requerimentos da moralidade, da ordem pblica e do bem-estar geral (MONGE, 2000,
p.282). No entendimento de Finnis, de um lado,

[...] no devemos dizer que os direitos humanos, ou o exerccio deles, depende do


bem comum, pois a manuteno dos direitos humanos um componente
11

Finnis baseia sua interpretao em: HOHFELD, Fundamental Legal Conceptions, New Haven, 1919.

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fundamental do bem comum. Por outro lado, podemos adequadamente dizer que
a maioria dos direitos humanos est sujeita ou limitada por cada um e por todos
os outros aspectos do bem comum, aspectos que poderiam provavelmente ser
subsumidos em uma concepo muito ampla de direitos humanos, mas que so
adequadamente indicados (dificilmente se poderia dizer que so descritos) por
expresses como moralidade pblica, sade pblica e ordem pblica
(FINNIS, 2007, p.165).

Nao obstante, essa forma de argumentao faz uso da concepo de que os direitos e
os deveres no esto, eles mesmos, sujeitos a uma relao de anterioridade entre um e
outro, mesmo sob a via lingustica ou sob o vis da lgica jurdica. Com efeito, se a questo
a de explicar os requisitos da justia, o que se faz remetendo-se s necessidades do bem
comum em seus vrios nveis, torna-se evidente que os conceitos de dever, obrigao ou
requisito tm um papel explanatrio mais estratgico que aquele conceito de direito. Essa
afirmao, contudo, no quer dizer que Finnis no entenda o conceito de direito como
sendo inferior queles, uma vez que o bem comum justamente o bem dos indivduos cujo
benefcio, do cumprimento do dever por parte de outrem, direito deles porque exigido
daqueles outros com justia (FINNIS, 2007, p.206).
Ademais, Finnis repetidamente enfatiza que o vocabulrio moderno dos direitos
humanos desempenha importantes funes, as quais so da seguinte ordem: mantm o stio
preferencial da justia como guia de nossos atos e ajuda a especificar e ampliar nosso
conceito de bem comum ao prover valiosas listas de componentes fundamentais da vida em
sociedade. Desse ponto de vista, diferentemente dos utilitaristas, Finnis sustenta que
existem direitos humanos absolutos, direitos no sentido de direito-reivindicao, direitos
stricto sensu, porm, no limitados por deveres correlativos algum, do mesmo modo que
existem deveres incondicionados. Isso porque so exigncias da razoabilidade prtica em
vista da realizao do verdadeiro bem constituinte de indivduos concretos. A este respeito,
pode-se pensar, como exemplo, no dever que impe o stimo requisito da razoabilidade
prtica de no lesionar nenhum dos valores bsicos: dentro dessa lgica, no se admite
condio ou limite algum (FINNIS, 2007, p.218-220).

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6. CONSIDERAES FINAIS
Como concluso, cabe indicar que o bem comum animou muitas teorias polticas e
jurdicas ao longo da histria do pensamento Ocidental. Ao cotej-lo a partir da perspectiva
de Finnis, intentou-se relacionar a tal conceito a necessidade do direito no sentido tal que,
para a realizao do bem comum, faz-se forosa uma mediao institucional, que o
direito. Notadamente, Finnis um dos autores que, na tradio jurdica e poltica
contempornea, tm incorporado com audcia e clareza o problema do bem comum.
E, ainda que partilhando os ideais de Toms de Aquino, o que se percebe uma
dilogo muito forte com o positivismo jurdico e, a partir dele, com os conceitos que
orientam a conceitualizao contempornea do direito. Alm disso, Finnis se distingue dos
tradicionais jusnaturalistas por aceitar algumas das crticas endereados ao jusnaturalismo
pelo positivismo jurdico, de tal modo que a considerao da norma positiva vista como
resultado do trabalho humano e reconhecida como obrigatria pela autoridade legal
competente. Isso conduz ao entendimento de que o direito positivo realmente a plenitude
da manifestao do fenmeno jurdico para os que trabalham com o direito.
Nesse contexto, Finnis coteja em NLNR, como se procurou indicar, o bem comum, e
o faz luz da considerao da perspectiva do direito positivo como caso central do direito,
ao correlacionar o direito positivo justia, ao bem comum e aos direitos. A existncia da
lei natural demanda a existncia de um direito positivo, tendo em vista aquele ser genrico
e amplo. Sendo imputado ao direito positivo organizar as relaes de uma determinada
comunidade, a qual deve ser guiada pela justia na persecuo do bem comum, pode-se
dizer que, neste mbito, a validade jurdica vincula-se essencialmente conformidade aos
mandatos do direito positivo, resultando na tese de que a validade da obrigao jurdica
interna ao prprio direito positivo em vez de ser demandada do direito natural, como
propunham muitos jusnaturalistas. Mas, mais do que isso, como exigncia da razoabilidade
prtica, impe-se que o direito, autoritativamente reconhecido, exista para coordenar as
relaes no interior da comunidade poltica, em vista de assegurar o bem comum.
Igualmente, pode-se falar que, para Finnis, o bem comum no monopoliza e,
tampouco, impede a autonomia, mas a pressupe, de modo que se percebe uma abertura
pluralidade dentro da comunidade poltica: s h sentido em falar-se de bem comum

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considerando-o a partir de uma pluralidade. E, nesse sentido, os direitos, exigncias da


justia, so vistos como uma expresso daquilo que est implicitamente presente no termo
bem comum, pois que o bem estar de todos e de cada um, igualmente, deve ser considerado
constantemente por aqueles que esto investidos da autoridade necessria coordenao da
comunidade poltica. Assim, entende-se o sentido por meio do qual se afirma que, em
Finnis, h uma certa necessidade da ordem jurdica para a realizao do bem comum e
com ele, a garantia dos direitos e do bem estar coletivo e individual no interior de uma
comunidade poltica.

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