SO BERNARDO DO CAMPO
07/10/2015
SUMRIO
Conceito
de
empresrio:
Art.
966.
Considera-se
empresrio
quem
exerce
O cdigo civil revoga parcialmente o primeiro cdigo comercial brasileiro, que era
basicamente construdo sobre a teoria dos atos de comrcio, ou seja, contaria com a proteo
deste cdigo, aqueles que cometiam atos tipificados como atos de comrcio. Contudo, em
virtude do dinamismo do comercio, as novas formas de comrcio no estavam contempladas
no cdigo de 1850. Um exemplo disso a prestao de servios em massa. Surge a o novo
cdigo civil contemplando as outras formas de comrcio. rompida a teoria dos atos de
comrcio e adotada a teoria da empresa. Desta forma, tudo que era denominado corporaes
comerciais ou comerciantes, passam a se chamar sociedades empresariais ou empresrios.
2.037. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos
empresrios e sociedades empresrias as disposies de lei no
revogadas por este Cdigo, referentes a comerciantes, ou a
sociedades comerciais, bem como a atividades mercantis.
(Caput, do art. 966 do CC). Sua atividade consiste em articular os fatores de produo:
aporte de capital, contratao de mo de obra, compra de insumo e desenvolvimento ou
aquisio de tecnologia. a) Profissionalismo: habitualidade, pessoalidade (contratao de
prepostos), monoplio das informaes dos produtos.
OBS.: J vimos que para que seja considerada empresria a pessoa natural ou jurdica deve
contratar mo de obra (empregados regidos pela CLT, prestadores de servios, autnomos,
para ser empresrio deve haver efetivo exerccio enquanto que para ser scio no h a
necessidade de exercer a atividade do objeto empresarial;
2- Alm disso, para ser empresrio deve praticar a atividade de forma reiterada, ou seja,
de forma habitual;
3- Para exercer uma atividade comercial deve haver ainda a busca pelo lucro, todo
empresrio exerce atividade econmica, mas nem todo aquele que exerce atividade
econmica empresrio;
sociedade empresria, observado, no que couber, o disposto nos artigos 1.113 a 1.115 do
Cdigo Civil (regras sobre transformao de sociedade).
7- Microempreendedor Individual - MEI
O processo de abertura, registro, alterao e baixa do microempreendedor individual de
que trata o art. 18-A da Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006, bem como
qualquer exigncia para o incio de seu funcionamento devero ter trmite especial e
estado civil e regime de bens, bem como remessa de documentos, na forma estabelecida pelo
CGSIM.
8- Sucursal, Filial ou Agencia.
O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de
outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova
inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois
de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
Base: artigos 966 a 971 do Cdigo Civil.
10- Capacidade - Empresria
Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil
e no forem legalmente impedidos. Veja tpico Incapacidade Civil.
A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a
exercer, responder pelas obrigaes contradas. Pessoas capazes que podem exercer a
atividade empresarial dentro de certos limites: mdico e farmacutico para o exerccio
simultneo de ambas as profisses; cnsules remunerados (representantes de interesses
comerciais do pas), nos distritos em que exercerem sua funo; deputados e senadores para a
propriedade, controle, direo e qualquer funo remunerada em empresas que gozem de
favor decorrentes de contrato com pessoas jurdicas de direito pblico; os estrangeiros
residentes para a propriedade de navios e de empresas jornalsticas, de radiodifuso, de
telecomunicaes ou para atividades de explorao econmica de embarcaes mercantes.
- IN DNRC 32/1991: sociedades dependentes de autorizao
direitos adquiridos por terceiros. No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o
incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo
daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.
Pblico;
funcionrios
pblicos;
militares;
corretores;
leiloeiros;
agentes
aduaneiros;
falidos
no
O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar
contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que
atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos:
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade;
II o capital social deve ser totalmente integralizado;
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser
representado por seus representantes legais.
Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no puder
exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes.
Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser
conveniente.
O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o
regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de
nus real.
16- Registros Obrigatrios
Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao,
Apontamentos finais
Ante o exposto, apesar da dificuldade abstrativa desses termos conceituais, podemos
sintetizar as definies da seguinte sorte: (I) empresa: ao, atividade econmica; circulao
ou produo de bens e/ou servios (II) empresrio: a pessoa, fsica (empresrio individual)
ou jurdica (sociedade empresria), que assume os riscos e toma a iniciativa de explorao da
atividade econmica (empresa) (III) sociedade empresria: pessoa jurdica formada pela
unio de pessoas, fsica ou jurdica, tendo como objetivo a juno de capitais e habilidades
para explorao da atividade comercial Destarte: a sociedade empresria uma espcie de
empresrio que realiza a empresa.
I-
Propriedade Industrial
19- Introduo
O empresrio, para iniciar o exerccio da sua atividade econmica, necessita organizar
todo um complexo de bens que o permite desempenhar este mister. A esse complexo de bens
d-se o nome de estabelecimento empresarial, e dentre os bens que o compem incluem-se os
materiais e imateriais, como so exemplos a marca, as invenes, os modelos de utilidades
etc.
Esses bens imateriais, hoje, so objeto de uma tutela jurdica especfica chamada de
direito de propriedade industrial. No fim do sculo XIX, em 1883, alguns pases sentiam a
necessidade de produzir leis uniformes sobre a propriedade industrial. Nesse perodo,
aconteceu a Conveno de Paris, da qual o Brasil fez parte, que desenvolveu as primeiras
regras e diretrizes para a uniformizao internacional do tema. Muitas das normas definidas
naquela poca continuam em vigor, mas hoje o Brasil possui uma legislao especifica sobre
a propriedade industrial, que est descrita na Lei n 9.279/1996 Lei de Propriedade
Industrial LPI. Antes de adentrarmos no estudo da lei, importante ter em mente que
propriedade industrial no se confunde com propriedade intelectual.
O que analisamos em direito empresarial a propriedade industrial, uma das espcies do
gnero propriedade intelectual, assim como o direito autoral. Direito autoral tema de direito
civil; Propriedade industrial assunto atinente ao direito empresarial, regulamentado pela Lei
n 9.279/1996, que ser abordado no presente estudo. Portanto, propriedade intelectual
gnero, que tem como espcies a propriedade industrial (a qual protege a tcnica e o registro
constitutivo da proteo) e os direitos autorais (os quais protegem a obra em si de o registro
declaratrio ler art. 7 da lei).
A finalidade da lei, portanto, a de garantir a exclusividade da explorao da propriedade
industrial, possibilitando ao inventor produzir a inveno sozinho, garantindo alta
A Propriedade Industrial trata dos bens imateriais com aplicao industrial, quais sejam: a
concesso de patentes de inveno e modelo de utilidade, a concesso de registros de desenho
industrial, a concesso de registro de marcas, represso s falsas indicaes geogrficas e
represso concorrncia desleal. Essas so as matrias protegidas pela Lei 9.279/1996 LPI.
21- Propriedade Intelectual
Mister ressaltar que a Propriedade Intelectual um ramo do Direito que trata dos bens
imateriais, resultantes da manifestao do intelecto humano, englobando a Propriedade
Industrial e o Direito Autoral. Assim, o Direito Autoral dispe sobre as obras literrias,
musicais, artsticas, estticas bidimensionais e obras estticas tridimensionais, matria esta
que no ser objeto do presente estudo. A Propriedade Intelectual alcana ainda as concepes
cientficas e a proteo dos direitos de software. Importante ressaltar tambm, que a
denominao propriedade, na verdade quer-se dizer direito nas legislaes e tratados sobre
nossa Constituio Federal que determina como garantia constitucional o princpio da funo
social da propriedade.
A legislao de propriedade industrial da maioria dos pases considera a inveno ou
modelo de utilidade como sendo um direito de propriedade.
Jos Carlos Tinoco Soares (1998) entende que alm de a inveno ser um direito de
propriedade, constitui tambm um direito natural, de ocupao e intelectual, sendo este direito
de propriedade garantido por dois elementos fundamentais e inalienveis, que so a
inteligncia do homem, seu intelecto e sua livre disposio de vontade, pois ningum poder
tirar do homem sua inteligncia, mas apenas desfrut-la, quando assim o consentir pela
espontaneidade da vontade.
23- Inveno
No h conceito de inveno na lei nem na doutrina. Mas, pode-se dizer que inveno
tudo aquilo que se inventa, que se cria, que pode ser explorado economicamente. Mas para
que seja reconhecido como inveno, o bem deve atender a quatro requisitos previstos na lei:
a novidade, a atividade inventiva, a aplicao industrial e o no impedimento. Novidade,
seja, o inventor deve provar que chegou quele resultado novo em decorrncia de um ato de
criao seu, o que diferencia a inveno de uma descoberta. Por exemplo, um descobridor
descobre uma jazida de metal precioso, j um inventor cria um mecanismo de aproveitamento
desse metal. Uma coisa descobrir a eletricidade, outra coisa diferente inventar a lmpada.
A aplicao industrial, terceiro requisito, limita como inveno somente aquilo que
tem aplicao industrial, ou seja, quando o projeto puder ser utilizado, produzido em
indstria. Quando for til. A doutrina cita como exemplo interessante o caso de algum
inventar um motor considerado o mais rpido do mundo, mas que s funcionaria com um
combustvel que no existe na face da terra. Esta hiptese no pode ser considerada inveno
j que impossvel ser industrializada, no cumprindo, assim, o requisito de aplicao
industrial.
Por fim, s pode ser considerado como inveno aquilo que no estiver impedido pelo
artigo 18 da Lei de Propriedade Industrial. Tal artigo elenca como casos de impedimentos
patente tudo o que for contrrio moral aos bons costumes, sade pblica; tudo o que for
resultado ou resultante de transformao do ncleo atmico e o todo ou parte dos seres vivos,
exceto os micro-organismos. O inventor pode at atender aos outros requisitos, mas se a
inveno se enquadrar em qualquer um dos casos citados acima, no ser patentevel.
O modelo de utilidade pode ser considerado como uma pequena inveno, algo que foi
criado para trazer uma utilidade maior para um invento j existente. Ele traz uma melhoria
funcional para um ato inventivo, para algo que j considerado inveno. A palavra-chave
para o caso melhoria funcional.
Podemos citar como exemplos de modelo de utilidade: a inveno de um cabo anatmico
de uma vassoura criado para amenizar dores na coluna daquele que a utiliza considerado um
O artigo 95 da Lei de Proteo Industrial define desenho industrial como a forma plstica
ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a
um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e
que possa servir de tipo de fabricao industrial.
A doutrina diz que o desenho industrial o elemento ftil porque no traz nenhum tipo de
melhoria, de utilidade, s se preocupando com a esttica, com a configurao externa. Se
26- Marca
Conforme definido pelo artigo 122, da Lei de Propriedade Industrial, marca o sinal
distintivo, visualmente perceptvel, no compreendido nas proibies legais.
Por meio da marca voc procura identificar um produto ou servio, ou seja, ela o
elemento de identificao, de distino.
No Brasil, no possvel registrar sinal sonoro, sendo permitido registrar como marca
apenas aquilo que visualmente perceptvel. O sinal auditivo plim-plim da Globo, por
exemplo, no pode ser registrado como marca. Por outro lado, na Europa possvel registrar o
som do motor de uma moto Harley Davidson. No nosso pas, no entanto, s pode ser
registrado como marca aquilo que se v.
Marca de produto ou servio, portanto, que distingue um produto ou servio de outro igual,
semelhante ou afim de origem diferente.
Marca de certificao, por sua vez, atesta que determinado produto est dentro das
normas tcnicas ou das certificaes legais. So exemplos o ISO e o INMETRO.
J a marca coletiva aquela usada para identificar produtos ou servios que advm de
membros de uma determinada associao, instituio ou entidade. O exemplo mais tpico de
marca coletiva a marca existente em todos os pacotes de caf vinculados Associao
Brasileira dos Produtores de Caf. Essa uma marca coletiva, significando que o produtor
daquele caf integra uma coletividade, faz parte de uma entidade, visando trazer maior
credibilidade ao produto. Tal qual ocorre com a inveno, a marca tambm precisa atender
marca no precisa ser absolutamente nova, bastante que a originalidade diga respeito apenas
ao ramo de atividade do seu possuidor.
No obstante no seja abrangente no que se refere ao seu mbito material (ramo de
atividade), a proteo da marca vale em todo o pas, ou seja, no mbito territorial a proteo
de abrangncia nacional.
marca notria, ainda que ela no tenha sido aqui registrada. Tal obrigao decorre do fato de
ser o Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris que determina aos pases signatrios
que protejam a marca notria.
O Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI a autarquia federal,
vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, responsvel pela
concesso de privilgios e garantias aos inventores e criadores em mbito nacional.
Vale salientar que no se pode confundir marca notria com marca de alto renome.
Segundo o art. 125 da Lei n 9.279/1996, marca registrada no Brasil considerada de alto
renome ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade. Assim, quando o
INPI reconhece uma marca como de alto renome, ela ter proteo em todos os ramos de
atividade. O terceiro e ultimo requisito da marca o no impedimento legal. Os casos de
impedimento legal esto no art. 124, da Lei de Propriedade Industrial que elenca uma srie de
itens no registrveis como marca.
27- Das formas de Proteo da Propriedade Industrial
A LPI Protege a inveno, o modelo de utilidade, o desenho industrial e a marca, alm de
reprimir a falsa indicao geogrfica e a concorrncia desleal.
A proteo dos bens mveis se d atravs da patente e do registro. Patente o ttulo que
formaliza a proteo da inveno e do modelo de utilidade. J o Registro o ttulo que
formaliza a proteo do desenho industrial e da marca.
28- Patente
(art. 71). O primeiro caso de licena compulsria no Brasil foi o da liberao de fabricao de
remdios contra a AIDS, mesmo durante a vigncia de uma patente sobre a sua inveno.
O artigo 71 permite que, havendo interesse pblico ou no caso de emergncia nacional,
seja concedida a licena compulsria. Esta s pode ser concedida pelo Poder Executivo
Federal e tem o condo de permitir a explorao da inveno por terceiros, ainda que ela
esteja patenteada.
Por outro lado, para garantir exclusividade no uso da marca e do desenho industrial,
preciso registr-los tambm no INPI. O Desenho industrial e a marca no so patenteveis,
mas sim registrveis. O registro tambm tem prazo estabelecido na LIP que estabeleceu 10
(dez) anos para o desenho Industrial e para a marca, sendo que o marco inicial a concesso
pelo INPI. Diferentemente da patente, o registro passvel de prorrogao.
Afirma ainda, ser tambm, um direito de ocupao, pois o homem exerce seu direito de
tomar posse daquilo que encontra (descoberta) ou daquilo que desenvolve, o industrializando
e comercializando (inveno).
E tambm, considera o autor supra, ser ainda um direito intelectual, pois de nada
adiantaria ao homem encontrar e utilizar coisas, se no houvesse o emprego de sua
inteligncia, que lhe inato.
dizeres de Umberto Pippia, citado por Soares (1998, p. 103) o direito do inventor no se pode
confundir com o direito sobre o produto, que o meio material sobre o qual se concretiza a
inveno ou a descoberta:
o direito do inventor tem por objeto a ideia inventiva. Constitui-se, porm, sempre em um
direito de propriedade porquanto sui generis sobre coisas imateriais: a sua caracterstica
essencial est no direito de impedir que outros reproduzam a inveno e a descoberta, porque
E, sendo assim, tal propriedade pode ser transmitida por ato inter vivos ou causa mortis, a
ttulo gratuito ou oneroso, pode constituir condomnio, ser penhorvel em execuo ou dado
em penhor, pode ser objeto de usufruto, suscetvel de desapropriao, nos casos legais
(licena compulsria), passvel de reivindicao de propriedade, podendo ainda, sofrer,
como j foi dito, restries ao seu exerccio de acordo com o interesse pblico.
necessrio. Importante ressaltar, que nos casos de emergncia nacional ou interesse pblico,
declarados em ato do Poder Executivo Federal e desde que o titular da patente ou seu
licenciado no atenda a essa necessidade, poder ser concedida, de ofcio, licena
compulsria, temporria e no exclusiva, para a explorao da patente, sem prejuzo dos
direitos do respectivo titular. a proteo da finalidade social da propriedade industrial
prevalecendo sobre os interesses meramente individuais de seu titular, harmonizando-se com
Ademais, essa interveno estatal continua no que se refere tambm, aos contratos de
propriedade industrial, atravs da atuao do Instituto Nacional de Propriedade Industrial na
anlise e aprovao desse tipo de contrato.
Ao Instituto de Nacional de Propriedade Industrial cumpre analisar e aprovar os
contratos, conforme determina a Lei n. 9.279/96, assim como a legislao tributria e de
capital estrangeiro atribuem ao INPI a competncia de atuar como assessor da Receita Federal
e do Banco Central nas questes pertinentes as essas autoridades nas quais esteja envolvida a
transferncia de tecnologia.
Ao INPI tambm cumpre observar a legalidade dos contratos, sendo-lhe atribudo o
dever de suscitar a necessidade de pronunciamento do rgo de tutela de concorrncia no caso
de os contratos sob anlise violarem as normas concorrncias em vigor. A atuao da
autarquia em questo d-se durante o processo de averbao ou registro do contrato, durante o
contrato objeto de averbao ou registro tenha eficcia erga omnes, ou seja, seja
oponvel contra terceiros.
Ressalte-se que a lei omissa sobre a extenso dos efeitos da averbao prvia para a
dedutibilidade fiscal quando os contratos forem celebrados entre brasileiros. Nesse caso, o
INPI tem entendido que no necessria a averbao prvia e tem recusado a averbao ou
registro dos contratos celebrados nessas condies, ou seja, entre brasileiros. Contudo, essa
matria no pacfica nos Tribunais, pois h entendimento que tal averbao prvia constitui
No obstante essa limitao o INPI emitiu o Ato Normativo n. 135/97 que estabelece
uma possibilidade mais abrangente de interferncia nos contratos de transferncia de
tecnologia, a fim de verificar os termos e as condies contratuais aos dispositivos legais
pertinentes: Lei de Propriedade Industrial (Lei n. 9279/96), Lei de controle de remessa de
Lucros (Lei n. 4.131/62), Lei sobre Imposto de Renda (Lei n. 4.506/64 e Lei n. 8383/91 e
normas regulamentares), Lei de Represso ao Abuso do Poder Econmico (Lei n. 8.884/94),
Lei de Franquia (Lei n. 8955/94) e Decreto que promulga a ata final que incorpora os
resultados da Rodada Uruguai de Negociaes comerciais multilaterais do Acordo Geral sobre
Comrcio de Servios (GATT) Decreto-Legislativo n. 30, de 30/12/1994, combinado com
Decreto Presidencial n. 1.355 de mesma data.
Assim, o INPI vem atuando de forma incisiva sobre os contratos de transferncia de
tecnologia, salientando-se duas situaes mais comuns dessa atuao, verificadas nos
aplica aos contratos celebrados entre sociedades empresariais que no possuem vinculao
societria.
No segundo caso, a interferncia do INPI se d na interpretao restritiva no
tratamento das clusulas de confidencialidade nos contratos de transferncia de tecnologia.
Essas clusulas de confidencialidade ad eternun so usuais nesses contratos e estabelecem a
obrigatoriedade da manuteno da confidencialidade mesmo aps a resciso contratual ou
empregatcia que a determinou, e legalmente admitida pelo artigo 195, inciso XI da Lei
9279/96. No obstante a legalidade dessa clusula, o INPI no vem aceitando que tal
obrigao ultrapasse o perodo de cinco anos, contados do trmino ou resciso do contrato de
tecnologia. Sustenta sua posio, fundamentando-se no fato de que tal clusula ad eternum
interrompe o processo de capacitao tecnolgica dos licenciados locais, obstaculizando o
desenvolvimento econmico e social.
submetem-se e limitam-se determinao da Lei, sendo que a atuao do poder pblico sem o
encalo legal acarreta a ilegalidade do ato e est sujeita a nulidade.
Embora no haja fundamento legal e competncia bsica para o INPI criar o prprio
direito e impor comportamento a terceiros, a averbao dos contratos de transferncia de
tecnologia continua sendo influenciada significativamente pela atuao do INPI.
Assim, podemos dizer que o princpio da funo social da propriedade foi um instrumento
utilizado pelo legislador, estabelecendo alguns requisitos legais a serem cumpridos pelos
titulares de patentes, para que estas atendam as finalidades sociais, que o motivo pelo qual o
Estado confere ao inventor o direito de exclusividade temporrio (propriedade) sobre sua
inveno, mas em contrapartida, impede o uso ou no uso da patente, bem como reprime sua
m utilizao.
31- Referncias:
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 26. ed. 2005. So Paulo: Saraiva,
pp. 40 a 49.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, volume 1: direito de empresa.
17 edio. So Paulo: Saraiva, 2013
SOARES, Jos Carlos Tinoco. Tratado da Propriedade Industrial: Patentes e seus Sucedneos.
So Paulo: Editora Jurdica Brasileira, 1998.