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Do biopoder ao controle do corpo feminino

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Nas relaes de poder, a sexualidade no o elemento mais


rgido, mas um dos dotados de maior instrumentalidade:
utilizvel no maior nmero de manobras, e podendo servir de
ponto de apoio, de articulao s mais variadas estratgias.
No existe uma estratgia nica, global, vlida para toda a
sociedade e uniformemente referente a todas as
manifestaes de sexo: a idia, por exemplo, de muitas vezes
se haver tentado, por diferentes meios, reduzir todo o sexo
sua funo reprodutiva, sua forma heterossexual e adulta e
sua legitimidade matrimonial no se explica, sem a menor
dvida, os mltiplos objetivos visados, os inmeros meios
postos em ao nas polticas sexuais concernentes aos dois
sexos, as diferentes idades e classes sociais.55

No contexto do mundo globalizado, onde impera o neoliberalismo, com


suas conseqncias econmicas, polticas e sociais nefastas para os pases em
desenvolvimento, principalmente, para os seguimentos historicamente pobres e
marginalizados desses pases, o discurso penal, progressivamente, ganha mais
legitimidade. Nesta perspectiva, o que se presencia, so novas formas de controle
social que, por sua vez incide de forma significativa sobre o corpo dos indivduos.
No que diz respeito ao feminino, o controle social d-se, na grande maioria das
vezes, atravs do seu corpo, sexualidade e reproduo. Nesta conjuntura que se
insere a questo do aborto e a sua criminalizao, e suas implicaes no que diz
respeito aos direitos humanos e ao Estado democrtico de direito.
vista disso, comearemos por abordar a temtica do poder e do biopoder
na perspectiva do feminino. Procurar-se- constatar que os instrumentos de poder
e biopoder, seja atravs do poder disciplinar ou do biopoder, analisados por
Foucault, seja atravs das formas de poder da atual sociedade contempornea,
denominada sociedade de controle ou sociedade risco, esto estritamente ligados
ao controle do corpo e da sexualidade, principalmente das mulheres, que sempre

55

FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a vontade do saber. 7. ed. Rio de Janeiro:


Edies Graal, 1988, p. 98,

53
foram controladas e castradas ao longo da histria, atravs de instrumentos
imbricados ao seu corpo e sua sexualidade.
Partindo das categorias poder e de biopoder, abordar-se- a questo do
controle do corpo e da sexualidade. Neste momento ser dada primazia questo
do controle do corpo e da sexualidade da mulher. Partimos da premissa que tal
controle sempre se fez presente, historicamente, no sendo mais do que uma
forma de dominao, represso e domesticao do feminino. Sua base de
fundamentao se d por meio dos discursos ora da igreja, ora do Estado, ora dos
mdicos e juristas, sendo muitas vezes usados conjuntamente como forma de
atingir o objetivo principal, qual seja, a dominao masculina atravs da ideologia
da inferioridade feminina.

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Prosseguindo, mostrar-se- de que forma eram (e so) usados os


instrumentos de controle do corpo e da sexualidade da mulher na sociedade
brasileira. Procurar-se- demonstrar que tal controle se d regra geral, ora pela
associao da mulher figura da maternidade e da procriao e aos afazeres
domsticos, vivendo com e para o masculino; ora encarando a mulher como um
ser sexualmente desregrado e compulsivo, que precisa ser disciplinado e
controlado. Por fim, abordar-se de que forma o controle do corpo e da sexualidade
est estritamente ligada questo do aborto e a sua criminalizao.
Por fim, analisaremos o controle do corpo feminino e o fenmeno do
aborto na histria do direito penal brasileiro de forma a constatar as rupturas e
permanncias em relao questo.

3.1
O corpo e a sexualidade como objeto do poder e do biopoder
Inicialmente, faz-se necessrio abordar a questo do poder, notadamente, a
partir dos estudos de Foucault, que ser o nosso principal referencial terico nesta
parte de nossa empreitada. Assim, ser abordado, aqui, de forma conjunta a
categoria do poder disciplinar e do biopoder, uma vez que essas categorias tem
pontos de aplicao especficos, mas no so completamente independentes.

54
Para Foucault, o poder no algo que interfere na vida dos indivduos de
cima para baixo, mas sim de forma circular e ascendente. Em determinados
momentos os sujeitos esto na condio de exerccio de poder e, em outras,
submetidos a ele. O referido autor compreende o poder como algo externo ao
Estado, que se exerce atravs de pequenas tcnicas, micro-poderes, um conjunto
de pequenos poderes, de pequenas instituies que atuam em todas as reas da
sociedade, e que envolvem todas as pessoas, contudo, com efeitos especficos.
Ressalte-se, que a compreenso de Foucault acerca do poder rompe com a
tradicional produo terica contempornea, principalmente aquelas de inspirao
contratualista ou marxista. Enfim, sua concepo de poder rompe com a
identificao de poder com soberania. Embora o autor no tenha uma obra

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especfica sobre sua compreenso do termo poder, possvel identificar que:


A anlise em termos de poder no deve postular, como dados iniciais, a
soberania do Estado, a forma da lei ou a unidade global da dominao; estas so
apenas e, antes de mais nada, suas formas terminais. Parece-me que se deve
compreender o poder, primeiro, como a multiplicidade de correlaes de fora
imanentes ao domnio onde se exercem e constitutivas de sua organizao; o jogo
que, atravs de lutas e afrontamentos incessantes as transforma, refora, inverte;
os apoios que tais correlaes de fora encontram uma nas outras, formando
cadeias ou sistemas ou, ao contrrio, as defasagens e contradies que as isolam
entre si. (...) O poder est em toda parte; no porque englobe tudo e sim porque
56
provm de todos os lugares.

Partindo da compreenso de Foucault acerca do poder, faz-se necessrio


abordar, inicialmente, a teorizao do denominado poder disciplinar. Tal poder foi
implantado gradativamente ao longo dos sculos XVII e XVIII, como um
substituto soberania, onde passa a no mais se materializar na figura do
soberano, mas nos prprios corpos dos indivduos, atravs das instituies
disciplinares, tais como: fbrica, escolas, hospitais, manicmios, e em ltima
instncia, a priso. Desta forma:
O poder disciplinar com efeito um poder que, em vez de se apropriar e de
retirar, tem como funo maior adestrar; ou sem dvida adestrar para retirar e
se apropriar ainda mais e melhor. (...) Adestra as multides confusas, mveis,
inteis de corpos e foras para uma multiplicidade de elementos individuais

56

FOUCAULT, Michel, Histria da Sexualidade I: a vontade do saber, pp. 88-89.

55
pequenas clulas separadas, autonomias orgnicas, identidades e continuidades
genticas, segmentos combinatrios.57

Esclarea-se, que a disciplina operada atravs de inmeras instituies,


mas que no se confundem com as mesmas, uma vez que no passa de um
modalidade para se exercer um determinado tipo de poder.58 Assim, depreende-se
que o poder disciplinar apenas uma modalidade de poder.
A origem do poder disciplinar est associada s transformaes do
momento histrico em que est inserido, qual seja, as transformaes econmicas,
jurdico-polticas e cientficas, enfim, formao de uma nova sociedade que se
anuncia com a Revoluo Industrial e as mutaes dela advindas.
O principal instrumento do poder disciplinar o panptico de Benthan,

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cujo objetivo principal tornar o poder invisvel, fazendo com que a vigilncia
seja permanente nos efeitos que se pretende produzir, mas descontnua em sua
ao. Ou seja, o que importa so os indivduos sentirem-se vigiados, mesmo
quando no esto. 59
Esta modalidade de poder serviu em muito sociedade da poca, uma vez
que cumpriu as exigncias econmicas e polticas do momento histrico em que
foi criado, tornando os indivduos dceis, teis e mais eficazes ao novo modelo de
produo que se instalava.
Outra categoria estudada e teorizada por Foucault foi o biopoder. Esta
nova forma de poder emergiu como complemento ao poder disciplinar.60 Pois
essa tcnica no suprime a tcnica disciplinar simplesmente porque de outro
nvel, est em outra escala (...) e auxiliada por instrumentos totalmente
diferentes.61

57

FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da priso. 29. ed. Petrpolis: Vozes, 1987, p.
143.
58
Ibid., p. 177.
59
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da priso, p. 166 .
60
Segundo POGREBINSCHI, Thamy. Foucault, para alm do poder disciplinar e do biopoder.
Lua Nova Revista de Cultura e Poltica, n. 63, 2004, p. 195 (...) o biopoder implanta-se de
certo modo no poder disciplinar, ele embute integra em sai disciplina, transformando-a ao seu
modo."
61
FOUCAULT, Michel. Em defesa da sociedade. Curso no Collge de France (1975-1976). So
Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 289.

56
Tal modalidade emergiu diante do imperativo, a partir da ltima metade do
sculo XVIII, de dar conta das novas complexidades sociais, oriundas do processo
de industrializao, urbanizao e aumento demogrfico progressivo, sendo
necessrio criar mecanismos de controle, no somente dos corpos, mas tambm,
das massas populacionais. 62
Tal tcnica de poder est estritamente ligada ao momento histrico em que
est inserida, uma vez que para a consolidao do processo de industrializao e
da otimizao da fora de trabalho e, em conseqncia, do aumento otimizao da
produo e do lucro, faz-se necessrio controlar as massas populacionais e tornar
os corpos dceis e disciplinados, para que possam ser eficientes ao modelo de
produo que se consolidava. Nesta perspectiva, usando as palavras de Foucault,

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pode-se afirmar que o biopoder:


Foi elemento indispensvel ao desenvolvimento do capitalismo, que s pde ser
garantido custa da insero controlada dos corpos no aparelho de produo e
por meio de um ajustamento dos fenmenos de populao aos processos
econmicos. Mas o capitalismo exigiu mais do que isso; foi-lhe necessrio o
crescimento tanto de seu esforo quanto de sua utilizabilidade e sua docilidade;
foram-lhe necessrios mtodos de poder capazes de majorar as foras, as
aptides, a vida em geral, sem por isto torn-las mais difceis de sujeitar (...).63

Para isso, fazia-se necessrio uma tcnica de poder que no fosse apenas
individualizante, mas tambm massificante, ou seja, que se aplicasse s vidas dos
indivduos. Assim, tem-se o que o autor denomina de biopoltica, que pode ser
entendida como a insero da vida natural do homem nos mecanismos e nos
clculos do poder, envolvendo questes como fecundidade, natalidade,
longevidade, mortalidade, etc. Ou seja, um poder que consiste em fazer viver e
deixar morrer, que pode ser entendido como:
Um conjunto de processos como a proporo dos nascimentos e dos bitos, a
taxa de reproduo, a fecundidade de uma populao, etc. So esses processos de
natalidade, de mortalidade, de longevidade que, justamente na segunda metade do
sculo XVIII, juntamente com uma poro de problemas econmicos e polticos,
constituram, acho eu, os primeiros objetos de saber e os primeiros alvos de
controle dessa biopoltica. (...) O poder, no sculo XIX, tomou posse da vida,
62

AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer: o poder soberano e vida nua I. Belo Horizonte: Editora
UFMG, 2002, p. 11 salienta que (...) o triunfo do capitalismo no teria sido possvel (...) sem o
controle disciplinar e efetivo pelo novo biopoder, que criou para si, por assim dizer, atravs de
uma srie de tecnologias apropriadas, os corpos dceis de que necessitava.
63
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a vontade do saber. 7. ed. Rio de Janeiro:
Edies Graal, 1988, p. 132.

57
dizer pelo menos que o poder, no sculo XIX, incumbiu-se da vida, dizer que
ele conseguiu cobrir toda a superfcie que se estende do orgnico ao biolgico, do
corpo populao, mediante o jogo duplo das tecnologias de disciplina, de uma
parte, e das tecnologias de regulamentao, de outra. 64

A esfera de atuao do biopoder o coletivo, a cidade a populao65 como


problema poltico, biolgico e cientfico, transformando a disciplina em
mecanismos reguladores, atravs de inmeras instituies estatais e no estatais,
todavia, os mecanismos disciplinares e os mecanismos regulamentadores
continuam articulados um com o outro, se superpondo e sobrepondo
constantemente.66 Neste ponto, o controle da sexualidade o exemplo mais claro
trazido pelo autor, uma vez que est entre o corpo e a populao, dependendo,
assim, da disciplina e da regulamentao, cujo elemento comum a norma.
Outro autor que tambm estudou e teorizou o biopoder foi Antonio Negri.
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Sua perspectiva de anlise se d na mesma linha de Foucault, mas com algumas


diferenciaes. Entretanto, devido ao objeto do trabalho e de suas delimitaes
no nos ateremos ao pensamento do autor. Isso no impede que ilustremos a
compreenso do pensador acerca do biopoder, para quem este:
a forma de poder que regula a vida social por dentro, acompanhado-a,
interpretando-a, absorvendo-a e a rearticulando. O poder s pode adquirir
comando efetivo sobre a vida total da populao quando se torna funo integral,
vital, que todos os indivduos abraam e reativam por sua prpria vontade. Como
disse Foucault, a vida agora se tornou objeto de poder. A funo mais elevada
desse poder envolver a vida totalmente, e sua tarefa primordial administr-la.
O biopoder, portanto, se refere a uma situao na qual o que est diretamente em
jogo no poder a produo e a reproduo da prpria vida. 67

Como se depreende do conceito de Negri, biopoder uma tcnica que


tambm tem implicaes sobre o controle do corpo do indivduo como um todo e

64

FOUCAULT, Michel. Em defesa da sociedade. Curso no Collge de France (1975-1976), p.


289 passim.
65
NUNES, Silvia Alexim, O corpo do diabo entre a cruz e a caldeirinha: um estudo sobre a
mulher, o masoquismo e a feminilidade. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2000, p. 20,
ressalta que: A populao aparece como um problema econmico e poltico. Os Governos
percebem que no tm de lidar simplesmente com sujeitos, mas com uma populao com seus
fenmenos especficos e suas variveis prprias: natalidade, mortalidade, esperana de vida,
fecundidade, estado de sade, incidncia de doenas, formas de alimentao, hbitat e formas de
sociabilidade.
66
FOUCAULT, Michel. Em defesa da sociedade. Curso no Collge de France (1975-1976), p.
299.
67
NEGRI, Antonio; HARDT, Michael. Imprio. Rio de Janeiro/ So Paulo: Ed. Record, 2001 p.
43.

58
o controle da populao, atravs de mecanismos que penetram e interferem em
todas as esferas da vida social.
Outro autor que precisa ser lembrado Agamben, que aborda a questo do
poder dentro do paradigma do estado de exceo, que segundo ele, em nosso
tempo, tende a tornar regra, no conservando nem pondo o direito, mas o conserva
suspendendo-o e o pe excetuando-se.68
Atravs da anlise dos escritos do Agamben, depreende-se que no seu
teorizado estado de exceo houve uma politizao da vida; a poltica tornou-se
biopoltica, uma vez que no paradigma dos estados totalitrios, o corpo e o seu
respectivo controle passa ser a principal referncia para a tomada de decises
polticas, havendo uma unidade imediata entre poltica e vida. Desta forma, a vida

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e a morte deixa de ser um conceito cientfico para se tornar um conceito poltico


que adquire seu significado atravs de uma deciso.69
Abordando os campos de concentrao nazistas, o autor salienta que nos
mesmos, a biopoltica atinge o seu pice e que em tal contexto, sendo o mais
absoluto espao biopoltico, o estado de exceo torna-se regra, no havendo uma
distino clara entre vida e poltica, fato e direito.
Desta forma, segundo Agamben, o campo de concentrao a
materializao do estado de exceo em que vida e poltica no so passveis de
distino. Diante disso, toda vez que tal estrutura criada nos encontramos
virtualmente na presena de um campo, independe do nome que se d e dos
crimes que ali so praticados. Assim, a vida e o corpo dos indivduos continuam,
com as suas peculiaridades, no centro do poder, sendo objeto das decises
polticas. 70
dentro desse contexto (na perspectiva de Foucault, Negri e Agamben),
que se constata que os mecanismos de poder so historicamente construdos. Em
tais mecanismos esto inseridas as categorias disciplina e biopoder, enquanto

68

Ver AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer: o poder soberano e vida nua I. Belo Horizonte:
Editora UFMG, 2002.
69
Ibid., p. 171.
70
Ibid. 181.

59
criador de saberes-poderes, onde o controle do corpo, especialmente, o controle
do corpo e da sexualidade da mulher torna-se um ponto central. Pode-se afirmar
que o controle do corpo e da sexualidade sempre se fez presente nos mais distintos
momentos da histria das sociedades. Enfim, o saber sobre corpo tornou-se poder
sobre o corpo.
No que diz respeito ao controle do corpo e da sexualidade da mulher, o
mesmo remonta antiguidade. Contudo, com o surgimento da Era Crist, no
decorrer da Idade Mdia e incio da Idade Moderna que tal controle se intensifica,
progressivamente. O corpo que at a Idade Mdia era sexuado, passa a ser
desvalorizado e reprimido, por meio de um sistema medieval dominado pelo
pensamento simblico.71 Segundo Le Goff:72

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Ao fim de uma longa caminhada, ao preo de speras lutas ideolgicas e de


condicionamentos prticos, o sistema de controle corporal e sexual instala-se,
portanto, a partir do sculo XII. Uma prtica minoritria estende-se maioria dos
homens e mulheres urbanos da Idade Mdia. E a mulher que ir pagar o tributo
mais pesado por isso. Por muitos e muitos anos.

Neste momento histrico que se aprimoram as ideologias sobre a


inferioridade feminina. Grande parte dos idelogos eram influenciados pelo
pensamento de Aristteles, e em seus escritos fundamentavam a inferiorizao do
feminino, atravs da ideologia de que a mulher seria um macho imperfeito. A
construo da imagem feminina neste perodo vai variar entre a Eva pecadora,
que tem seu pice no Renascimento quando transformada em feiticeira no sculo
XIV e que perdurou at o sculo XVII, e a Maria redentora, ou seja, a beleza
profana diante da beleza sagrada. 73
Todavia, com a Era Moderna74 que se presencia o progressivo
aperfeioamento e o crescimento de tais mecanismos, enquanto forma de controle,
dominao e represso do corpo e da sexualidade, notadamente da sexualidade da
71

Ver LE GOFF, Jacques; TRUONG, Nicolas. Uma histria do corpo na Idade Mdia. Rio de
janeiro: Civilizao Brasileira, 2006
72
Ibid., p.52.
73
Ver Michelet. A feiticeira. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1992 e KRAMER, Heinrich,
SPRENGER, James. O martelo das feiticeiras: malleus maleficarum. 3. ed., Rio de Janeiro:
Editora Rosa dos Tempos, 1991, p. 143-144.
74
Segundo FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a vontade do saber. 7. ed. Rio de
Janeiro: Edies Graal, 1988, p. 36 O que prprio das sociedades modernas no o terem
condenado o sexo a permanecer na obscuridade, mas sim o terem-se devotado a falar dele sempre,
valorizando-o como o segredo.

60
mulher, que permanece at a sociedade contempornea. Tal controle tem como
objetivo principal a construo de um saber para o exerccio do poder e da
dominao.
com a Era Moderna que o corpo e a sexualidade passaram a ser no
somente recusados e reprimidos como na Idade Mdia, mas objeto cientfico de
estudo, intolerncia coletiva e objeto de interveno mdica e judiciria, com
elaboraes tericas, que resultaram em concepes preconceituosas e
discriminatrias, que associavam as caractersticas fsicas da mulher com o carter
moral dos indivduos. tambm neste perodo histrico que se intensifica a
construo da ideologia do feminino como um ser inferior, perigoso, mal
desconhecido, diablico, semelhante ao sat, cujo objetivo era inspirar o medo e,
como conseqncia, operar o domnio, o controle, a represso e a domesticao do
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corpo e da sexualidade da mulher e de outros setores perigosos da sociedade.


Segundo a Foucault foi com Era Moderna que:
Atravs de tais discursos multiplicaram-se as condenaes judicirias das
perverses menores, anexou-se a irregularidade sexual doena mental; da
infncia velhice foi definida uma norma do desenvolvimento sexual e
cuidadosamente caracterizados todos os desvios possveis; organizaram-se
controles pedaggicos e tratamentos mdicos; em torno das mnimas fantasias, os
moralistas e, tambm e sobretudo, os mdicos, trouxeram baila todo o
75
vocabulrio enftico de abominao (...)

Foi atravs dos discursos construdos a partir da modernidade, que se criou


uma cincia do sexo, cujo principal objetivo era control-lo e reprimi-lo, como
forma de poder sobre a vida, atravs de inmeras tcnicas com o intuito de obter a
sujeio dos corpos e o controle das populaes.76

75

FOUCAULT, Michel, Histria da Sexualidade I: a vontade do saber; p. 37.


Ibid., p. 131 sustenta que o poder sobre a vida desenvolveu-se a partir do sculo XVII, em duas
formas principais; que no so antitticas e constituem, ao contrrio, dois plos de
desenvolvimento interligados por todo um feixe intermedirio de relaes. (...) o primeiro (...)
centrou-se no corpo como mquina: no seu adestramento, na ampliao de suas aptides, na
extorso de suas foras, no crescimento paralelo de sua utilidade e docilidade, na sua integrao
em sistemas de controle eficazes e econmicos tudo isso assegurado por procedimentos de poder
humanos. O segundo, que se formou um pouco mais tarde, por volta da metade do sculo XVIII,
centrou-se no corpo-espcie, no corpo transpassado pela mecnica do ser vivo como suporte dos
processos biolgicos: a proliferao, os nascimentos e a mortalidade, o nvel de sade, a durao
da vida, a longevidade, com todas as condies que podem faz-lo variar; tais processos so
assumidos mediante toda uma srie de intervenes e controles reguladores: uma bio-poltica da
populao.

76

61
na perspectiva da disciplina, do poder e do biopoder enquanto
mecanismos de controle, que o corpo e a sexualidade ganham uma ateno
especial, seja atravs de mecanismos disciplinares, seja atravs de mecanismos
regulamentadores. Pois:
Se a sexualidade foi importante, foi por uma poro de razes, mas em especial
houve estas: de um lado, a sexualidade, enquanto comportamento exatamente
corporal, depende de um controle disciplinar, individualizante, em forma de
vigilncia permanente; e depois, por seus efeitos procriadores, em processos
biolgicos amplos que concernem no mais ao corpo do indivduo mas a esse
elemento, a essa unidade mltipla constituda pela populao. A sexualidade est
exatamente na encruzilhada do corpo e da populao. Portanto, ela depende da
77
disciplina, mas depende da regulamentao.

No contexto de uma sociedade em acelerada transformao e que as


relaes sociais tornavam-se mais complexas, foi preciso compreender o corpo e o

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sexo enquanto objetos de disciplina, de regulamentao, de controle social e de


disputa poltica nas relaes de poder. Relaes essas, no nos esqueamos,
construdas sob a tica do masculino, com base na disciplina do corpo e regulao
das populaes, onde h, historicamente, uma submisso do corpo e da
sexualidade do feminino.
Os instrumentos de legitimao de poder esto em constante
transformao, mas longe de serem totalmente identificados. Contudo, pode-se
afirmar que no mundo ocidental contemporneo, os mecanismos de controle
apenas foram modificados para se adequar s novas realidades da sociedade
denominada por alguns pensadores de ps-moderna.78
O poder ideolgico da mdia, da lgica da sociedade de consumo, da
ideologia dominante do encarceramento em massa, esta ltima desencadeada,
primeiramente nos Estados Unidos79, e mais recentemente em muitos outros

77

FOUCAULT, Michel. Em defesa da sociedade. Curso no Collge de France (1975-1976), p.


289 passim p. 300.
78
Ver: BAUMAN, Zigmunt. Modernidade e Holocausto. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 1998,
BAUMAN, Zigmunt. O mal-estar da ps-modernidade. Rio de Janeiro: Jorge Zahar ed., 1998,
BAUMAN, Zygmunt. Comunidade. A busca por segurana no mundo atual. Jorge Zahar Editor.
Rio de janeiro: Jorge Zahar Editor, 2003.
79
Para maior aprofundamento da temtica do encarceramento em massa nos Estados Unidos
ver::WACQUANT, Loic. As prises da misria. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2001,
WACQUANT, Loic. Os condenados da cidade: estudos sobre marginalidade avanada. Rio de
Janeiro: Revan/FASE, 2001, 2 ed. Setembro de 2005 e WACQUANT, Loic. Punir os pobres, a

62
pases do mundo, inclusive Brasil tem sido comumente usados como instrumentos
de poder. Como salienta Negri80 em sua obra Imprio, o controle do corpo e da
sexualidade, (ou a sociedade de controle) na Era Ps-Moderna, se d em todos os
sentidos da vida, e muitas vezes por mecanismos de controle quase
imperceptveis.
Por fim, o corpo e a sexualidade, na sociedade contempornea, continuam
sendo objetos extremamente teis para a imposio da represso, controle e
domesticao das massas empobrecidas e minorias sociais. No que tange
especificamente mulher, tal controle faz-se mais visvel quando se fala em
reproduo, contracepo e, principalmente, do aborto e sua criminalizao,

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objeto de nosso estudo.

3.2
O Controle do corpo da mulher e imposio do poder
No que diz respeito, especificamente, ao controle, dominao e
domesticao do corpo e da sexualidade da mulher, constata-se que, no curso da
histria das sociedades, sempre foram demasiadamente significativos e
constantes, principalmente com o surgimento da Era Moderna. O feminino sempre
foi encarado como um ser inferior, desempenhando um papel secundrio nas
relaes sociais.
Desde a Idade Mdia, perpassando a Era Moderna, o corpo e a sexualidade
da mulher, sempre foram controlados, reprimidos e domesticados, cuja sua
atribuio estava ligada aos espaos domsticos, que se resumiam no papel de
cuidar do lar, dos filhos, do marido, etc. Sua integrao ou insero na sociedade
se dava somente atravs do casamento e da maternidade.81
A dominao e opresso sobre a mulher se davam por meio de
mecanismos imbricados ao controle do seu corpo, da sua sexualidade e da sua
nova gesto da misria nos Estados Unidos. 2. ed. Rio de Janeiro: Revan, 2003, , que aborda de
forma brilhante e criticamente as contradies do encarceramento em massa, nos Estados Unidos.
80
NEGRI, Antonio; HARDT, Michael. Imprio. Rio de Janeiro/ So Paulo: Ed. Record, 2001.
81
DEL PRIORE, Mary. Ao sul do corpo: condio feminina, maternidades e mentalidades no
Brasil Colnia. Rio de Janeiro: Jos Olympio. Braslia, DF: Edunb, 1993

63
reproduo, cujos objetivos eram, regra geral: normatizar seus corpos e almas,
esvazi-las de poder ou saber, limitando a sua atuao enquanto sujeito s
questes familiares e privadas.82
Pode-se afirmar que ao longo da histria, sempre houve uma estreita
ligao entre poder, saber e sexualidade.83 Esta trilogia serviu em muito para a
dominao, opresso e domesticao da mulher, principalmente, a partir da Era
Moderna, com seus novos paradigmas de racionalizao, tecnicismo, normalidade
e ordem, onde a igreja, a medicina, os discursos jurdicos e o Estado atuavam com
o mesmo objetivo: demonizar/santificar a mulher e, como conseqncia, dominla. A primeira com seu poder ideolgico, legitimado pelos mdicos e pelos juristas
e o Estado com seu poder repressivo.

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Nunes84 indica que o controle e dominao da mulher pode ser dividido


em trs momentos histricos distintos, ligados cronologicamente, ao pensamento
de Aristteles, Galeno e Rousseau.
O primeiro momento histrico, qual seja, a Antigidade foi permeada pelo
pensamento de Aristteles, para quem a diferena entre os sexos no estava
relacionada s genitais, mas s diferenas de calor que homem e mulher tinham
em seus corpos. Desta forma, o responsvel pela gerao do feto era o pai, pois
somente este tinha o calor vital necessrio formao da vida, uma vez que o
corpo da mulher seria frio, no sendo, portanto, capaz de transmitir a vida. Sua
funo era apenas gerar a semente que vinha do homem.85
O segundo momento histrico tem incio com os estudos de Galeno, e sua
fundamentao sobre a identidade dos dois sexos, entretanto, com uma
semelhana inversa entre rgos masculinos e femininos. Para Galeno, os rgos
genitais do homem e da mulher no eram essencialmente diferentes. Todavia, na
mulher o rgo genital estava dentro do corpo ao passo que o rgo genital do
homem estava na parte externa.
82

Ibid.
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a vontade do saber. 7. ed. Rio de Janeiro:
Edies Graal, 1988
84
NUNES, Silvia Alexim, O corpo do diabo entre a cruz e a caldeirinha: um estudo sobre a
mulher, o masoquismo e a feminilidade. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2000, p. 12.
85
Ibid., p. 30-31.
83

64
Galeno, seguindo a tradio aristotlica, tambm fazia referncia ao calor
corporal de homens e mulheres. Para ele, a mulher era mais fria do que o homem,
portanto, o homem era mais perfeito. A mulher seria a representante inferior de
um sexo cujo potencial mximo de realizao s era elencado ao corpo masculino.
A mulher seria, portanto, um homem com algo a menos.86
A partir do sculo XVII, apesar de ainda permanecer em voga o modelo de
Galeno, tal modelo comeou a ser questionado por mdicos e por seguidores do
pensamento cartesiano, que pregavam que homens mulheres eram dotados da
mesma razo. A nica diferena era a sexual. Esse foi o novo ponto de partida
para a diferenciao e subordinao de gnero, que perdura no senso comum na
atualidade, qual seja, que a diferena sexual determinante do carter de homens

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e mulheres.
Assim, chegamos ao terceiro e ltimo momento histrico, imerso em
grandes transformaes sociais, polticas e econmicas em que o feminino passa a
ser exaustivamente estudado e reinterpretado, a fim de se construir novas
realidades sociais para homens e mulheres, ou seja, de criar uma nova hierarquia
entre homens e mulheres. Tal perodo histrico foi influenciado, principalmente,
pelo pensamento de Rousseau e de outros filsofos iluministas.
No contexto de uma sociedade em transformao, surge a necessidade de
justificar a hierarquia de gnero e a excluso da mulher do espao pblico e
restringi-la ao espao privado, domstico. Nesta perspectiva, o fundamento
utilizado foi a diferena biolgica natural entre os sexos, e de acordo com essas
diferenas, propor funes diferenciadas conforme a morfologia sexual,
decorrendo da a ideologia da diferena e da complementaridade dos sexos.87 O
principal representante desde fundamento e ideologia foi Rousseau. Segundo
Nunes:88
Para Rousseau a mulher no seria nem inferior, nem imperfeita, ao contrrio, ela
seria perfeita para sua especificidade, dotada de caractersticas biolgicas e
86

NUNES, Silvia Alexim, O corpo do diabo entre a cruz e a caldeirinha: um estudo sobre a
mulher, o masoquismo e a feminilidade, p. 32.
87
Ibid., p 36-37.
88
NUNES, Silvia Alexim, O corpo do diabo entre a cruz e a caldeirinha: um estudo sobre a
mulher, o masoquismo e a feminilidade, p. 38.

65
morais condizentes com as funes maternas e vida domstica, enquanto os
homens seriam mais aptos vida pblica, ao trabalho e s atividades
intelectuais.

Essa ideologia fundamentada por filsofos e pensadores da poca,


principalmente por Rousseau, que ser legitimada a associao das mulheres ao
afazeres domsticos e maternidade. Tal ideologia, ressalte-se, no est na
contramo dos ideais liberais da poca, pois de acordo com o referido sistema de
idias, o controle e domesticao do corpo e da sexualidade da mulher no
derivam de uma imposio social, mas da prpria natureza. Contudo, a
contradio do pensamento, principalmente, de Rousseau patente, uma vez que
ele considera que a mulher, naturalmente, est voltada para a passividade e
subordinao, mas ao mesmo tempo expe todo o seu projeto pedaggico para o

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adestramento e domesticao do feminino. 89


Rousseau, citado por Nunes,90 contundente em seu projeto pedaggico
construdo em O Emlio, seno vejamos:
Justificai sempre as tarefas que impuserdes s jovens, mas impondo-lhes sempre
tarefas. A ociosidade e a indolncia so os dois defeitos mais perigosos para elas
e de que dificilmente se curam aps contra-los. As jovens devem ser vigilantes e
laboriosas; no tudo, elas devem ser contrariadas desde cedo. Essa desgraa, se
que uma, inseparvel do sexo, e dela nunca mais elas se libertam seno para
sofrer outras bem mais cruis. Estaro a vida inteira escravizadas a
constrangimentos contnuos e severos, os do decoro e das convenincias.
preciso exercit-las desde logo a tais constrangimentos, a fim de que no lhes
pesem; a dominarem suas fantasias para submet-las s vontades dos outros. Se
quisessem trabalhar sempre, dever-se-ia for-las a no fazerem por vezes. A
dissipao, a frivolidade, a inconstncia, so defeitos que nascem facilmente de
seus primeiros gostos corrompidos e sempre seguidos. Para prevenir tais abusos,
ensinai-lhe sobretudo a se dominarem. Nas nossas insensatas condies de vida, a
existncia de uma mulher honesta um combate perptuo contra si mesma;
justo que esse sexo partilhe as penas dos males que nos causaram.

A construo do feminino no contexto da Modernidade foi estabelecida


com base na seguinte dicotomia: ou a mulher era associada figura da
maternidade e do matrimnio, figura da santa-maezinha, ou figura de agente
do sat91. Este dualismo servia para separar o joio do trigo, isto , distinguir as

89

Ibid., p. 38 passim.
Ibid., p. 45.
91
Ver: DEL PRIORE, Mary. Ao sul do corpo: condio feminina, maternidades e mentalidades no
Brasil Colnia. Rio de Janeiro: Jos Olympio. Braslia, DF: Edunb, 1993.
90

66
mulheres puras e saudveis, das impuras e no saudveis, libidinosas, vadias, cujo
objetivo ltimo era o controle, a dominao e a represso da mulher.
A ideologia da mulher demonizada teve como fundamento o seu corpo e a
sua sexualidade, que representava um perigo para os homens e para toda a
sociedade.92 Tais discursos antifeministas e misginos afirmavam que as mulheres
so cheias de veneno, sem f, sem lei, sem moderao, inconstantes, avarentas,
feiticeira, enganadora ambiciosa, vingativa, fingida, impetuosa, mentirosa,

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avarenta.93 Como salienta Nunes:94


Durante todo o sculo XIX, quando tentam fixar a mulher no casamento e na
esfera domstica, os discursos mdicos constroem uma dupla imagem feminina.
De um lado, colocam a mulher como um ser frgil, sensvel e dependente,
construindo um modelo de mulher passiva e assexuada; por outro, verifica-se o
surgimento de uma representao de mulher como portadora de uma organizao
fsica e moral facilmente degenervel, dotada de um excesso sexual a ser
constantemente controlado. Nessa perspectiva procura-se patologizar qualquer
comportamento feminino que no correspondesse ao ideal de esposa e me,
tratando-o como antinatural e anti-social.

Em resumo, todo o pensamento ideolgico, historicamente construdo, nas


mais diferentes pocas, sempre serviu aos mecanismos de controle do corpo e da
sexualidade da mulher. Fundamentalmente, serviu para a hierarquizao entre os
sexos nos mais distintos momentos histricos, satisfazendo os interesses, ora da
igreja, ora dos seguimentos conservadores e machistas da sociedade, que sempre
alcanaram o objetivo pretendido, criando um modelo ideolgico de dominao e
controle da sexualidade, intrinsecamente ligado idia de procriao, sendo
aquela pecado por excelncia, criando um saber-poder que diz o que verdadeiro
e o que falso quando o assunto diz respeito ao sexo e reproduo. Para tal
controle, sempre foram usados os discursos ideolgicos e os mecanismos de poder

92

Segundo NUNES, op. cit., p. 11, no foi Freud quem primeiro formulou a hiptese de que as
mulheres seriam dotadas de uma essncia masoquista. Essa idia ganhou fora com a psiquiatria e
a sexologia do sculo XIX e fez parte de uma estratgia de regulao do corpo feminino, com
vistas a circunscrever as mulheres esfera domstica e maternidade. Tal estratgia, iniciada no
sculo VXIII, colocou as mulheres sua sexualidade como um assunto privilegiado dos assuntos
mdicos.
93
Ver: JULES, Michelet. A feiticeira. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1992 e KRAMER,
Heinrich, SPRENGER, James. O martelo das feiticeiras: malleus maleficarum. 3. ed., Rio de
Janeiro: Editora Rosa dos Tempos, 1991
94
NUNES, Silvia Alexim, O corpo do diabo entre a cruz e a caldeirinha: um estudo sobre a
mulher, o masoquismo e a feminilidade, p. 12.

67
de cada poca que foram eficazes em associar o feminino, ora como agente do
sat, ora com a santa-me.

3.3
O Controle do Feminino e o aborto no direito penal brasileiro
No que diz respeito especificamente ao Brasil, desde a sua colonizao,
constata-se uma extrema hierarquizao entre os sexos, com mecanismos eficazes
de controle do corpo e da sexualidade da mulher. A condio feminina no Brasil
Colnia, estava associada aos interesses religiosos, polticos, econmicos e sociais
da poca, ou seja, estritamente ligada ao projeto da colonizao do imprio
colonial portugus. O Estado portugus tinha como preocupao central o vazio

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demogrfico do Brasil Colnia.95


Assim sendo, a domesticao da mulher passara inelutavelmente pela
maternidade dentro do casamento normatizado. Fora dele, era tida como um ser
disposto a provar todas as irregularidades decorrentes de fluxos internos e no
organizados para a procriao.96

Segundo Del Priore, a prtica do aborto j constava das linhas das


primeiras cartas jesuticas, sendo de uso recorrente entre as mulheres indgenas.
Segundo a mesma autora, tudo leva a crer que o aborto j fazia parte da vida das
mulheres tanto no Brasil quanto em Portugal. 97
A repugnao do aborto por parte da igreja e do Estado, sempre se fez
presente de forma muito intensa. No obstante isso, tal prtica ainda no era
tipificada como crime no Brasil colonial, em que vigorou as Ordenaes
Portuguesas (Afonsinas, Manuelinas e Filipinas),98 onde no se encontra nenhuma
disposio sobre o aborto enquanto crime. Entretanto:

95

Segundo DEL PRIORE, Mary, op. cit., p. 123, A fabricao de imagem de uma mulher ideal,
sonhada e desejada, acabou por sobrepor-se a histrias de vida femininas complexas, confusas,
perpassadas de paixes e preconceitos.
96
DEL PRIORE, Mary, Ao sul do corpo: condio feminina, maternidades e mentalidades no
Brasil Colnia, p. 195.
97
DEL PRIORE, Mary, Ao sul do corpo: condio feminina, maternidades e mentalidades no
Brasil Colnia, p. 295
98
Segundo ZAFFARONI, Eugenio Raul; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal
brasileiro. Parte geral, 5. ed., rev. e atual. So Paulo: Editora Revistas dos Tribunais, 2004, p. 201
Pode-se, pois, fixar, com absoluta certeza, que dentre as trs Ordenaes do Reino, s as Filipinas

68
As teses de moralistas e canonistas tornavam-se perceptveis s camadas
populares e aos fiis, sobretudo pelos manuais de confessores. Eles traziam
recomendaes precisas para condenar sistematicamente o aborto, controlar suas
formas de puni-lo com penitncias que variavam de trs a cinco anos de durao.
(...) A igreja matava, assim, dois coelhos com uma s cajadada, alm, claro, de
afirmar-se como juza dos comportamentos femininos e de vincar o seu poder de
instituio moralizadora sobre as novas terras coloniais. O aborto passava a ser
visto, sobretudo depois dessa longa campanha da igreja, como uma atitude que
emporcalhava a imagem ideal que se desejava para a mulher. 99

Atravs do discurso moralista, a mulher era adestrada para cumprir o seu


papel, ou seja, agir de acordo com os padres de normalidade da poca, onde a
figura do feminino normal confundia-se com a maternidade e o casamento.
Desta forma, a mulher que abortava era demonizada, sofrendo as drsticas penas
morais e religiosas impostas pela igreja, uma vez que rompia com as leis da
natureza, com as leis de Deus, pois esvaziava o poder divino e natural, qual seja,

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conceber um filho.
Em que pese todas as condenaes morais ao aborto por parte da igreja e
do Estado, nota-se que tal prtica no era tipificada como crime at 1830. Tal
prtica s passou a ter status de crime no Brasil Imprio, com a promulgao do
Cdigo Criminal do Imprio de 1830.100 Contudo, sobre o referido Cdigo paira
dvidas se o mesmo somente condenava terceiros que praticavam aborto com o
consentimento da mulher ou se tambm condenava a mulher que praticava aborto
em si mesma (auto-aborto), uma vez que o dispositivo legal era obscuro quanto
aos sujeitos passivos do referido crime.
O referido Diploma Penal dispunha sobre o aborto em seu captulo
referente aos Crimes contra a Segurana da Pessoa e da Vida, mas
especificamente nos artigos 199 e 200. 101

tiveram efetiva aplicao em nosso pas, principalmente depois da criao da Relao da Bahia, ao
tempo de Filipe II, em 07.03.1609, quando se organizou, efetivamente, a administrao da justia.
Desta forma,Percebe-se que, as Ordenaes Afonsinas no foram aplicadas no Brasil, pois foi
revogada em 1521. Ao tempo do incio da colonizao vigiam as Ordanes Manuelinas, que
tambm no foram aplciadas no Brasil, uma vez que com a diviso das terras da colnia em
capitanias hereditrias, aos donatrios foram delegados poderes quase absolutos.
99
DEL PRIORE, Mary. Ao sul do corpo: condio feminina, maternidades e mentalidades no
Brasil Colnia, p. 297.
100
TINOCO, Antonio Luiz. Cdigo criminal do Imprio do Brasil anotado. ed. Fac-similar,
Braslia: Senado Federal/Conselho Editorial, 2003.
101
Ibid.

69
Art.199 "Occasionar aborto por qualquer meio empregado interior ou
exteriormente com consentimento da mulher pejada.
Penas - de priso com trabalho por um a cinco anos.
Se este crime fr commettido sem consentimento da mulher pejada. Penas dobradas."
Art. 200 "Fornecer com conhecimento de causa drogas ou quaesquer meios para
produzir o aborto, ainda que este no se verifique.
Penas - de priso com trabalhos por dous ou seis annos.
Se este crime fr commettido por medico, boticario, cirurgio ou praticante de
taes artes.
Penas - dobradas."

Constata-se, que pela redao dos artigos supracitados, o auto-aborto no


era considerado crime, ou seja, a mulher que praticava o aborto em si mesma no
era passvel de condenao. Assim, a figura do crime de aborto s existia quando
praticado por terceiros com ou sem o consentimento da gestante, restando claro
que o bem jurdico tutelado era segurana da pessoa, no caso a mulher, e no a

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vida do feto.
Acredita-se que o aborto nesta poca j era uma prtica que fazia parte dos
costumes e do cotidiano das mulheres, onde importava punir aquele que atentasse
contra a necessidade de crescimento da populao nacional.
Somente a parir do sculo XIX, quando o Brasil passa a categoria de
Repblica e j est totalmente imerso aos ideais modernos liberais102 de
racionalismo, tecnicismo, controle, disciplinamento e normatizao, trazidos dos
pases centrais, que serviram em muito ao novo modelo de produo capitalista,
que o auto-aborto passar a ter status de crime, conforme tipificado no Cdigo
Penal da Repblica.103
O Cdigo Penal da Repblica, de 1890, no Titulo X Dos Crimes Contra
a Segurana da Pessoa e Vida, derroga a legislao at ento vigente, ampliando
a imputabilidade dos crimes de aborto, prevendo a punio para a mulher que
praticasse o auto-aborto. Contudo, estabelecia atenuantes, no caso do crime ter
102

Segundo FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade I: a vontade do saber, p. 135 Uma


sociedade normalizadora o efeito histrico de uma tecnologia de poder centrada na vida. Por
referncia s sociedades que conhecemos at o sculo XVIII, ns entramos em uma fase de
regresso jurdica; as constituies escritas no mundo inteiro a partir da Revoluo francesa, os
Cdigos redigidos e reformados, toda uma atividade legislativa permanente e ruidosa no devem
iludir-nos: so formas que tornam aceitvel um poder essencialmente normatizador.
103
SOARES, Oscar de Macedo. Cdigo penal da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. ed.
Fac-similar, Braslia: Senado Federal: superior Tribunal de Justia, 2004.

70
sido praticado para ocultar a desonra prpria. Introduziu, ainda, a noo de aborto
legal ou necessrio, ou seja, praticado para salvar a vida da gestante.
no contexto histrico da chegada dos ideais liberais ao Brasil, s portas
do sculo XX, e ao mesmo tempo, a permanncia dos ideais machistas, patriarcais
e conservadores, que nasceu o Cdigo Penal da Repblica. Nesse novo diploma
legal, o que estava em jogo no era mais a segurana da pessoa, como no Cdigo
do Imprio, mas sim a honra da mulher. Conforme de depreende dos artigos 300 a
302, o bem jurdico tutelado, mas uma vez no a vida do feto. Desta forma,
bem provvel que a legislao penal brasileira no tinha uma preocupao com a
proteo da vida do feto desde a concepo; que tal proteo no era relevante
para o mundo do direito.

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O aborto foi tipificado no novo Cdigo Penal no Captulo IV, Ttulo X, nos
artigos 300 a 302, com a seguinte redao:104
Art. 300. Provocar aborto, haja ou no a expulso do fructo da concepo:
No primeiro caso : pena de prizo cellular por dous a seis annos.
No segundo caso : pena de prizo cellular por seis mezes a-um anno.
l. Si em consequncia do aborto ou dos meios empregados para provoca-o seguirse a morte da mulher: Pena de prizo cellular de seis a 24 annos.
2. Si o aborto for provocado por mdico, ou parteira legalmente habilitada para o
exerccio da medicina:
Pena a mesma precedentemente estabelecida, e a privao do exerccio da
profisso por tempo igual ao da condemnao.
Art. 301. Provocar aborto com annuencia e accrdo da gestante:
Pena de prizo cellular por um a cinco annos
Paragrapho nico. Em igual pena incorrer a gestante que conseguir abortar
voluntariamente, empregando para esse fim os meios; e com reducco da tera
parte, si o crime for com-mettido para occultar a deshonra prpria.
Art. 302. Si o medico ou parteira, praticando o aborto legal, ou aborto
necessrio, para salvar a gestante da morte inevitvel, occasionar-lhe a morte
por impercia ou negligencia :
Penas de prizo cellular por dois mezes a dous annos, e privao do
exerccio da profisso por igual tempo ao da con-demnaco

Segundo Soares,105 a parte referente ao aborto uma das mais


controvertidas do Cdigo Penal da Repblica, podendo ser considerada uma das
mais delicadas e controvertidas entre mdicos e juristas da poca. De acordo com
104

TINOCO, Antonio Luiz. Cdigo criminal do Imprio do Brasil anotado. ed. Fac-similar,
Braslia: Senado Federal, Conselho Editorial, 2003.
105
SOARES, Oscar de Macedo. Cdigo penal da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. ed.
Fac-similar, Braslia: Senado Federal: superior Tribunal de Justia, 2004.

71
a interpretao dada aos dispositivos, a interrupo voluntria da gravidez podia
ser considerada um delito social, um atentado contra a ordem nas famlias, um
crime contra a pessoa, etc.
Como se percebe, o aborto praticado pela mulher em si mesma, ou o autoaborto s passou a ter status de crime a partir do Brasil Repblica, e desde ento,
permanece no ordenamento jurdico brasileiro, encontrando praticamente
inalterado at o sculo XXI, como dispe o nosso velho e ultrapassado Cdigo
Penal de 1940, inspirado nos ideais fascistas italianos.
O Cdigo Penal Brasileiro de 1940 tipificou o crime de aborto no Ttulo I,
Captulo I, Dos Crimes Contra Vida. Os artigos. 124, 125, 126, 127 e 128, tratam,
respectivamente,

do

auto-aborto,

aborto

provocado

por

terceiro

sem

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consentimento da gestante, provocado por terceiro com consentimento da


gestante, da forma qualificada, do aborto necessrio (para salvar a vida da
gestante) e em caso de gravidez resultante de violncia sexual (aborto
sentimental). As duas hiptese de aborto previstas no artigo 128, so excees em
que o aborto pode ser realizado legalmente por mdico sem configurar ato ilcito
e, portanto, sem aplicao de sano penal.106 Desta forma, a legislao penal em
vigor assim dispe:
Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:
Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Art. 125. Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena recluso, de (trs) a 10 (dez) anos.
Art. 126. Provocar aborto com consentimento da gestante:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de
14 (quatorze) anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido
mediante fraude, grave ameaa ou violncia.
Art. 127. As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um
tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo,
106

Importa ressaltar que apesar de o Cdigo Penal brasileiro dispor somente sobre dois
permissivos legais em que o aborto no punido, os tribunais brasileiros, desde a dcada de 90 do
sculo XX, vem concedendo autorizao judicial para a interrupo da gravidez em caso de fetos
portadores de anencefalia e outras doenas incompatveis com a vida extra-uterina. Relevante,
ainda, Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) nmero 54, que foi impetrada
perante o Supremo Tribunal Federal, requerendo a manifestao desta Suprema Corte sobre a
constitucionalidade ou no da interrupo da gravidez em caso de fetos anenceflicos.

72
a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por
qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
Art. 128. No se pune o aborto praticado por mdico:
I se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da
gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

Em que pese o atual Cdigo Penal excluir a ilicitude do aborto em caso de


violncia sexual e de risco de vida da gestante, o mesmo diploma legal
demasiadamente restritivo interrupo da gravidez nas demais circunstncias.
Tal restrio torna-se, ainda, mais visvel se comparada com outros pases do
mundo, notadamente, com aqueles em que o regime democrtico j se encontra
mais avanado, porm, guarda grande semelhana com a legislao penalizadora
do aborto dos pases da Amrica Latina e Caribe.

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Outro ponto importante que as penas abstratas a serem aplicadas no caso


do cometimento do ato ilcito disposto em cada artigo so muito inferiores s
cominadas ao crime de homicdio, o que demonstra que a inteno do legislador
foi conferir maior importncia ao bem jurdico tutelado (pessoa nascida), do que
ao feto (pessoa em potencial). Ressalte-se, ainda, que o aumento de pena previsto
no artigo 127, visa proteger a gestante e no o feto.
Aps esta breve anlise do controle do feminino no Brasil e da legislao
penal incriminadora do aborto, constata-se, que a criminalizao de tal prtica no
fez parte da nossa histria desde sempre, uma vez que s passou a ser
juridicamente relevante a partir do primeiro Cdigo Penal brasileiro.
Acreditamos que a referida prtica, ao longo da histrica do Brasil, sempre
esteve restrita ao espao privado das relaes conjugais e domsticas. Somente no
sculo XX, mas precisamente no decorrer das dcadas de 60 e 70, com
intensificao progressiva nas dcadas posteriores, que o fenmeno do aborto e
a sua criminalizao passa a ser objeto de intensos debates e embates no espao
pblico, sendo objeto de muita polmica e discusso na sociedade brasileira.
Tais debates e embates em torno da prtica do aborto e sua criminalizao,
no espao pblico, esto estritamente ligados mobilizao das mulheres,
enquanto movimento organizado e suas lutas pela igualdade de direitos entre

73
homens e mulheres, e pelo direito de controle do seu corpo e da sua sexualidade,
enfim, pelo exerccio da cidadania ampliada, como ainda teremos oportunidade de

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abordar no presente trabalho.