CAPTULO I
Sociedade e Direito
Nos primrdios da civilizao, o que se tinha como pr-direito era a lei do mais forte, onde, como o prprio
nome diz, aquele que se superasse em relao aos demais tinha as melhores oportunidades, mulheres, bens
etc.
Ubi societas ubi jus(no h sociedade sem o direito)
Relao entre direito e sociedade, porque o homem sentiu a necessidade de se organizar para viver.
Depois de institudo, o direito se tornou a mais importante e eficaz forma de controle social.
Conflitos e insatisfaes
Os conflitos e insatisfaes so fatores anti-sociais, porque so esses fatores que causam problemas entre os
homens e surgem no momento que uma pessoa, querendo um bem para si, seja bem material ou qualquer
direito, no consegue porque:
Aquele que poderia satisfazer sua pretenso, no satisfaz (ex: quando uma pessoa no entrega um bem que o
outro quer);
Quando o prprio direito probe a satisfao voluntria dessa satisfao (ex: quando a pessoa pretende algo
defeso pelo Direito);
Formas de Resoluo de conflitos
Para a eliminao desses fatores anti-sociais podem existir aes que as resolvam provenientes de uma das
pessoas envolvidas no conflito, ou por ato das duas pessoas envolvidas, ou por ato de terceiro estranho a
relao.
Quando a resoluo do problema realizada, vamos dizer de forma amigvel, por ato de uma das partes ou
pelas duas partes, estamos diante da forma chamada de AUTOCOMPOSICAO.
Quando por ato de uma dessas partes que impe seu direito sobre o direito da outra parte estamos diante da
forma de resoluo de conflitos chamada AUTODEFESA ou AUTOTUTELA.
Quando a resoluo se d por ato de terceiro estranho a relao, podemos estar diante da DEFESA DE
TERCEIRO, aCONCILIAO, a MEDIAO e o PROCESSO.
Da Autotutela Jurisdio
AUTOTUTELA:
Atualmente quando estamos a frente de um problema, ajuizamos um processo e o Estado, na pessoa do Juiz,
nos d a soluo do conflito.
Contudo primordialmente no existia a presena do Estado na resoluo dos conflitos, porque o Estado no
tinha forca imperativa para conseguir impor suas vontades (leis) sobre os mpetos das pessoas.
Dessa forma aquele que quisesse fazer valer uma vontade sua teria que faz-lo pela forca.
Nessa poca, a titulo de exemplo, era permitida inclusive a VINGANA PRIVADA.
A esse regime damos o nome de AUTOTUTELA.
Caractersticas da AUTOTUTELA:
1 Falta de um juiz imparcial na tomada das decises;
2 imposio da vontade de uma parte sobre a outra.
AUTOCOMPOSIO:
Aps a AUTOTUTELA surge a AUTOCOMPOSIO pela qual as partes, mediante acordo, compunham suas
diferenas abrindo mo parcial ou total de seu direito.
3 so as formas de AUTOCOMPOSIO:
1 desistncia (renuncia a pretenso);
2 submisso (renuncia a resistncia oferecida a pretenso);
3 transao (concesses recprocas).
Todas elas dependem da ao de uma ou ambas as partes.
MEDIACO OU ARBITRAGEM:
Aps esses perodos, a sociedade foi percebendo que a melhor forma de composio de seus conflitos era
confiar a deciso da soluo a uma terceira pessoa que era de confiana de ambos.
A principio as pessoas confiadas eram os sacerdotes que acreditava-se exprimir a vontade dos deuses ou os
ancios que conheciam os costumes locais do grupo social onde os interessados viviam.
medida que o Estado foi tomando as rdias do poder de julgamento as partes passaram a submeter seus
problemas a pessoa do PRETOR, que era a pessoa encarregada de resolver o problemas posto a sua frente
em nome do Estado.
Portanto na poca do direito romano o processo de resoluo dos problemas da sociedade seguia 2 caminhos
alternativos: ou perante o magistrado ou pretor ou perante o arbitro ou judex.
Nesse perodo passava a fase da arbitragem facultativa para a fase da arbitragem obrigatria.
Para evitar julgamentos arbitrrios surge a Lei das XII Tbuas, um marco do direito.
Junto com a Lei das XII Tbuas surge o legislador.
Com a elaborao da Lei das XII Tbuas e da transferncia do poder de decidir os conflitos ao Estado (pretor)
encerra-se o perodo de transio entre a JUSTICA PRIVADA para a JUSTICA PUBLICA, surge a jurisdio.
Depois disso a resoluo dos conflitos passa a ser exclusivamente competncia do Estado, cabendo as partes
somente provocar o Estado-Juiz para a resoluo do seu problema.
Surge o PROCESSO que vamos falar depois.
CONCILIACO
Durante o surgimento do processo foi-se descobrindo que esse sistema extremamente formal e oneroso o
que o torna muito demorado e inacessvel para certa faixa da populao. Diante disso, as partes comeam a
utilizar as formas de conciliao e arbitramento para dirimir seus problemas.
A conciliao, sem duvida uma das formas mais eficientes de soluo dos problemas, por ela as partes
entram em acordo sobre seus problemas pondo fim as suas angstias. Tanto verdade que o meio mais
eficiente que at hoje nossas leis adotam de forma obrigatria a tentativa de conciliao nos processos
(Trabalhista Juizado especial etc.).
A mediaco ou arbitramento os interessados utilizam um terceiro, particular, idneo, para que este d a soluo
s partes.
Diferena entre os dois que h uma deciso na mediao enquanto na conciliao no h.
Funes do estado na atuao do processo
Funo social: pacificao entre todos, uma vez que se relaciona com o resultado do exerccio da jurisdio
perante a sociedade e sobre a vida gregria dos seus membros e felicidade pessoal de cada um.
Funo poltica: quando visa a preservao do valor liberdade, a oferta de meios de participao nos destinos
da nao e do Estado e a preservao do ordenamento jurdico e da prpria autoridade deste;
Funo jurdica: quando assegura a funo concreta do direito.
CAPTULO II
PROCESSO E DIREITO PROCESSUAL
Legislao e jurisdio
O processo, como vimos, surge a partir do momento em que o Estado passa a ter poder sobre os particulares
na resoluo de seus problemas.
O processo, como meio disso, esta ligado ao escopo jurdico do Estado.
por meio deste instrumento que o Estado, na pessoa do juiz, toma as decises com intuito de resolver os
conflitos postos as seu julgamento.
Para a soluo dos conflitos postos no processo o juiz segue parmetros para solucionar os casos de forma
mais justa, imparcial e equnime possvel.
Esses parmetros a legislao, que dita as regras de direito abstrato sobre o lcito e ilcito, permitido e
proibido.
Portanto por meio da legislao o direito tem seus parmetros de condutas, direitos e obrigaes que serviram
de suporte para o juiz decidir seus processos.
J o ato de aplicar e fazer valer essas normas chamamos de jurisdio, por meio da qual o juiz utiliza na
prtica as normas da legislao para impor o dever-ser ditado pelo Estado.
Direito material e processual
Dentro do processo existem dois tipos de direito ao que recorremos para instruir um processo.
Pelo direito processual temos os caminhos de trabalho dentro do processo e seu procedimento, ex o CPC dita
normas de como o processo se desenvolve.
Pelo direito material teremos o direito a ser aplicado ao caso concreto, no direito material que buscamos os
fundamentos que utilizaremos dentro do processo para ganhar uma ao ex CC, CP.
Portanto pelo direito material usamos a lei para ter o direito e pelo direito processual usamos a lei para fazer
valer a lei material.
Instrumentalidade do processo Ao mesmo tempo que o processo o principal escopo jurdico do Estado, ele
o instrumento a servio da paz social.
Pelo processo o Estado impe suas normas e mandamentos utilizando assim do seu instrumento de atuao
para fazer valer as leis.
CAPTULO III
DIREITO PROCESSUAL
Diviso e posio
O direito processual, civil, penal, trabalhista, tributrio, etc, apesar de servir para a utilizao ou efetivao do
direito material, autnomo como todos os demais ramos do direito.
Contudo apesar de estar intimamente ligado aos demais ramos do direito, ele se insere na diviso clssica de
direito publico ao invs do privado como os demais.
Isso porque seus ditames esto intimamente ligados e disciplinados pelo direito constitucional, que o principal
ramo do direito publico como os princpios do processo, devido processo legal (due processo f law).
Ex: no pode ter uma norma de direito processual contrariando a Constituio Federal.
Diviso do direito processual
Direito processual civil e penal
Apesar de muitos princpios e conceitos serem comuns a ambos os ramos o direito processual se divide em
civil e penal.
pode julgar mesmo contra as provas, de acordo com sua conscincia, ex tribunal do jri os jurados julgam de
acordo com sua convico e no de acordo com provas produzidas..
Principio da exigncia de motivao das decises judiciais: a principio a verdadeira funo era a garantia
as partes de ter uma deciso fundamentada, at para possibilitar uma reforma posterior, pois no d pra
recorrer de uma deciso sem saber os motivos que a levaram ser. Depois passou a se observar que a
fundamentao das decises dos juizes tambm deve servir como esteio para a comunidade se pautar sobre
aquele caso posto ao juzo funo poltica das decises.
Principio da publicidade: garantia ao jurisdicionado. A possibilidade de vistas dos processos, audincias e
todos os atos do processo so a garantia de fiscalizao do processo por parte da sociedade, com exceo
dos processos com segredo de justia.
Principio da lealdade processual: dever das partes agir de forma leal no processo. quele que usar do
processo para obter vantagem indevida por meios ardis h de ser aplicada as penas da lei. 14 e ss CPC.
Principio da economia e da instrumentalidade das provas: a economia processual prega a maior instruo
processual em busca da soluo da lide com o menor emprego possvel de atividades processuais. A
instrumentalidade diz que o processo, assim como as provas so formais, ou seja, dependem de um
procedimento para sua produo, sob pena de nulidade.
Principio do duplo grau de jurisdio: possibilidade de reviso das decises de primeiro grau por um
colegiado de juzes, desembargadores, por meios dos recursos. Garantia de reviso de deciso proferida por
uma pessoa isolada, juiz, por pessoas de grau hierarquicamente superior com competncia para refazer a
deciso.
CAPTULO V
DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL
Como dito o processo matria de direito publico, regido pela nossa Constituio Federal.
Isso porque o processo deve assegurar a aplicao dos preceitos constitucionais para melhor atuar a funo
pacificadora estatuda na CF.
O direito processual constitucional abrange a tutela constitucional dos princpios fundamentais da organizao
judiciria, segundo a qual o sistema processual garante a aplicao de normas justas de acordo com a CF e
rege a jurisdio de acordo com sua competncia e garantias.
Tambm abrange a jurisdio constitucional, que garante o controle judicirio da constitucionalidade das leis.
Tudo isso para garantir a devida aplicao do processo justo de acordo com ditames constitucionais.
Segundo a CF uma dessas garantias o acesso a justia, segundo a qual todo problema posto ao judicirio
deve receber a tutela jurisdicional para a soluo do caso. CF XXXV 5 A lei no excluir da apreciao do
Poder judicirio leso ou ameaa a direito
Outra garantia do direito processual constitucional a aplicao do devido processo legal pelo qual o processo
deve seguir o procedimento institudo de forma a garantir a utilizao dos demais princpios legais, tais como o
contraditrio e a ampla defesa.
Outros princpios assegurados pelo processo constitucional so a igualdade processual, publicidade, dever de
motivar as decises judiciais, proibio das provas obtidas por meio ilcito, inviolabilidade de domicilio, sigilo
das comunicaes em geral e de dados, presuno de no culpabilidade ou da inocncia, etc.
CAPTULO VI
EFICCIA DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO E NO ESPAO
EFICCIA NO ESPAO
A lei processual regulada pelo princpio da territorialidade por razo de ordem poltica e prtica.
Poltica porque a norma processual tem por objeto disciplinar a atividade jurisdicional que se desenvolve
atravs do processo. A atividade jurisdicional manifestao do poder soberano do Estado e por isso no
poderia ser regulada por leis estrangeiras sem inconvenientes para a boa convivncia internacional.
Prtica porque as dificuldades prticas quase insuperreis que surgiriam com a movimentao da maquina
judiciria de um Estado soberano mediante atividades regidas por normas e institutos do direito estrangeiro.
A territorialidade esta insculpida no art. 1 do CPC.
EFICCIA NO TEMPO
Nosso direito intertemporal segue algumas regras:
As leis processuais brasileiras esto sujeitas a LICC. Assim salvo disposio em contrrio comeam a viger
aps aVACATIO LEGIS. A lei processual ter validade imediata e geral respeitando o ato jurdico perfeito, a
coisa julgada e o direito adquirido (LICC 6) e, via de regra, no ter validade at que outra lei a revogue (2
LICC)
Com relao aos casos j em andamento, para saber se aplicamos a lei anterior ou a nova, o nosso direito
adotou ateoria do isolamento dos atos processuais, pela qual a lei nova no atinge os atos processuais j
praticados, nem seus efeitos, mas se aplicam aos atos processuais a praticar, sem limitaes relativas s
chamadas fases processuais. Expressa no art. 2 do CPP e 1211 do CPC.
INTERPRETAO DA LEI PROCESSUAL
Interpretar significa descobrir o significado.
Para isso desenvolveu-se mtodos de interpretao.
Mtodo gramatical: como as leis so feitas de palavras o interprete deve analis-las de acordo com a forma
que so escritas.
Mtodo lgico-sistemtico: o nosso ordenamento feito de leis de toda natureza, os dispositivos legais no
so interpretados de forma isolada mas sim de acordo com todo o ordenamento, ex: inventrio 982 do CPC
nos diz sobre incapaz que definido pelo CC.
Portanto esse mtodo usamos quando analisamos uma lei levando em conta outra lei.
Mtodo histrico: como a lei criada durante a nossa histria, analisamos a lei de acordo com a vontade do
legislador no momento em que criou a lei atendendo aos anseios da sociedade da poca. Ex atualmente as leis
criadas sobre a criminalidade levam em considerao a violncia vivenciada pela sociedade.
Mtodo comparativo: os diversos ramos do direito podem enfrentar problemas idnticos ou analgicos, logo a
lei e a deciso a serem aplicados so usadas em comparao para solucionar o caso concreto.
Mtodo declarativo: aquele que atribui a lei o exato significado das palavras que a expressam;
Mtodo extensivo: quando a interpretao da lei leva a aplicao em casos que no esto expressamente em
seu texto.
Mtodo restritivo: a interpretao que limita o mbito de aplicao da lei a um circulo mais estrito de casos
do que o indicado pelas suas palavras;
Mtodo ab-rogante: diante de uma incompatibilidade absoluta e irredutvel entre dois preceitos legais ou entre
um dispositivo de lei e um princpio geral do ordenamento jurdico, conclui pela inaplicabilidade da lei
interpretada.
INTERPRETAO E INTEGRAO
Lei e ordenamento jurdico so coisas diferentes.
Enquanto no ordenamento no existem lacunas, haja vista que sempre em algum ramo do direito haver uma
norma aplicvel ao caso concreto, a Lei no igual.
Por mais criativo e imaginrio que o legislador pudesse ter sido ao criar uma determinada lei ele no poderia
prever todas as situaes a que ela teria de disciplinar.
Mas se num caso concreto acontece uma lacuna o que acontece? Fica sem julgamento? Extingue o processo?
O art. 126 do CPC diz que o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da
lei.
Por isso para preencher as lacunas deixadas pelo legislador o direito processual utiliza a analogia e os
princpios gerais de direito.
Consiste a analogia em resolver um caso no previsto em lei, mediante a utiliza;ao de regra jurdica relativa a
hiptese semelhante. (interpretao comparativa)
Quando a analogia no permite ou no consegue resolver o problema deve-se recorrer aos princpios gerais de
direito, que compreendem no apenas os princpios decorrentes do prprio ordenamento jurdico, como inda
aqueles que o informam e lhe informam e lhe so anteriores e transcendentes.
JURISDIO
CONCEITO
uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para,
imparcialmente, buscar a pacificao do conflito que os envolve, com justia.
Carter substitutivo: exercendo a jurisdio o Estado substitui as atividades daqueles que esto envolvidos no
conflito trazido apreciao.
A nica atividade permitida pela lei ao particular quando surge um conflito provocar o Estado para resolver o
problema, por conta da exclusividade do poder do Estado em processar e julgar.
Escopo da jurisdio a busca da realizao do direito material.
Caractersticas da jurisdio:
Lide: a atuao da jurisdio pressupe a existncia de uma lide. O problema apresentado pelo particular
para que o Estado atue no processo e julgamento.
Inrcia: os rgos jurisdicionais so inertes. Fica a critrio do particular a provocao do Estado-Juiz ao
exerccio da funo jurisdicional. O titular de uma pretenso vem a juzo pedir a prolao de um provimento
que satisfaa a sua pretenso e com isso elimine o estado de insatisfao. (2 CPC e 24 do CPP).
Imutabilidade dos atos jurisdicionais: somente os atos judiciais podem ser atingidos pela imutabilidade. A
coisa julgada a imutabilidade dos efeitos de uma sentena, em virtude da qual nem as partes podem repropor
a mesma demanda em juzo ou comportar-se de modo diferente daquele preceituado, nem os juzes podem
voltar a decidir a respeito, nem o prprio legislador pode emitir preceitos que contrariem, para as partes, o que
j ficou definitivamente julgado.
PRINCPIOS INERENTES A JURISDIO:
Investidura: a jurisdio s ser exercida por quem tenha sido regularmente investido na autoridade de juiz;
Aderncia ao territrio: as autoridades s tem autoridade nos limites territoriais do Estado, cada juiz s
exerce a sua autoridade nos limites do territrio sujeito por lei sua jurisdio;
Indelegabilidade: vedado ao juiz delegar atribuies. No pode juiz algum delegar funes a outro rgo.
Isso porque o Juiz no age em nome prprio e sim como um agente do Estado;
Inevitabilidade: a autoridade dos rgos jurisdicionais se impe, independente da vontade das partes. A
posio de ambas as partes perante o juiz de sujeio. impossvel as partes de eximirem a autoridade
Estatal na aplicao da jurisdio;
Inafastabilidade: garante a todos o acesso ao judicirio. 5 XXXV. O poder judicirio no pode deixar de
processar e atender algum a quem venha a juzo deduzir uma pretenso fundada no direito e pedir soluo ao
caso concreto;
Juiz natural: ningum pode ser privado de ser julgado por um juiz imparcial e independente, indicado pelas
normas constitucionais e legais;
Inrcia: j visto, o Estado-Juiz inerte e aguarda a provocao da parte para atuar.
PODERES DA JURISDIO
O juiz dispe de 2 poderes:
Poder de jurisdio: poder de aplicar a lei ao caso concreto;
Existem justias que exercem justia comum, ex: justias estaduais e federais.
Existem justias que exercem justia especial, ex: justia militar, eleitoral e trabalhista.
JURISDIO SUPERIOR E INFERIOR
Como j estudado jurisdio inferior a 1 instancia e superior ou 2 instancia so os tribunais.