DEFINICION
La accin cautelar es la tutela jurdica que el Estado otorga a las partes para asegurar el
cumplimiento de la sentencia; para impedir que al final el obligado se haga insolvente o
eluda en cualquier forma la efectiva reparacin del derecho lesionado, para impedir que sus
decisiones resulten ilusorias
Son tambin denominadas como precautelativas, asegurativas o provisionales, haciendo abstraccin de las
diferencias semnticas, lo cierto es que su finalidad primordial es la de evitar que la parte
perdidosa haga nugatorio y estril el triunfo del adversario, el cual podra encontrarse con la situacin de
que su victoria en la litis no tendra sobre que materializarse, quedndole slo una sentencia a su favor pero
ningn bien del perdidoso del cual cobrarse para hacer efectiva su pretensin, bien sea por que este se
insolvente real o fraudulentamente, o porque de uno u otra manera ha ocultado sus bienes para eludir su
responsabilidad procesal.
Las medidas cautelares, o providencias cautelares tienen como origen la existencia de un
dao jurdico, derivado del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva (periculum
in mora). Este periculum in mora, debe estar acompaado necesariamente de un carcter de
urgencia, de manera que la demora de esta providencia jurisdiccional definitiva ocasionara
un dao efectivo o agravara el dao ya ocurrido. Como indica Calamandrei (1997), las
medidas cautelares estn destinadas a actuar en una situacin de necesidad en cuanto la
tutela ordinaria se manifiesta como demasiado lenta, de manera que en vez de esperar a que
transcurra el juicio y se dicte la sentencia definitiva, la medida cautelar entra con carcter
de urgencia a impedir con medidas provisorias que el dao temido se produzca o se agrave
durante aquella espera. De manera que la providencia cautelar nace de la relacin que se
establece entre dos trminos: la necesidad de que la providencia definitiva, para ser eficaz,
se dicte sin retardo, y la falta de aptitud del proceso ordinario para crear sin retardo una
providencia definitiva.
La Pignoris Capio, era un procedimiento que consista en la toma por el acreedor, como
garanta, de determinados bienes del deudor, con el objeto de constreirlo al pago de su
deuda. Constitua una de las acciones de la ley ejecutiva del procedimiento procesal de la
legis actiones, consistente en la toma de un objeto, realizada por el acreedor de entre los
bienes del deudor al mismo tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser
necesaria, tal vez, la intervencin del magistrado; tal derecho corresponda al soldado
contra quien deba entregar el dinero para adquirir su caballo o deba pagar el forraje o
alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los publcanos y del que hubiese
entregado un animal para un sacrificio y no recibiese el precio.
Tambin constitua un medio de coaccin de que gozaba el magistrado en virtud de su
imperium para embargar bienes a la persona que desobedeciera sus mandatos. Con
posterioridad, las legis actiones fueron reemplazadas por el procedimiento formulario,
denominado de esa manera porque el magistrado redactaba un documento pequeo, en
presencia y con la colaboracin de las partes, en el cual se concretaban las pretensiones del
actor y del demandado en el litigio y se indicaba al juez la cuestin a resolver otorgndole
el poder de juzgar, as, la frmula le daba a ste poder para condenar al demandado en la
suma que anteriormente debera haber entregado para liberar la prenda
Para Calamandrei (1997) las providencias cautelares representan una conciliacin entre dos
exigencias, frecuentemente opuestas en la justicia: la celeridad y la ponderacin; entre
hacer las cosas pronto pero mal, o tarde pero bien. Las providencias cautelares tienden, ante
todo a hacerlas pronto, dejando que el problema del bien y el mal se resuelva ms tarde con
la necesaria ponderacin, en el transcurso del proceso ordinario. De esta manera, se permite
que el proceso ordinario pueda funcionar con calma ya que se aseguran preventivamente
los medios idneos para hacer que la providencia definitiva pueda tener, al ser dictada, la
misma eficacia y el mismo rendimiento practico que tendra si se hubiera dictado
inmediatamente. Estas providencias cautelares se basan en el principio que expone que, la
necesidad de servirse del proceso para conseguir la razn no debe convertirse en dao para
quien tiene la razn. Y al mismo tiempo l agrupa las la celeridad y la ponderacin
Providencias instructorias anticipadas: Este grupo est formado por todas aquellas
providencias con las cuales, en vista de un posible futuro proceso de cognicin, se trata de
fijar y conservar ciertos resultantes probatorios, positivos o negativos, que podrn ser
utilizados despus dentro del proceso en el momento oportuno. Estas providencias
normalmente se adoptan en el curso del proceso ordinario, y adoptan su carcter cautelar
cuando antes de que se inicie el proceso existe motivo para temer de que si la providencia
definitiva tardase, sus resultados podran ser menos eficaces. Esta puede ser accionada
inmediatamente a travs de un procedimiento autnomo, que trata de prevenir el periculum
in mora eventual del procedimiento ordinario.
hacer
valer
el
escrito
documento.
Providencias dirigidas a asegurar la ejecucin forzada. Este grupo est compuesto por
aquellas providencias que sirven para facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin
forzada, ya que impiden que se dispersen los bienes que luego podran ser objeto de una
ejecucin.
el secuestro conservativo,
el
secuestro
judicial,
las
medidas
en
las sucesiones,
la
sentencia
declarativa
de quiebra y
la
retroaccin.
por
las
leyes
de comercio.
Las cauciones procesales. Estn en este grupo aquellas providencias que revelan
tpicamente la finalidad cautelar, la imposicin por parte del juez de una caucin judicial.
Estas cauciones sirven como aseguramiento preventivo del eventual derecho que tiene una
de las partes al resarcimiento de los danos, que podran surgir si en el juicio definitivo, la
medida provisional o cautelar es revocada, resultando dicha decisin a favor de la parte
contra quien ha sido ejecutada dicha medida. las medidas de contra-cautela, en el caso de
una
medida
cautelar
TERMINOLOGA
Cuando en doctrina se habla de medidas cautelares en general, se comprende
tanto la tutela cautelar definitiva, como la provisional.
CARACTERES
Jurisdiccionalidad
Variabilidad
Instrumentalidad
Provisionalidad
Urgencia
De derecho estricto
Jurisdiccionalidad
Estas medidas deben ser dictadas por el rgano jurisdiccional que est conociendo del proceso, Artculo
585 CPC.- Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista
riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de
prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama
Variabilidad
Las medidas preventivas pueden ser modificadas cuando cambie el estado de
cosas para el cual se dictaron y dependen de la mutabilidad o inmutabilidad de la
situacin de hecho que les di origen.
Suspenderse sobre bienes inembargables (CPC, art. 592) manteniendo su adecuado efecto asegurativo
conforme a las exigencias del proceso definitivo (CPC, art. 548 y 588)
Alcanzada la firmeza del fallo que las decreta, no se produce cosa juzgada, y se revocarn al
Instrumentalidad
No constituyen un fin en s mismas, se dictan en ayuda y auxilio de la providencia principal, para asegurar
sus resultados
Esta instrumentalidad es hipottica, pues slo existe en la hiptesis de una sentencia favorable al inters
provisionalmente tutelado
Provisionalidad
Tiene carcter provisional, pues estn a la espera de la realizacin de actos procesales posteriores, y ser
sustituido su efecto por otro de carcter permanente.
Urgencia
Su causa es el peligro originado por el retardo en la administracin de justicia, el cual puede hacer
nugatorio el derecho reclamado y por ello deben ejecutarse rpidamente mediante un conocimiento
sumario, sin intervencin de la otra parte.
De derecho estricto
Las disposiciones sobre medidas cautelares son de interpretacin restringida, pues tienden a limitar o
prohibir, segn el caso, garantas individuales.
Pargrafo
Tercero:
El
Tribunal
podr,
atendiendo
las
CONTRACAUTELA
Una contra cautela es lo que tiene que dar para garantizar, justamente la cautela que se est
solicitando. Es decir, si se solicita una medida cautelar, antes de iniciado un proceso
judicial, como todava no hay pruebas ni sentencia que digan que se tiene la razn, pero tu
pedido parece veraz y ajustado a derecho, tienes que dar una suerte de respaldo econmico
por si no tienes la razn, te dan la medida y perjudicas al otro sobre quien recay la medida
que pediste.
Es una suerte de garanta por las dudas que tengas que indemnizar al otro por el perjuicio
que le ocasionaste pidindole una medida cautelar.
La contra cautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar, el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin, y que la contra
cautela puede ser de naturaleza real o personal.Art. 173.- (CONTRACAUTELA).
BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN EJECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 587
CPC).
nicamente podrn ejecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se
haya librado la medida, salvo en los casos de secuestro.