Artculo 188.

- Entrega del Adelanto para Materiales e Insumos

Entidad:

Consorcio Inca

Asunto:

Posibilidad de otorgar adelantos para materiales e insumos en

la ejecucin de prestaciones adicionales de obra

1.

ANTECEDENTES

El representante legal del Consorcio Inca consulta sobre la posibilidad de otorgar

adelantos para materiales e insumos en la ejecucin de prestaciones adicionales de
obra.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

En el escenario de una obra en ejecucin en la cual se aprob mediante
Resolucin de la entidad un adicional de obra (obra nueva) y toda vez que la
empresa ejecutora para cumplir con estas nuevas obligaciones requiere de
materiales o insumos, se consulta y se pide opinin sobre si procedera el
otorgamiento de adelanto para materiales a ser utilizados en el adicional (obra
nueva), a solicitud del contratista, teniendo en cuenta que el adelanto para
materiales se encuentra previsto en las bases.
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1

En primer lugar, debe indicarse que la finalidad de los adelantos es otorgar

financiamiento y/o liquidez a los contratistas para facilitar la ejecucin de sus
prestaciones, en las condiciones y oportunidad pactadas en el contrato;
evitndose, de esta manera, que deban recurrir a fuentes externas de
financiamiento, lo que determinara el incremento del costo de la contratacin.
Ahora bien, el primer prrafo del artculo 38 de la Ley establece las
condiciones generales para la entrega de adelantos, indicando que A solicitud
del contratista, y siempre que haya sido previsto en las Bases, la Entidad
podr otorgar adelantos en los casos, montos y condiciones sealados en el
Reglamento.. Adicionalmente, el segundo prrafo del mencionado artculo
seala que Para que proceda el otorgamiento del adelanto, el contratista
garantizar el monto total de este.
En esa medida, si bien la entrega de adelantos constituye una facultad de la
Entidad al tener la potestad de incluir o no este derecho en las Bases del
respectivo proceso de seleccin, tanto el contratista como la Entidad deben
cumplir con las condiciones y seguir los procedimientos establecidos en la
normativa de contrataciones del Estado para su solicitud y entrega, dado que
esta facultad implica la erogacin de fondos pblicos.

2.2

Precisado lo anterior, corresponde sealar que, en los contratos de obra, pueden

otorgarse dos tipos de adelantos: (i) directos al contratista, hasta por un veinte
por ciento (20%) del monto del contrato original; y (ii) para materiales o
insumos a ser utilizados en la ejecucin del objeto del contrato, estos ltimos
hasta el cuarenta por ciento (40%) del monto del contrato original, de
conformidad con el numeral 2) del artculo 186 del Reglamento.
En el caso de los adelantos para materiales o insumos,
el primer prrafo del artculo 188 del Reglamento indica que La Entidad debe
establecer en las Bases el plazo en el cual el contratista solicitar el adelanto,
as como el plazo en el cual entregar el adelanto, con la finalidad de que el
contratista pueda disponer de los materiales o insumos en la oportunidad
prevista en el calendario de adquisicin de materiales o insumos.
Asimismo, el segundo prrafo del referido artculo precisa que Las
solicitudes de otorgamiento de adelantos para materiales o insumos debern
ser realizadas una vez iniciada la ejecucin contractual, teniendo en
consideracin el calendario de adquisicin de materiales o insumos
presentado por el contratista y los plazos establecidos en las Bases para
solicitar y entregar dichos adelantos.
Por ltimo, el tercer prrafo del referido artculo establece que No proceder
el otorgamiento del adelanto de materiales o insumos en los casos que las
solicitudes correspondientes sean realizadas con posterioridad a las fechas
sealadas en el calendario de adquisicin de materiales e insumos.
Como se observa la entrega del adelanto para materiales o insumos est
estrechamente vinculada con el calendario de adquisicin de materiales o
insumos entregado por el contratista, pues este tipo de adelanto tiene por
finalidad que los contratistas dispongan de los materiales o insumos necesarios
para la ejecucin de la obra en la oportunidad sealada en dicho calendario.
Por tanto, para que proceda la entrega del adelanto para materiales o insumos
es necesario que, adems de haber cumplido con las condiciones generales para
la entrega de adelantos establecidas en el artculo 38 de la Ley entre ellas, la
entrega de la respectiva garanta, el contratista lo solicite en el plazo previsto
en las Bases, para que, a su vez, la Entidad cumpla con entregrselo en el plazo
respectivo, todo ello antes de la fecha prevista en el calendario para el uso de
los materiales o insumos en la ejecucin de la obra.

2.3

De otro lado, debe indicarse que la prestacin adicional de obra es aquella no

prevista en el expediente tcnico pero cuya realizacin es indispensable para
alcanzar la finalidad de la obra. As, las Entidades pueden aprobar directamente
prestaciones adicionales de obra hasta por el quince por ciento (15%) del
monto del contrato original; pudindose extender excepcionalmente dicho
lmite hasta el cincuenta por ciento (50%) de dicho monto, por deficiencias del
expediente tcnico o situaciones imprevisibles posteriores a la suscripcin del
contrato.
De lo anterior se desprende que, las prestaciones adicionales tienen el efecto
econmico de incrementar el costo del contrato de obra hasta en un cincuenta
por ciento (50%), dado que requieren, entre otros recursos, mayores materiales
o insumos para su ejecucin.
Ahora bien, es importante precisar que la aprobacin de una prestacin
adicional de obra implica que el contratista presente un calendario de
adquisicin de materiales o insumos propio de tal prestacin, dada la necesidad
de mayores materiales o insumos en oportunidades distintas a las previstas para
la obra principal en ejecucin.

2.4

De conformidad con lo expuesto, si bien la normativa de contrataciones del

Estado no regula expresamente la posibilidad de otorgar adelantos para
materiales o insumos para la ejecucin de prestaciones adicionales de obra,
debe tenerse en consideracin que, tal como se ha precisado previamente, la
finalidad de los adelantos es otorgar financiamiento y/o liquidez a los
contratistas para facilitar la ejecucin de sus prestaciones, evitndose el
encarecimiento de la ejecucin de las obras.
En esa medida, y dado que la ejecucin de una prestacin adicional de obra
genera la necesidad de adquirir nuevos y/o mayores materiales o insumos en
oportunidades distintas a las previstas para la obra principal, es posible que el
contratista solicite adelantos para adquirir tales materiales o insumos.
No obstante, para que proceda la entrega de estos adelantos es necesario que el
contratista lo solicite en el plazo establecido en las Bases, teniendo en
consideracin las fechas previstas en el calendario de adquisicin de materiales
o insumos de la prestacin adicional de obra para su disposicin, y que no se
supere, en conjunto, el cuarenta por ciento (40%) del monto del contrato
original, considerando para dicho clculo todos los adelantos para materiales
previamente otorgados al contratista. Lo anterior, sin perjuicio de cumplir los
dems requisitos para la entrega de adelantos, previstos en los artculos 38 de la
Ley y 188 del Reglamento.

3.

CONCLUSIN

En los contratos de obra es posible otorgar adelantos para materiales o insumos para
la ejecucin de prestaciones adicionales de obra, siempre que el contratista lo solicite
en el plazo establecido en las Bases, teniendo en consideracin las fechas previstas
en el calendario de adquisicin de materiales o insumos de la prestacin adicional de
obra, y que no se supere, en conjunto, el cuarenta por ciento (40%) del monto del
contrato original; ello sin perjuicio del cumplimiento de los dems requisitos para la
entrega de adelantos previstos en los artculo 38 de la Ley y 188 del Reglamento.

Artculo 208.- Prestaciones adicionales de obras mayores al quince por ciento

(15%)
Sobre el particular, debe sealarse que el primer prrafo del numeral 41.2 del artculo
41 de la Ley otorga a la Entidad la potestad de ordenar al contratista la ejecucin de
prestaciones adicionales de obra hasta por el quince por ciento (15%) del monto del
contrato original, restndole los presupuestos deductivos vinculados, siempre que
respondan a la finalidad del contrato original.
Asimismo, el segundo prrafo del referido numeral establece que en caso resulte
indispensable la ejecucin de prestaciones adicionales de obra por deficiencias del
expediente tcnico o situaciones imprevisibles posteriores a la suscripcin del
contrato, mayores a las establecidas en el prrafo anterior, el Titular de la Entidad
puede decidir autorizarlas, siempre que su monto no supere el cincuenta por ciento
(50%) del monto del contrato original, debiendo contar previamente, para su
ejecucin y pago, con la autorizacin expresa de la Contralora General de la
Repblica, la misma que debe emitir su pronunciamiento a travs del procedimiento
establecido en el tercer prrafo y siguientes del artculo 208 del Reglamento. En caso
de no seguirse dicho procedimiento, y la Entidad autorice directamente adicionales
mayores al quince por ciento (15%), los funcionarios que intervinieron asumiran la
responsabilidad administrativa, civil y/o penal que corresponda.

La Contralora General de la Repblica no autorizar prestaciones adicionales de

obra cuya incidencia acumulada supere el quince por ciento (15%) del monto del
contrato original y que se encuentren ejecutadas o pagadas, salvo que sean
calificadas como prestaciones adicionales de obra con carcter de emergencia, en
cuyo caso la autorizacin se emitir siempre previo al pago.
En ese sentido, para la aprobacin y ejecucin de prestaciones adicionales de obra,
en los contratos sujetos al mbito de aplicacin de la Ley de Contrataciones del

Estado, la Entidad debe respetar las formalidades y requisitos previstos en la

normativa.

Asimismo, el segundo prrafo del referido numeral establece que en caso resulte
indispensable la ejecucin de prestaciones adicionales de obra por deficiencias del
expediente tcnico o situaciones imprevisibles posteriores a la suscripcin del
contrato, mayores a las establecidas en el prrafo anterior, el Titular de la Entidad
puede decidir autorizarlas, siempre que su monto no supere el cincuenta por ciento
(50%) del monto del contrato original.
Como puede apreciarse, una Entidad puede ordenar al contratista la ejecucin de
prestaciones adicionales que tengan como efecto incrementar el monto del contrato
de obra hasta en un cincuenta por ciento (50%), siempre que estas no se encuentren
previstas en el expediente tcnico ni en el contrato original y que su ejecucin resulte
indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad del contrato. Cabe precisar que,
para su aprobacin es necesario, adems de respetar los lmites y condiciones antes
sealados, cumplir con los procedimientos establecidos en los artculos 207 y 208 del
Reglamento, segn corresponda.

Como se aprecia, la ejecucin de prestaciones adicionales de obra que superen el

quince por ciento (15%) del monto del contrato original solo pueden ejecutarse (y, en
esa medida, ser pagadas como tales) cuando se cuente con la aprobacin previa del
Titular de la Entidad y de la Contralora General de la Repblica, salvo en los casos
de prestaciones adicionales de emergencia en las que el Titular de la Entidad autoriza
la ejecucin y la Contralora General de la Repblica debe emitir su autorizacin
previa al pago.

Corresponde cancelar la construccin adicional realizada por el contratista sin

previa autorizacin de la entidad contratante, aunque exista un acto
administrativo posterior que regularice la misma?
Considerando que una prestacin adicional de obra debe aprobarse de manera previa
a su ejecucin, no sera procedente pagar, en calidad de prestacin adicional, los
trabajos adicionales que se encuentren fuera del alcance del contrato original que no
hubiesen contado con la autorizacin previa del Titular de la Entidad para su
ejecucin.
Es posible que una prestacin adicional de obra pueda incluir prestaciones
distintas a obras (tales como bienes y/o servicios) a ser brindados por terceros?
Si bien la ejecucin de prestaciones adicionales de obra requiere mayores bienes y/o
servicios para su ejecucin, estos deben ser proporcionados por el contratista y no
por terceros -ajenos al contrato- que acten de manera independiente del contratista.