UNIVERSIDAD CATLICA DE TEMUCO

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS

ESCUELA DE DERECHO
APUNTES DE CLASES (I Semestre 2012).
CURSO
PROFESOR

:
:

DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

JUAN JORGE FAUNDES PEAFIEL

UNIDAD

DERECHO DE LOS TRATADOS. PRIMERA PARTE.

REFERENCIA Y AGRADECIMIENTOS
Este apunte preparado por el profesor Faundes sobre el Derecho de los Tratados se
estructura y recoge en su base las clases que el profesor Fernando Toledo Tapia (PUC)
imparti en la Universidad Austral de Chile, Valdivia, los aos 1991 y 1992, durante los
cuales, primero, fue su alumno y luego se desempe como su ayudante.
Me permito un modesto, pero sincero agradecimiento a quien me guiara hacia el
apasionante campo del Derecho Internacional y los Derechos Humanos, desde el
convencimiento en la necesidad de una slida formacin en los Derechos Humanos y el
rigor acadmico.
Con posterioridad los apuntes originales han sido sintetizados en diversos puntos,
profundizados en otros, agregando o haciendo referencia a la nueva bibliografa del
curso e incorporando el articulado de la Convencin de Viena, as como
complementados con el desarrollo de los acontecimientos mundiales y nacionales
discutidos en las clases de la Universidad Austral de Chile (1992-1995) y la UC Temuco
(1995-2000, 2009-2011).
Vayan tambin los agradecimientos a la alumna ayudante Carolina Sagredo que ha
transcrito parte importante de las clases de los aos 2010 y 2011 del curso de Derecho
Internacional Pblico del profesor Faundes en la UC Temuco, lo que ha permitido que
este marial refleje en gran medida las exposiciones y nfasis entregados en la sala de
clases en el tiempo reciente.
OBJETIVOS DE LA UNIDAD:
Conocer los aspectos centrales del Derecho de los Tratados como fuente del derecho
internacional, revisando principalmente el concepto de tratados, sus caractersticas,
vigencia, fuerza obligatoria, interpretacin, nulidad y terminacin.

I.- EL DERECHO
TRATADOS.

CONVENCIONAL

EL

DERECHO

DE

LOS

Como vimos, el art. 38 del Estatuto de la CIJ N1 letra a), seala que la Corte deber
aplicar para la solucin de las controversias que se le presenten, las convenciones
internacionales, sean generales o particulares que establezcan reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes.
El derecho convencional es aquella parte del derecho internacional que encuentra su
fuente en los tratados o acuerdos convencionales.
El derecho de los tratados, que veremos aqu, se aplica al estudio de la celebracin,
interpretacin, aplicacin, observancia, enmienda, modificacin, nulidad, terminacin y
suspensin de dichos instrumentos, as como a materias afines, y no al derecho
regulado por los tratados derecho convencional- que es objeto de estudio de cada
unidad de fondo del derecho internacional1.
La Convencin de Viena y el proceso codificador.
Este derecho de los tratados, que durante muchos aos slo tuvo como fuente al
derecho consuetudinario, vino a ser regulado convencionalmente producto del proceso
codificador iniciado en el seno de las Naciones Unidas. La razn de ser que dio origen a
este proceso codificador era la urgente necesidad que exista de darse entre los
Estados normas jurdicas precisas.
As en al ao 1969 -23 de mayo- se suscribi la Convencin de Viena sobre el derecho
de los tratados, instrumento multilateral que se encuentra en vigor desde el 27 de
enero de 1980 (al transcurrir los treinta das que la Convencin estableca en su art.
84, desde la fecha en que se depositar la trigsimo quinta ratificacin o adhesin).
Chile deposit su instrumento de ratificacin en poder del Secretario General de las UN
el 9 de abril de 1981, con reservas al artculo 62 y objeciones a las reservas de
terceros estados a este artculo, como se ver al estudiar las reservas y el cambio
fundamental de circunstancias.
Esta convencin es el resultado del trabajo que por ms de 18 aos realiz la Comisin
de Derecho Internacional, con un criterio jurdico, recopilando en buena parte el
derecho consuetudinario sobre la materia, codificndolo en el proyecto. En otros
aspectos, el texto propuesto por la Comisin innov o desarroll aspectos respecto del
derecho vigente a la poca.
El texto preparado fue propuesto a los delegados de la Conferencia, que como
representantes de sus respectivos Estados, hicieron alteraciones al proyecto,
predominando en ocasiones motivaciones jurdico-polticas.
En lo que respecta al texto finalmente adoptado, cabe hacer algunas consideraciones:
-

La Convencin no se ocupa de todos los supuestos que en materia de

derecho de los tratados pueden presentarse. De momento, sealemos

11

En este sentido, se asemeja a la distincin entre derecho procesal y derecho sustantivo. De

modo que el derecho de los tratados corresponde al derecho procesal, mientras que el derecho
convencional es derecho de tratados sustantivo. Ver ejemplos dados en clases.

que slo est dirigida a regular los tratados entre Estados 2 y que sean de
carcter escrito- excluyendo los acuerdos orales-.
La Convencin de Viena no regula o lo hace parcialmente algunas
materias. Algunas de ellas han sido tratadas posteriormente en otros
instrumentos internacionales. Por ejemplo, la sucesin de Estados fue
regulada posteriormente por la Convencin de Viena sobre sucesin de
Estados en materia de tratados del 23 de agosto de 1978, la cual fue
ratificada por Chile. O bien, las materias que no constan en tratados
internacionales quedan a la regulacin del derecho consuetudinario.
Finalmente, salvo excepciones que se estudiarn como las normas en
materia de nulidad de los tratados que tienen el carcter de normas
imperativas 3 , la regulacin realizada por la Convencin es derecho
disponible para las partes, en cuanto stas lcitamente pueden alterar las
reglas establecidas por la Convencin de Viena, al ser stas supletorias a
la voluntad de las partes.
Tiene una naturaleza mixta, porque, como ya adelantamos, el derecho
que la CV contiene puede estar regulado en otra fuente preexistente
como lo es el derecho internacional consuetudinario, por ende, los
acuerdos que la CV excluye (naturaleza oral o entre sujetos de derecho
distintos a los Estados) quedarn en el mbito de esta fuente del
derecho. Se produce una especie de superposicin de fuentes del
derecho, en que el mismo contenido de un tratado puede encontrarse
tambin en la costumbre internacional.

Esta Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados (en adelante, CV) ser el
principal elemento de estudio en las siguientes clases.

Tratados, definicin.
Es posible dar dos definiciones de Tratado, la primera, circunscrita al mbito de
aplicacin de la CV y una ms amplia comprensiva de todos los supuestos posibles en
el Derecho Internacional.
La CV en su artculo 2, al definir los trminos empleados en ella seala que 1. Para
los efectos de la presente Convencin:
a) Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por
escrito entre Estados y regido por Derecho Internacional ya conste
en un instrumente nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular
De la definicin dada cabe preguntarse si es posible un acuerdo internacional oral? y
al mismo tiempo, si acaso pueden existir otros sujetos de derecho internacional
capaces de celebrar tratados? Para entender a cabalidad el sentido de la norma, es
necesario tener a la vista las siguientes disposiciones:
Art. 1 ALCANCE DE LA PRESENTE CONVENCIN. La presente Convencin se aplica a
los tratados entre Estados.
2

Mencin aparte requieren las Organizaciones Internacionales cuyos acuerdos, en definitiva,

igualmente sern regulados por la CV, como veremos a continuacin.
3
Normas que no admiten acuerdo en contrario de las partes y cuya infraccin acarrea la nulidad
del acto.

Art. 3ACUERDOS INTERNACIONALES NO COMPRENDIDOS EN EL MBITO DE LA

PRESENTE CONVENCIN. El hecho de que la presente convencin no se aplique ni a
los acuerdos internacionales celebrados entre Estados y otros sujetos de derecho
internacional ni los acuerdos internacionales no celebrados por escrito no afectar:
a. Al valor jurdico de tales acuerdos,
b. A la aplicacin a los mismos de cualquiera de las normas enunciadas en la
presente convencin a que estuvieren sometidos en virtud del derecho
internacional independiente de esta Convencin 4,
c. A la aplicacin de esta Convencin a las relaciones de los Estados entre s en
virtud de acuerdos internacionales en los que fueren asimismo partes otros
sujetos de derecho internacional.
Con esto, -la sola lectura de las normas citadas desvanece toda duda- podemos
afirmar que la definicin de la CV, destinada a regir para efectos de la misma, en caso
alguno puede restringir el concepto de convencin internacional o tratado, pues
reconoce que los acuerdos excluidos de la extensin de la definicin dada tiene el
mismo valor jurdico como tratados.
Se aplica la Convencin de Viena de Derecho de los Tratados los acuerdos
suscritos por las Organizaciones internacionales?:
Si bien en primer trmino la CV se aplica slo entre estados (como transcribimos), la
propia CV indica que (3.5) la presente Convencin se aplicar a todo tratado
que sea un instrumento constitutivo de una organizacin internacional y a
todo tratado adoptado en el mbito de una organizacin internacional, sin
perjuicio de cualquier norma pertinente de la organizacin.
Si a ello agregamos que las Organizaciones tambin quedarn obligadas por el
Derecho Internacional Consuetudinario que recoge la CV, podemos concluir que los
Organismos Internacionales deben respetar las normas del derecho internacional de
los tratados y s particularmente aquellas comprendidas por la CV.
De esta manera, podemos dar la siguiente definicin comprensiva de todos los
elementos del concepto de tratado para el DIP propuesta por el Profesor Fernando
Toledo:
Es TRATADO:
-

Todo acuerdo o compromiso internacional,

Cualesquiera sea su denominacin,
Escrito u oral,
Celebrado por sujetos de derecho internacional dotados de jus tractum,
Regido por el derecho internacional
Y destinado a producir efectos jurdicos.

Analicemos en detalle la definicin:

-

Todo acuerdo o compromiso internacional: Por acuerdo o compromiso,

aludimos al concierto de voluntades. Se trata de un acto jurdico bilateral
conforme la doctrina clsica del derecho. Pero no slo se trata de actos
bilaterales sino que se alude ms bien a actos multilaterales. Hablamos de
concierto de voluntades a diferencia de los actos jurdicos unilaterales, fuente
del DIP que estudiaremos ms avanzado el curso.

Se refiere principalmente a la Costumbre jurdica internacional.

Cualesquiera sea su denominacin: En derecho, las cosas son lo que son y

no lo que las partes sealen. Bajo este criterio, hemos de comprender dentro
de la expresin acuerdo, tratado internaciona o compromiso internacional
(gnero), a otras expresiones ms especificas tales como: modus vivendi
(acuerdo temporal); concordato (acuerdos en los que interviene la Santa Sede
como sujeto de DIP); protocolo (acuerdo complementario o modificatorio de
otro o de uno principal); estatuto (acuerdo base de una organizacin o
tribunal internacional); carta (instrumento constitutivo de una organizacin
internacional), pacto (acuerdo de paz o de alianza) y acuerdo (compromiso de
carcter econmico comercial o cultural). Las declaraciones no son un tipo de
tratados, puesto que no son vinculantes, aun cuando esta afirmacin ha sido
discutida por la doctrina internacional. En consecuencia, una declaracin podra
llegar a obligar si su contenido es incluido en un tratado internacional.
De la misma manera, comprende la expresin acuerdo o compromiso a la de
convencin. Esto es de importancia, puesto que algunos autores emplean la
ltima para aludir a los tratados que estatuyen normas generales. Sin embargo,
-y en especial a la luz del N1, letra b) del art. 38 del Estatuto de la CIJ- hemos
de estimar para estos efectos como sinnimos ambos trminos.

Escrito u oral: Por un criterio prctico, la CV estim del caso no extenderse a

los tratados orales. La finalidad implcita en ello fue la de desincentivar dichos
pactos, en especial, en cuanto eran el instrumento preferido de la diplomacia
secreta y por lo tanto, lo que pretende la CV es consolidar la buena fe en las
convenciones internacionales 5 . Asimismo, los acuerdos orales son complejos
porque los tribunales internacionales pueden estimar como tratados acuerdos
entre autoridades de pases, sin que stas hayan cumplido con las formalidades
que sus sistemas constitucionales requieren o bien sin que se informen todos
aquellos organismos internos o terceros estados a quienes el acuerdo pueda
afectar, ocasionando agudas controversias internacionales6.

Celebrado por sujetos de derecho internacional dotados de jus tractum:

Los tratados celebrados entre Estados son, desde luego los ms relevantes. Sin
embargo, ello no implica excluir a otros sujetos de DIP como agentes capaces
de celebrar dichos acuerdos. Sin embargo, esta extensin ha de ser precisa. No
todos los sujetos de DIP poseen jus tractum, esto es, la capacidad de celebrar
tratados. Slo las organizaciones internacionales gubernamentales de derecho
pblico, cuentan con tal capacidad aparte de los Estados, pero siempre que esta
capacidad est relacionada con el objeto y fin para el que se cre y por regla
general estar contenido en el prembulo de su instrumento constitutivo. El

Ver por ejemplo: El Tratado de Alianza Defensiva, tambin conocido como Pacto Secreto
Per-Bolivia, fue un acuerdo internacional que suscribieron el Per y Bolivia en 1873, dada la
coyuntura que se present por aquellos aos en relacin a los recursos naturales en el desierto
de Atacama. Este tratado se mantuvo secreto hasta 1879. La alianza entre Per y Bolivia
termin en 1880 tras la batalla del Alto de la Alianza en Tacna, Per, en la Guerra del Pacfico,
pero su influencia continu en las negociaciones de paz entre los pases de la regin.
6
Es pertinente revisar el Caso de la Groenlandia Orienta o Declaracin Ihlen. El 10 de julio
de 1931, Noruega dio a conocer un decreto en cuya virtud reivindicaba determinadas regiones
de la Groenlandia Oriental. Dinamarca, que se consideraba soberana de toda la isla, plante el
caso ante la Corte Permanente de Justicia Internacional. sta analiz los ttulos respectivos de
las partes, y sobre todo debi pronunciarse acerca del valor jurdico de una declaracin del
Ministro de Relaciones Exteriores de Noruega, el Seor Ihlen. Llanos, Hugo, Teora y Prctica del
Derecho Internacional Pblico, pginas 71-73.

individuo queda excluido de dicho carcter. Este derecho tambin se ha

reconocido al Comit Internacional de la Cruz Roja con los Pactos y Protocolos
de Ginebra en materia de Derecho Internacional Humanitario.
-

Regido por el derecho internacional y destinado a producir efectos

jurdicos: De esta forma, quedan excluidos los acuerdos entre Estados regidos
por el derecho interno de los estados, como lo es por ejemplo, un acuerdo con
el fin de comprar un terreno para la sede de una Embajada en otro Estado.
Muchas veces la distincin no es fcil, porque los estados de una u otra forma
siempre estn ejerciendo sus potestades pblicas que son una expresin de la
soberana del estado.
Asimismo, deben estar destinados a producir efectos jurdicos, crear, modificar
o extinguir derechos u obligaciones, excluyendo as las meras declaraciones sin
fuerza obligatoria.

Tratados, clasificacin.
Diversas clasificaciones son posibles atendiendo a distintos criterios:
1. Bilaterales o Multilaterales: Al nmero de partes que intervienen en ellos.
Pueden ser bilaterales o multilaterales (colectivos) 7.
Los tratados multilaterales tienen el mrito de codificar generalmente derecho
internacional consuetudinario. As, mientras mayor el nmero de estados que
ratifiquen el tratado multilateral, mayor posibilidad existir de probar la
costumbre contenida en el tratado contra los estados que puedan negarla.
El primer tratado multilateral fue el de Viena de 1815. Slo esta clase de
tratados da lugar al rgimen jurdico de Reservas, que estudiaremos ms
adelante.
2. Abiertos o cerrados: Atendiendo a si el tratado admite la incorporacin de
ms miembros, distintos a los que participaron en el proceso de negociacin del
tratado o no. Esto es, tratados abiertos o cerrados. Los primeros, pueden ser
abiertos de manera universal, sin condiciones, o abiertos en forma
restringida, por la existencia de determinadas exigencias, ya sea de carcter
procedimental u otras (regionales, econmicas, etc.). Un ejemplo de tratado
abierto del primer tipo es la Carta de UN y del segundo es la OPEP.
3. Escritos u orales: Atendiendo a su materialidad, podemos distinguir entre
tratados escritos u orales.
Tratados Solemnes y Acuerdos en forma simplificada: Segn las formalidades de
su celebracin los tratados se clasifican en formales o solemnes (en la bsqueda de un
adecuado y fiel registro de la voluntad de las partes) y los tratados de forma
simplificada (con el fin no slo de agilizar las relaciones internacionales, sino la ms de
las veces de eludir trabas legislativas debido a los conflictos de poder de cada
Estado)8. Los acuerdos internacionales acordados en forma simplificadas, si bien son
7

Si un tratado multilateral se relaciona con una norma consuetudinaria cristalizando o

acelerando su formacin, el mayor nmero de Estados que adscriban a dicho tratado multilateral
vendr a demostrar la existencia de la costumbre en perjuicio de aquellos Estados que pudieran
renegarla.
8
Los tratados simplificados celebrados al no considerar mayores mecanismos de control pueden
conllevar responsabilidad internacional para el Estado contratante si se ven impedidos de

plenamente vlidos en el campo internacional, presentan diversas dificultades en el

plano interno. Por una parte, al no considerar mayores mecanismos de control, pueden
conllevar responsabilidad internacional para el Estado contratante si se ve impedido de
cumplir por haberse excedido en sus funciones el representante del estado.
Particularmente, carecen de fuerza normativa interior del estado y por ende no es
posible la ejecucin directa de las obligaciones contradas, lo que tambin podr
arrojar responsabilidad internacional si el estado no cumple con introducir las medidas
a que se oblig.
Un ejemplo de este tipo de tratados, son los acuerdos ejecutivos que puede contraer el
Presidente de los EEUU que constituyen un verdadero contrapeso al poder del
Congreso y que tienen el carcter de inmediato (fast tract).
El Presidente de la Repblica en Chile tiene la facultad de concluir tratados dentro de
su potestad reglamentaria (art. 54 CPR).
RESUMEN
-

El derecho convencional es aquella parte del DIP que encuentra su fuente en los
tratados o acuerdos internacionales.
El derecho de los tratados estudia la celebracin, interpretacin, modificacin,
terminacin, suspensin, nulidad y otras materias afines a los tratados.
Este derecho de los tratados, regulado consuetudinariamente, fue un buena
parte codificado y desarrollado por la CV de 1969, la que entr en vigor en
1980 y ratificada por Chile en el ao 1981.
La CV entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
Estado y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento
nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin
particular.
Una definicin de tratado comprensiva de todos los elementos en juego es la
siguiente: todo acuerdo o compromiso internacional, cualquiera sea su
denominacin, escrito u oral, celebrado por sujetos de derecho
internacional dotados de jus tractum, regido por el derecho
internacional y destinado a producir efectos jurdicos.
Los tratados pueden clasificarse atendiendo al nmero de partes (bilaterales o
multilaterales); a si pretenden o no la incorporacin de otros miembros
(abiertos universales o restringidos- o cerrados); atendiendo a su materialidad
en escritos u orales y por ltimo segn la formalidad de su celebracin en
solemnes o en acuerdos en forma simplificada.

II.- LA ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS 9.

Al hablar de los tratados aludimos aqu a los elementos que componen un tratado
solemne. Formalmente stas son los siguientes:
-

Prembulo
Parte dispositiva
Anexos

cumplir por haberse excedido en sus funciones el representante del estado. Particularmente,
carecen de fuerza normativa interior del estado y por ende no es posible la ejecucin directa de
las obligaciones contradas.
9
Al final del apunte se anexan ejemplos de clusulas de tratados vigentes correspondientes a las
diversas partes de su estructura.

En el prembulo por regla general, podemos encontrar dos tipos de declaraciones: la

referencia a las partes contratantes y a la exposicin de motivos.
La referencia a las partes suele hacerse bien indicando los Estados contratantes, o bien
a los rganos del Estado que participaron en su celebracin. Un caso especial lo
constituye la Carta de las Naciones Unidas, que se dirige a los pueblos de las Naciones
Unidas, buscando involucrar polticamente a algo ms que a los Estados en su
conclusin.
La exposicin de motivos busca en la generalidad de los casos indicar el o los objetivos
perseguidos por los Estados, los principios que inspiran el resto del tratado y las
razones que determinaron su celebracin, lo que la doctrina del DIP y la propia CV en
diversos acpites denomina el Objeto y Fin del Tratado.
Histricamente el valor jurdico del prembulo ha sido materia de discusin. Hoy en
da, tal controversia se encuentra superada y la doctrina respaldada por la prctica
internacional- atribuye al prembulo los siguientes mritos:
1. Constituye un importante elemento de interpretacin del tratado. En este
sentido el art. 31 de la CV en el encabezado de su punto 2: Para los efectos
de la interpretacin de un tratado el contexto comprender, adems del
texto, incluidos su prembulo y anexos.
2. Es parte del tratado y como tal, es fuente de derechos y obligaciones.
As en el caso del Sudoeste africano (Namibia) la CIJ acudi al prembulo a fin
de determinar cual era la naturaleza jurdica del mandato conferido a Sudfrica sobre
dicha regin10.
Materias en que influye el objeto y fin del tratado contenido en el tratado:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Entrada en vigor (Art. 18)

Reservas (Art. 19, letra c))
Aceptacin y objecin a las reservas (Art. 20 prrafo segundo)
Interpretacin (Art. 31)
Enmienda (Art. 41, prrafo primero, letra b), punto dos)
Suspensin (Art. 58, prrafo primero, letra b), punto dos)
Terminacin (Art. 60, prrafo tercero, letra b))

Tarea: busque en la CV a lo menos otras dos materias en que seale el objeto y fin
del tratado como aspecto preponderante para la resolucin de una cuestin de derecho
convencional.

10

Respecto al valor jurdico del prembulo se pronunci el MMRR en SU Informe Jurdico de 17

de octubre de 1967: I. Desde un punto de vista jurdico, el Prembulo tiene un doble valor. En
primer lugar, existe acuerdo unnime, tanto en la Doctrina como en la Jurisprudencia, de que el
Prembulo constituye un elemento de gran importancia para la interpretacin del documento al
que precede. pero adems, y no obstante que algunos autores lo discuten, generalmente se ha
considerado al Prembulo parte integrante de un tratado, por lo que es fuente de obligaciones
jurdicas. As se estableci respectos del Prembulo de la Carta de las Naciones Unidas: en
efecto, en el informe de la Comisin que present el Prembulo a la Conferencia de San
Francisco se expresa: todas las disposiciones de la Carta son indivisibles como todo instrumento
jurdico y son igualmente vlidas y oportunas (UNCIO, volumen 6 p. 447). En opinin de esta
Asesora, es ese el correcto criterio, el cual resulta tambin aplicable a la situacin que motiva
este Informe. Llanos, H. Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, pg. 74.

La parte dispositiva se encuentra constituida por el grueso del tratado, incluyendo la

parte dispositiva propiamente tal y las clusulas finales o modales. La primera es el
conjunto
de derechos y obligaciones estatuidos por las partes; la segunda
corresponde a las clusulas relativas a las modalidades que afectan al tratado, stas
normas vendrn a modificar el derecho establecido en la CVnormas sobre denuncia,
vigencia, condiciones de incorporacin, ratificacin, reservas-. Por ende, a falta de
pronunciamiento sobre estas materias se aplicarn en subsidio las reglas de la CV.
Los anexos se encuentran constituidos por elementos tcnicos explicativos mapas,
listados- como bien por documentos complementarios a captulos, a grupos de
artculos o a un artculo de la parte dispositiva. Esta parte del tratado tiene especial
relevancia en materia de tratados de lmites o de fronteras.
Luego de los anexos debe seguir la firma al final del tratado. El valor jurdico de los
anexos, a pesar de encontrarse separados del resto del tratado, es similar al de ste. 11

III.- CONCLUSIN O CELEBRACIN DE LOS TRATADOS

Capacidad
Representacin
Procedimientos

Capacidad
Cuentan con jus tractum capacidad para celebrar tratados- los siguientes
sujetos de derecho internacional: los Estados soberanos, las organizaciones
internacionales intergubernamentales y algunos sujetos de personalidad jurdica
suigneris como el Comit Internacional de la Cruz Roja y la Santa Sede. Mencin
aparte merecen los grupos beligerantes, a los cuales en casos especiales se les
concede jus tractum.
La CV, por las limitaciones ya estudiadas, seala en su art. 6 que todo Estado tiene
capacidad para celebrar tratados.
La situacin de los Estados dependientes, -por ejemplo, los protectorados- debe
ser analizada en cada caso, pues es posible que sean autorizados por el Estado del cual
dependen para celebrar tratados, ya que precisamente un Estado se vuelve
dependiente de otro cuando entrega la conduccin de sus relaciones internacionales a
otro estado, con lo que en general entregarn tambin su jus tractum.
Caso especial de los Estados Federados: Los Estados miembros de un Estado
federal carecen en principio de jus tractum, como consecuencia del hecho de no
constituir Estados propiamente tales ante el Derecho internacional.

11

En relacin al valor jurdico del Anexo del tratado revisar el caso Ambatielos, en el que se
discuti si la Corte Internacional de Justicia tena competencia para conocer el caso, en virtud de
una Declaracin Anexa al tratado en que eran parte Grecia y Gran Bretaa. Llanos, Hugo, Teora
y Prctica del Derecho Internacional Pblico, pg. 88-97

Sin embargo, ser preciso acudir a las normas constitucionales internas de cada
Estado federal para determinar si le es posible a un estado miembro celebrar ciertos
tipos de tratados.
As, la Constitucin federal alemana de 1949 contempla la posibilidad de que los
Lander puedan en determinadas condiciones concluir tratados con otros Estados. La
Constitucin de la Confederacin Suiza federal no obstante su denominacin- en
materias relativas a la economa pblica, relaciones de vecindad y polica, confiere a
los Cantones la facultad extraordinaria de concluir tratados con otros Estados.
Un caso interesante lo constitua la Constitucin de la URSS, de 1977, que sealaba en
su art. 80 que: la Repblica federada tiene derecho a entablar relaciones con los
Estados extranjeros, concertar tratados con ellos, intercambiar representantes
diplomticos y
consulares y participar en las actividades de las organizaciones
internacionales. Esta posibilidad, permitida anteriormente por la Constitucin sovitica
en su art. 18, fue la que permiti que dos repblicas federadas, Ucrania y Bielorrusia,
suscribieran la Carta de la ONU.
Capacidad de las organizaciones internacionales: Las organizaciones
internacionales intergubernamentales cuentan con jus tractum, como vimos. Sin
embargo, habr en cada caso que acudir al instrumento constitutivo que confiere dicha
capacidad y analizar el alcance de su extensin, para ver en qu materia y respecto de
cules otros sujetos de derecho internacional pueden celebrar tratados.
Representacin.
La representacin de los Estados y los plenos poderes:
Se debe tener presente que los Estados son personas jurdicas de derecho pblico y
como tales para concluir actos jurdicos deben ser representados y lo hacen a travs
del instrumento de los plenos poderes.
Conforme su Art. 2, letra c) la CV entiende por plenos poderes:
un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el
que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la
negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para
expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para
ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado;
Entre la representacin y los plenos poderes, jurdicamente, hay una relacin gneroespecie, aunque la CV los asimila.
As, para el derecho internacional la expresin plenos poderes tendr tres alcances:
Plenos poderes:
a. Explcitos, corresponden al documento formal que acredita la
representacin12.
b. Implcitos, son aquellos plenos poderes que pueden deducirse de la
prctica de los Estados.
c. Propios de la funcin o cargo: De pleno derecho tienen la funcin de
representar al estado y el Derecho Internacional los considera con Plenos

12

Revisar en Llanos, Hugo, Teora y Prctica del Derecho Internacional, pgina 78. Modelo de
Plenos poderes del Estado chileno.

10

Poderes, por el solo ejercicio del cargo sin necesidad de presentar el

documento de plenos poderes:
Jefe de Estado, Jefe de Gobierno, Presidente de la Repblica,
Primer Ministro; Ministro de Relaciones Exteriores, Canciller o
Secretario de Estado;
Jefes de misin diplomtica: son los plenipotenciarios por antonomasia,
los Embajadores, cuya representacin es parcial o limitada, ya que sus
plenos poderes solo alcanzarn al estado ante el cual se haya acreditado.
Agentes Diplomticos, acreditados ante una conferencia u organizacin
internacional, o bien, para llevar a cabo una misin diplomtica en
particular.

El artculo 7 de la CV regula esta materia, como explicamos distinguiendo la

representacin del Estado segn poderes explcitos o implcitos prrafo primero- y a
la representacin en virtud de las funciones que se ejercen prrafo segundo-. No
existe norma en el DIP que exija que los plenos poderes deban otorgarse slo a
nacionales.
Artculo 7 de la CV: Plenos poderes. 1. Para la adopcin la autenticacin del texto de
un tratado, para manifestar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado,
se considerar que una persona representa a un Estado:
a) si se presentan los adecuados plenos poderes, o
b) si se deduce de la prctica seguida por los Estados interesados. o de otras
circunstancias, que la intencin de esos Estados ha sido considerar a esa persona
representante del Estado para esos efectos y prescindir de la presentacin de plenos
poderes.
2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerar
que representan a su Estado:
a) los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de relaciones exteriores, para la
ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado;
b) los Jefes de misin diplomticas, para la adopcin del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c) los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o
ante una organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto
de un tratado en tal conferencia. Organizacin u rgano.
En esta materia, resulta de importancia la relacin existente entre el derecho
constitucional interno de cada uno de los Estados y el derecho de los tratados, pues
ser cada Constitucin la que indicar quienes tienen la facultad de negociar y obligar
al Estado por un tratado (representacin)13.
Estas normas de la CV recopilan (codifican) normas de derecho consuetudinario.
Asimismo, la CV no exige el cumplimiento de determinadas formalidades para el
otorgamiento de plenos poderes, empleando la locucin documento en lugar de
instrumento por cuanto se estim que ste sera muy restrictivo. As, un tlex, correo
electrnico o un cable bastaran.

13

Revisar en Llanos, Hugo, Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, pgina 77 infra,
ejemplo relacionados a: Acuerdos internacionales suscritos sin poderes; Desaprobacin de un
tratado y Plenos poderes otorgados para suscribir un tratado no autoriza para suscribir otro
distinto.

11

Casos especiales:
Efectos del acto realizado sin autorizacin y de su confirmacin posterior:
Art. 8 CV: Confirmacin ulterior de un acto ejecutado sin autorizacin. Un acto
relativo a la celebracin de un tratado ejecutado por una persona que, conforme al
artculo 7, no pueda considerarse autorizada para representar con tal fin a un Estado,
no surtir efectos jurdicos a menos que sea ulteriormente confirmado por ese Estado.
As, el acto ejecutado al margen de los podres no acarrea nulidad per se, pero tendr
como sancin la ineficacia, carece de efectos jurdicos, a menos que se confirme con
posterioridad. No se trata de un acto nulo, porque si as fuese no podra confirmarse.
Sin embargo, por sus efectos, esta norma puede asemejarse a la nulidad relativa de
nuestro derecho interno.
Efectos de los actos realizado excedindose en las facultades
plenipotenciario. Caso de la restriccin especfica a los plenos poderes:

del

En el caso de la inobservancia a la restriccin especfica a los poderes para

manifestar el consentimiento de un Estado, a diferencia del supuesto anterior, no
tendr efectos, a menos que dicha limitacin haya sido notificada con anterioridad a
los dems Estados negociadores, en cuyo caso su efecto ser la inoponibilidad. Esto
es, si bien el acto podr ser vlido, no ser oponible o exigible al estado que restringi
previamente y notific a las partes negociadoras con anticipacin dicha limitacin.
Art. 47 de la CV: Restriccin especfica de los poderes para manifestar el
consentimiento de un Estado. Si los poderes de un representante para manifestar el
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado determinado han sido objeto
de una restriccin especfica, la inobservancia de esa restriccin por tal representante
no podr alegarse como vicio del consentimiento manifestado por l, a menos que la
restriccin haya sido notificadas con anterioridad a la manifestacin de ese
consentimiento, a los dems Estados negociadores.
Este caso, junto al artculo 46 de la CV14, son los dos supuestos excepcionalsimos bajo
los cuales un estado puede impugnar el cumplimiento de su obligaciones
internacionales sobre la base de normas o actos de derecho interno, constituyendo
excepciones al principio establecido en el artculo 27 de la misma CV.

IV.- PROCEDIMIENTOS PARA LA CONCLUSIN O CELEBRACIN DE UN

TRATADO.
La CV no establece una regla general ni supletoria relativa al medio de expresin del
consentimiento para obligarse por un tratado. As, el art. 11 de la CV, establece las
diversas maneras en que puede prestarse, por ejemplo, firma, ratificacin, entre otros,
mientras que el art. 16 establece las diferentes maneras de hacer constar dicho
consentimiento, tales como el canje, depsito, notificacin, etc. El consentimiento se
expresa con la exteriorizacin y la unin de voluntades estatales en obligarse por un
tratado.
CV art. 11. Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un
tratado. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podr
14

Se trata con ms profundidad ms adelante al estudiar la ratificacin irregular del artculo 46 de la CV.

12

manifestarse mediante la firma, el canje de instrumentos que constituyan un tratado

la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en cualquier otra forma
que se hubiere convenido.
CV 16. Canje o deposito de los instrumentos de ratificacin aceptacin
aprobacin o adhesin. Salvo que el tratado disponga otra cosa los instrumentos de
ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin harn constar el consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado al efectuarse:
a) su canje entre los Estados contratantes:
b) su depsito en poder del depositario; o
c) su notificacin a los Estados contratantes o al depositario si as se ha convenido.
Esto se debe a que durante la gestacin de la CV no prim en la discusin el criterio
en especial latinoamericano- de considerar a la ratificacin como regla general en
materia de expresin de consentimiento, como tampoco prim la opinin de establecer
la sola firma como tal medio.
En definitiva se consagr la opinin de no contemplar regla general o supletoria a la
voluntad de los Estados.
Los diferentes procedimientos de conclusin de los Tratados.
Existen dos tipos de procedimientos en la materia:
a) el tradicional de conclusin de Tratados Solemnes; y
b) los Acuerdos en Forma Simplificada.

a) Procedimiento para la conclusin de Tratados Solemnes (sistema

clsico).
Este procedimiento corresponde a la prctica internacional clsica en la materia. Sin
embargo hoy los tratados en forma simplificada son los ms frecuentes y los solemnes
se reservan para aquellos de mayor importancia para las relaciones entre Estados.
Etapas:
-

Negociacin.
Adopcin del texto.
Autenticacin o firma en general.
Ratificacin como manifestacin del consentimiento.
Canje, notificacin o depsito de los instrumentos de ratificacin.
Registro.

1.- Negociacin:
La negociacin como proceso alude a la etapa anterior a la adopcin del texto del
tratado. Es la fase previa y regularmente ms extensa de la conclusin del tratado en
la que las partes manifiestan sus intereses y definen los puntos de acuerdo. Por regla
13

general art. 9 prrafo primero-, requiere el consentimiento de todos los Estados

partcipes. Por excepcin prrafo segundo del mismo art.de la CV- en el caso de la
adopcin del texto de un tratado en una Conferencia internacional, sta se
efectuar por la mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos
que por dicha mayora se establezca una regla diferente. Aqu se descarta la exigencia
de unanimidad, pues hara imposible la conclusin de tratados multilaterales generados
en el seno de conferencias internacionales. Esta etapa concluye con la adopcin del
texto.
2.- La Adopcin:
La adopcin consiste en la definicin del texto de un tratado. En el acuerdo de los
estados negociadores de tener determinado texto como el definitivo del tratado,
independientemente del proceso posterior de manifestacin (o no) del consentimiento,
el cual se desarrollar en relacin al texto adoptado.
CV Art. 9 Adopcin del texto.
1. La adopcin del texto de un tratado se efectuara por consentimiento de todos los
Estados participantes en su elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2.
2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional se efectuara
por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que esos
Estados decidan por igual mayora aplicar una regla diferente.
En principio, la Adopcin no genera obligaciones para los adoptantes. Sin
embargo, todos los asuntos que necesariamente deben estipularse antes de la entrada
en vigor del tratado se aplicaran desde la adopcin del texto, por ejemplo las normas
relacionadas con la autenticacin, rgimen de reservas, etc. Y otros que tratamos a
continuacin.
Obligaciones excepcionales emanadas desde la adopcin del texto15:
Las obligaciones excepcionales contenidas en CV -manifestaciones del principio de
buena fe- que consideran efectos jurdicos (vigencia) a partir de la adopcin misma del
texto del tratado son los siguientes:
1. 18 CV: obligacin general de abstenerse de realizar actos contrarios al objeto y
fin del tratado.
2. 24.4 CV: Vigencia anticipada de las disposiciones modales.
3. 25 CV: Vigencia provisional del tratado.
4. 33 CV: Normas sobre tratados en dos o ms idiomas.

1.- Obligacin de abstencin de actos contrarios al objeto y fin del tratado:

CV Art. 18: Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su
entrada en vigor. Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se
frustren el objeto y el fin de un tratado:
a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a
reserva de ratificacin, aceptacin o aprobacin, mientras no haya manifestado su
intencin de no llegar a ser parte en el tratado: o
15

Este tema se trata nuevamente al estudiar la vigencia anticipada de los tratados.

14

b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el periodo

que preceda a la entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde
indebidamente.
Si bien el tratado no ha entrado en vigencia, podramos decir plenamente, el estado
no podr ir en contra de las obligaciones esenciales del tratado, constitutivas de su
objeto y fin, por lo menos mientras no manifieste inequvocamente su intencin de no
ratificar el tratado adoptado o bien, a todo respecto, cuando lo ha ratificado y an no
entra en vigencia como consecuencia de un plazo establecido por las partes o el
tratado para su entrada en vigor. Este artculo se invoc en el Caso de la Machi
Francisca Linconao de Rahue contra Forestal Palermo (CA de Temuco, 2008), en
relacin al Convenio N 169 de la OIT ratificado por Chile el 15 de septiembre de 2008
y que solo entrara plenamente en vigencia el 15 de septiembre de 2009. Respecto de
este mismo Convenio se plante que su obligacin de Consulta contenida en los
artculo 6 y 7 quedaba dentro del marco de aquellas obligaciones esenciales (piedra
angular, amparadas por tanto por el artculo 18 de la CV antes transcrito16.
2.- Disposiciones Modales:
CV Art. 24.4 Entrada en vigor. Las disposiciones de un tratado que regulen la
autenticidad de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse
por el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones
del depositario y otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada
en vigor del tratado se aplicarn desde el momento de la adopcin de su texto.
Con esto, la CV resuelve dos problemas: el primero relativo al rgimen de las clusulas
finales de un tratado y segundo, la distincin entre adopcin (previa) y autenticacin
pues el efecto inmediato del aquel es la autenticacin del texto del tratado.
3.- Aplicacin provisional.
CV Art. 25: 1. Un tratado o una parte de l se aplicar provisionalmente antes de su
entrada en vigor:
a) si el propio tratado as lo dispone: o
b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo.
2. La aplicacin provisional de
terminar si ste notifica a
provisionalmente su intencin
tratado disponga o los Estados

un tratado o de una parte de l respecto de un Estado

los Estados entre los cuales el tratado se aplica
de no llegar a ser parte en el mismo, a menos que el
negociadores hayan convenido otra cosa al respecto.

4.- Normas relativas a los tratados acordados en dos o ms idiomas operan

desde la adopcin:
A partir del siglo XVII los tratados se redactaban en la generalidad de los casos en
francs o bien de redactarse en varios, predominaba la versin francesa.
Luego de la Segunda Guerra mundial se ha tendido a autentificar los tratados
multilaterales en varios idiomas. La CV en el art. 33 regula la forma de interpretar los
16

Tambin vase: Anaya, James, Relator Especial de Naciones Unidas para los Derechos de los
Indgenas: Informe Sobre el Estndar Internacional de la Obligacin de Consulta a los Pueblos
Indgenas, en relacin al Proyecto de Reforma Constitucional de Reconocimiento a los Pueblos
Indgenas, 2009.

15

tratados que han sido autenticados en varios idiomas, estableciendo que en caso de
discrepancia insalvable deber prevalecer el sentido que mejor se ajuste al objeto y fin
del tratado:
33. Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas.
1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har
igualmente fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan
que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos.
2. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el
texto ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o
las partes as lo convienen.
3. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual
sentido.
4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en
el prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autenticas revele una diferencia de
sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 39, se adoptar
el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.

3.- Autenticacin.
La autenticacin del texto del tratado es la forma como se formaliza la
adopcin (acuerdo en torno al texto del tratado), es el medio por el cual el
texto de un tratado queda establecido como autntico, nico y definitivo.
Tambin puede sealarse que ser el efecto o consecuencia de la adopcin.
La adopcin del texto se materializa en su autenticacin. La autenticacin determina
en cada caso y en forma definitiva el texto adoptado. La CV en su art. 10 seala los
medios mediante los cuales el texto de un tratado queda establecido como autentico y
definitivo:
10. Autenticacin del texto. El texto de un tratado quedar establecido como
autntico y definitivo
a) mediante el procedimiento que se prescriba en l o que convengan los Estados que
hayan participado en su elaboracin; o
b) A falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma "ad referndum" o la
rbrica puesta por los representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el
acta final de la conferencia en la que figure el texto.
Cualquier modificacin al texto autentificado producto de una nueva negociacin
requerir de una nueva adopcin y autentificacin. Queda as entregada a las partes la
determinacin del procedimiento de autentificacin. En subsidio de la voluntad de las
partes la firma es la forma que considera la CV para la autenticacin.

16

La Firma:
-

Firma/autentificacin: es el ms comn recurso de autentificacin.

Firma/ratificacin:
o Tratados solemnes: la firma tambin podr operar como la
expresin del consentimiento en obligarse por el tratado (ratificacin)
si las partes as lo acuerdan en un tratado solemne.
o Acuerdos en Forma Simplificada (AFS): Adems, ser la forma
de ratificacin propia de los Acuerdos en Forma Simplificada.

Firma ad referndum: aquella firma que requiere confirmacin para

producir sus efectos como acto de autentificacin o como forma de expresar
el consentimiento. La firma ad referndum suspender los efectos u
obligaciones excepcionales que emanan de la adopcin del texto del tratado
(CV arts. 18, 24.4, y 25) respecto del estado que firm bajo esta modalidad.
Rbrica: firma abreviada de los plenipotenciarios, o bien sus inciales. Se
utiliza como forma alternativa para la autentificacin.

Efectos de la autenticacin:
a. Como ya mencionamos, la autenticacin si bien no obliga a ratificar el tratado,
s vincula respecto a las disposiciones transitorias que se adoptaron, sin
embargo, sta ltima obligacin se puede salvar si el mismo tratado contiene
una obligacin modal que permita que la firma ad referndum est sujeta a la
condicin de ratificar en un plazo determinado, lo cual limita su validez.
b. La obligacin establecida en el art. 18 a) CV de abstenerse de realizar actos por
parte del Estado contrarios al objeto y fin del tratado.
4.- Ratificacin.
La ratificacin es el acto por el cual el estado hace constar en el mbito
internacional su consentimiento en obligarse por un tratado.
Autentificado el texto adoptado, procede que sea ratificado a fin de generar los
derechos y obligaciones que en l se establecen.
La ratificacin es definida por la CV en los siguientes trminos:
CV Art. 2.1.b se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin" y "adhesin",
segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar
en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado;
Caractersticas:
1) Es un acto jurdico y como tal debe nacer vlido a travs de un
consentimiento exento de vicios, manifestado en forma seria y expresa.
2) Acto jurdico unilateral. Importa destacar a la ratificacin como acto jurdico
unilateral por el cual un Estado se vincula en este mbito.
3) Acto de Derecho Internacional:
a. Genera obligaciones de derecho internacional.
b. Es ejecutado por sujetos de derecho internacional con jus tractum
debern ser representados por el rgano competente del estado.
4) La ratificacin es el trmite vinculante primordial en la conclusin de un
tratado solemne.
17

5) Es un acto complejo con una doble dimensin. la ratificacin importa

procedimientos contemplados por el derecho internacional y, al mismo
tiempo, que involucran actos internos de cada Estado, en cuanto autorizan a
los representantes de ese Estado a prestar el consentimiento ratificacin-17.
6) La ratificacin, esto es, la expresin de la voluntad estatal de obligarse por un
tratado, es por sobre todo un acto discrecional de cada Estado (lo cual se
manifiesta en la indeterminacin del plazo para ratificar).
7) La no ratificacin de un tratado ya adoptado no acarrea responsabilidad
internacional, lo que se deriva del carcter discrecional.
Los trmites internos: sistemas constitucionales de ratificacin de los
tratados:
La generalidad de la prctica constitucional es los distintos pases del mundo exige la
aprobacin de los tratados por los rganos legislativos de cada Estado. En nuestro
ordenamiento jurdico, esta aprobacin es compartida entre el Legislativo y el
Ejecutivo, como colegislador. La regulacin del proceso de incorporacin de los
tratados est en los artculos 32 N15, 54 N1 y 93 N 13 de la Constitucin Poltica de
la Repblica en los que se seala las facultades que en este mbito detentan el
Presidente de la Repblica, el Congreso Nacional y el Tribunal Constitucional,
respectivamente. Adems del art. 5 inciso segundo de la CPR, en que se establece un
lmite a la soberana del Estado dado por el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana contenidos en la Constitucin y en los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos ratificados por Chile y vigentes.
Por excepcin, existen casos en que es el Jefe de Estado quien se encarga
exclusivamente de la ratificacin. Este sistema era el comn a las monarquas
absolutas y modernamente a regmenes de facto. Por ejemplo, en la Alemania nazi
esta facultad era exclusiva del Ejecutivo. En oposicin existe un modelo con potestad
exclusiva del Legislativo como el que segua la ex URSS.
En consecuencia, podemos afirmar que, en general, los modos de manifestar el
consentimiento en obligarse por un Tratado y en especial la ratificacin estn sujetos a
una doble regulacin: por una parte una ordenacin externa contenida en la
Convencin de Vinea y por otro lado, la normativa interna de cada Estado, que en el
caso de Chile se encuentra en la Constitucin Poltica.
La ratificacin irregular:
Se denomina ratificacin irregular o imperfecta a aquel acto de manifestacin del
consentimiento del estado en obligarse por un tratado que se produce sin que se
verifiquen las autorizaciones internas exigidas por los respectivos ordenamientos
estatales constitucionales.
En principio los vicios de derecho interno referentes al proceso de ratificacin no
producirn efectos jurdicos en cumplimiento del principio sealado en el artculo 27 de
la CV. La CV ha enunciado en su art. 27 un principio de derecho internacional general,
considerado incluso como una norma de jus cogens, derivado a su vez de la obligacin
general de buena fe que deben observar los Estados en su comportamiento con los
estados:
17

Los actos internos de incorporacin de los tratados internacionales al sistema jurdico chileno
sern estudiados en la Unidad didctica que trata las Relaciones entre Derecho internacional y
Derecho interno.

18

(27) El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr

invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento
de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
Esto es, un estado no puede invocar el derecho interno de su estado para no cumplir
con las obligaciones de un tratado, lo que corresponde a una razn lgica y natural, ya
que de lo contrario la obligacin internacional quedara supedita a la voluntad
unilateral del estado, pasando a tener un cumplimiento discrecional y, con ello,
perdera su carcter imperativo.
Sin embargo, segn indica el mismo artculo 27 de la CV, excepcionalsimamente s es
posible invocar las disposiciones del derecho interno bajo los supuestos del artculo 46
de la CV, que conocemos como ratificacin irregular_
CV Art. 46: Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia
para celebrar tratados.
1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho
Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y
afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier
Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
En consecuencia, sera posible en forma excepcionalsima alegar la nulidad de un
tratado ratificado irregularmente siempre que se trata de una la violacin manifiesta
de una norma fundamental de su derecho interno, entindase por tal, para
efectos de nuestro ordenamiento jurdico, a una norma de jerarqua constitucional. En
conclusin, en principio no es posible eximirse del cumplimiento de una obligacin
internacional contenida en un tratado basndose en que la obligacin asumida es
incompatible con una norma de derecho interno. Sin embargo, la violacin de una
norma de derecho interno podr tener como efecto la nulidad del tratado, si y slo si
se dan los siguientes supuestos:
a) La manifestacin del consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado: debe tratarse de una disposicin relativa a la manifestacin
del consentimiento del estado y no otra, aunque pueda ser de
relevancia.
b) Debe tratarse de una violacin manifiesta: es decir, objetivamente
evidente, segn la prctica usual y el principio de buena fe, lo que estar
dado por el derecho internacional consuetudinario.
c) Debe afectar el consentimiento, en relacin a la competencia para
celebrar tratados. Esto es, debe tratarse de las normas relativas a la
capacidad, los plenos poderes, la representacin u otras materias
relativas exclusivamente al marco jurdico de las potestades de los
representantes del estado encargados de manifestar el consentimiento
en nombre de ste (CV arts. 2.a, 7, 47).
d) Contenida en una norma de importancia fundamental, que en
nuestro ordenamiento jurdico, corresponde a la Constitucin Poltica, en
particular los arts. 32 N 15, 54 N 1 y 93 N3.

19

Por ltimo, y como ya habamos revisado, la inobservancia

plenipotenciario de una restriccin especfica a sus poderes (CV art.
consecuencia jurdica que dicha restriccin es inoponible a los
contratantes, a menos que el Estado que formul la restriccin
notificarla con anterioridad.

por parte del

47), tiene como
dems Estados
se encargue de

La idea de estas normas de la CV es asegurar relaciones internacionales de buena fe,

otorgando seguridad jurdica a los Estados contratantes, en el sentido que quien se
obligue, lo hace en forma seria y no desconocer en el futuro sus compromisos
unilateralmente.

La aceptacin y
consentimiento:

la

aprobacin

como

formas

de

manifestacin

del

La aceptacin y la aprobacin equivalen en todo a nivel internacional a la ratificacin.

As los Estados, cuando otorgan plenos poderes, suelen hacerlo bajo las modalidades
bajo reserva de aceptacin o bajo reserva de aprobacin.
La CV se refiere a la aceptacin y la aprobacin en el art. 14 en su punto 2:
Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la
ratificacin, la aceptacin o la aprobacin. ()
2. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante
la aceptacin o la aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la
ratificacin.
Sin embargo, a nivel interno, ambas expresiones traducen diferencias con la
ratificacin. As, en Holanda y Estados Unidos emplean estas expresiones para
denominar modalidades ms simples que la ratificacin. Se busca de esta forma eludir
las dificultades constitucionales.
Importa aqu constatar dos tendencias:
1. El aumento de la celebracin de los tratados bajo la modalidad de acuerdos en
forma simplificada.
2. La incorporacin de los dos trminos en estudio con la finalidad de eliminar el
trmite legislativo en los tratados formales.
La adhesin y la firma diferida.
La adhesin:
La adhesin es un acto jurdico por el cual el Estado manifiesta su
consentimiento en obligarse por un tratado en cuya negociacin no particip y
que no fue suscrito u adoptado por l.
El art. 15 de la CV regula cuando procede esta forma de manifestar el consentimiento
en obligarse por un tratado: Consentimiento en obligarse por un tratado
manifestado mediante la adhesin. El consentimiento de un Estado en obligarse
por un tratado se manifestara mediante la adhesin:
a) cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento
mediante la adhesin:
20

b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese
Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; o
c) cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede
manifestar tal consentimiento mediante la adhesin.
A diferencia del Estado ratificante, el Estado adherente no ha participado en la
negociacin y adopcin del texto, pero hace uso de la oferta que los negociadores le
hacen a participar en un tratado ya elaborado por ellos (usual en muchos tratados
multilaterales abiertos).
Fuera de estos, no existen diferencias entre ratificacin y adhesin, y as lo ha
entendido la CV.
La firma diferida:
Por la firma diferida el tratado aprobado queda abierto, hasta cierta fecha, a la
firma de los Estados que participaron en la negociacin. Pasado ste, queda
abierta regularmente la opcin de la adhesin. De esta forma, ambas modalidades
tienden a identificarse. Tambin es propia de los tratados multilaterales.

5.- Canje, depsito y/ o notificacin de ratificaciones.

Estos medios se emplean para poner en conocimiento de la otra u otras partes la
ratificacin efectuada.
La CV trata el canje, depsito y/o notificacin en su art. 16:Canje o deposito de los
instrumentos de ratificacin aceptacin aprobacin o adhesin. Salvo que el
tratado disponga otra cosa los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o
adhesin harn constar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al
efectuarse:
a) su canje entre los Estados contratantes:
b) su depsito en poder del depositario; o
c) Su notificacin a los Estados contratantes o al depositario si as se ha convenido.

6. Registro:
Los estados parte en cualquier tratado deben registrar sus tratados en la Secretara
General de Naciones Unidas. Esta obligacin tiene la finalidad, primero, de darles
amplia publicidad entre los estados partes de la organizacin, emulando un sistema
centralizado de generacin de normas. No centraliza estrictamente la generacin, pero
al obligar el registro de los tratados genera, en los hechos, un rgano nico y central
donde constarn la mayor parte de los tratados.
Segundo, el registro ser la formalidad necesaria para poder invocar cualquier tratado
ante los rganos del sistema de Naciones Unidas.
Este trmite concierne a la publicidad del tratado ms que a su obligatoriedad o
validez.
21

El art. 102 prrafo primero de la Carta de las Naciones Unidas seala:

1. Todo tratado y todo acuerdo internacional concertado por cualesquiera miembros
de las Naciones Unidas despus de entrar en vigor esta Carta, sern registrados en la
Secretario y publicados por sta a la mayor brevedad.
2. Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido
registrado conforme a las disposiciones del prrafo uno de este artculo, podr invocar
dicho tratado o acuerdo ante rgano alguno de las Naciones Unidas.
De esta forma, la falta de Registro conlleva como consecuencia jurdica una
inoponibilidad. La norma busca evitar el acuerdo de pactos secretos que atenten
contra la buena fe. Asimismo, el art. 80 de la CV
CV art. 80: Registro y publicacin de los tratados: 1. Los tratados, despus de
su entrada en vigor, se transmitirn a la Secretaria de las Naciones Unidas para su
registro o archivo e inscripcin, segn el caso, y para su publicacin.
2. La designacin de un depositario constituir la autorizacin para que ste realice
los actos previstos en el prrafo precedente.

V.- ENTRADA EN VIGOR DE UN TRATADO:

1. Un tratado entrar en vigor en la fecha y la forma que indique el
tratado.
2. Si no lo han regulado, cuando conste el consentimiento en obligarse por
el tratado respecto de todas las partes que han adoptado su texto.
Est regulada en art. 24 puntos 1, 2 y 3 de la CV, como ya estudiamos el punto 4
regula la entrada en vigencia de las clusulas o disposiciones finales del
tratado:24. Entrada en vigor.
1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que en el se disponga o
que acuerden los Estados negociadores.
2. A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrara en vigor tan pronto como
haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse
por el tratado.
3. Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga
constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, este
entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado
disponga otra cosa.().
Esta norma establece que en la materia prima la voluntad de las partes. Sin embargo,
la regla supletoria establecida determina que el tratado entrar en vigor tan pronto
como haya constancia del consentimiento de todos los Estados en obligarse por el
tratado.
El prrafo tercero alude a los casos en que el consentimiento se hace constar despus
de la entrada en vigencia del tratado.
Por otro lado, la forma de entrada en vigencia es diversa segn se trate de tratados
multilaterales o bilaterales:

22

Tratados bilaterales: su entrada en vigor precisa, fuera de la ratificacin

de los Estados contratantes, del canje, depsito de los instrumentos de
ratificacin a su notificacin. Los Estados pueden alterar esta regla
postergando la entrada en vigencia a una fecha determinada luego del
canje.
De esta forma, en principio, estas operaciones permiten la entrada en vigor
del tratado ratificado.
Tratados multilaterales: respecto de stos la situacin es distinta, no
basta con que los Estados partes de un convenio multilateral ratifiquen y
depositen los instrumentos de ratificacin. Un tratado puede ser adoptado
por todos los Estados partes de una convencin internacional, pero bien
puede y suele ser as- que no sea ratificado por todos ellos. Por tal, y al ser
muchos los Estados partes, se establecen en cada tratado de este tipo
distintas frmulas para que entre en vigor. La ms usual de ellas es la de
determinar un nmero mnimo de Estados ratificantes del tratado
para que ste entre en vigor, o una fecha determinada luego de tales
ratificaciones.

La vigencia anticipada refiere a que ciertas disposiciones del tratado pueden obligar
desde su adopcin, no obstante no estar formalmente en vigor 18. Como vimos, son los
casos del artculo 18, 24.4 de la CV:

Obligacin de no frustrar el objeto y fin del tratado (CV art. 18).

Aplicacin anticipada de las disposiciones finales o clausulas modales
(CV art. 24.4).

Vigencia provisional de un tratado:

En ciertos casos, por el carcter urgente del tratado adoptado, los Estados suelen
acordar la vigencia de ste apenas firmado, mientras se presta el consentimiento de
las partes para obligarse al convenio. As la trata la CV en su art. 25:
Aplicacin provisional.
1. Un tratado o una parte de l se aplicar provisionalmente antes de su entrada en
vigor:
a) si el propio tratado as lo dispone: o
b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo.
2. La aplicacin provisional de un tratado o de una parte del respecto de un Estado
terminar si ste notifica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica
provisionalmente su intencin de no llegar a ser parte en el mismo, a menos que el
tratado disponga o los Estados negociadores hayan convenido otra cosa al respecto.
La existencia de esta institucin gener resistencias al momento de adoptarse la CV
pues la vigencia provisional del tratado sin la previa aprobacin legislativa vulneraba
en muchos casos disposiciones constitucionales internas.

VI.- PROCEDIMIENTO PARA LA CONCLUSIN DE UN ACUERDO CELEBRADO EN

FORMA SIMPLIFICADA.

18

Revisar el Caso de la Machi Francisca Linconao en que se invoca el Convenio 169 de la OIT
estando pendiente su entrada en vigor. Revista de derecho y Ciencia Poltica UCT, N1, 2010.

23

Como hemos anticipado, los acuerdos celebrados en forma simplificada buscan eludir
por una parte las formalidades de los tratados solemnes y por otra principalmenteeludir la aprobacin parlamentaria. Los tratados informales o acuerdos administrativos
constituyen hoy una tendencia general.
En nuestro derecho interno el procedimiento formal de conclusin de un Tratado
Solemne se reserva a materias que son propias de ley, mientras que los dems
acuerdos pueden ser concluidos en forma simplificada y por ende, prescindir de la
aprobacin que la CPR exige del Congreso Nacional (art. 54 N1).
En cuanto a su calidad de fuente convencional en el plano internacional, no existen
diferencias entre los tratados formales o solemnes y los celebrados en forma
simplificada. Slo implican una diferencia procedimental y la eleccin de la utilizacin
de uno u otro corresponde a cada Estado.
Pero los AFS, en el plano interno, pueden originar problemas de constitucionalidad en
la medida que el Presidente de la Repblica se exceda de las materias en las que
puede celebrar estos acuerdos que, en particular, estarn acotados a la potestad
reglamentaria del Presidente de la Repblica., conforme el artculo 54 N 1 de la
Constitucin.
Etapas:
-

Negociacin y adopcin del texto.

Firma o canje de instrumentos, como medio de expresar
consentimiento en obligarse por el tratado y de darlo a conocer.

el

El consentimiento se manifiesta por la sola firma o bien por el canje de notas

reversales (los instrumentos que constituyen el tratado) generndose desde ese
momento, salvo otra modalidad expresa, los derechos y obligaciones del acuerdo.
Es aqu entonces donde la firma ocupa el segundo papel al que aludiramos
anteriormente: el de expresar el consentimientos y no slo de servir de medio de
autentificacin del texto. Lo mismo es vlido para la rbrica cuando as lo hayan
convenido las partes y a la firma ad-referndum si su Estado la confirma.
De esta forma la regula la CV art. 12: Consentimiento en obligarse por un tratado
manifestado mediante la firma. El consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado se manifestara mediante la firma de su representante:
a) cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto;
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la
firma tenga ese efecto; o
c) cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los
plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin.
2. Para los efectos del prrafo l:
a) la rubrica de un texto equivaldr a la firma del tratado cuando conste que los
Estados negociadores as lo han convenido;
b) la firma "ad referndum" de un tratado por un representante equivaldr a la firma
definitiva del tratado si su Estado la confirma.
El canje o intercambio de instrumentos tendr el mrito de expresar el consentimiento
cuando las partes, en el mismo instrumento u de otra manera convengan en ello. En
este sentido el art. 13 de la CV: Consentimiento en obligarse por un tratado
manifestado mediante el canje de instrumentos que constituyen un tratado. El
24

consentimiento de los Estados en obligarse por un tratado constituido por instrumentos

canjeados entre ellos se manifestara mediante este canje:
a) cuando los instrumentos dispongan que su canje tendr ese efecto; o
b) cuando conste de otro modo que esos Estados han convenido que el canje de los
instrumentos tenga ese efecto.
Los tratados Multilaterales.
1. Adopcin y autentificacin.
Los procesos de elaboracin de los tratados multilaterales con el tiempo han tendido a
institucionalizarse bajo las siguientes formas:
a. La convocatoria a una Conferencia Internacional para la elaboracin del
tratado:
sta puede ser convocada por uno o ms Estados (caso de la Conferencia de
San Francisco y la Carta de las UN) o bien por una Organizacin Internacional
(Conferencia de Viena sobre derecho de los tratados, convocada por UN).
Estudiar art 9 prrafo segundo.
De esta forma y por excepcin a la regla general del prrafo primero del mismo
art. de la CV respecto de un tratado en una Conferencia internacional, es que la
Adopcin se efectuar por la mayora de dos tercios de los Estados
presentes y votantes, a menos que por dicha mayora se establezca una regla
diferente. Como sealramos en otra parte se descarta la exigencia de
unanimidad ya que hara imposible la conclusin de tratados multilaterales
generados en el seno de Conferencias internacionales.
La autenticacin, a falta de acuerdo distinto entre los Estados, requerir de la
firma, firma ad-referndum, o rbrica al texto del tratado o bien, al acta final
de la conferencia en la que figure el texto del tratado adoptado. Revisar art 10
de la CV.
b. La elaboracin del tratado en el seno de una organizacin internacional
o de uno de sus rganos:
Conforme el art. 5 de la CV sus normas se aplicarn al tratado constitutivo de
un organismo Internacional y a los tratados adoptados en el mbito de dicha
organizacin internacional, lo que debe complementarse con que los
Organismos Internacionales suelen contener en sus Estatutos normas relativas
a la adopcin de los textos acordados y su autenticacin, la que regularmente
se hace incluyendo el acuerdo adoptado en una resolucin del organismo
correspondiente.
LAS RESERVAS
Por reserva hemos de entender el acto jurdico unilateral por el cual el Estado, al
momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar o adherirse a un Tratado, excluye,
modifica o interpreta alguna de las disposiciones de ste, con el fin de limitar los
efectos jurdicos del tratado en su aplicacin respecto a ese Estado.
Los regmenes de reservas.
-

El sistema clsico:
ste busca la integridad de los tratados. En su tendencia ms cerrada, domin
el siglo XIX y rechazaba la posibilidad de presentar reservas por considerarlas
un atentado contra dicha integridad. Luego pas a admitirlas, siempre que
fuera aceptada por todas las partes del tratado. Si esto no era posible, el
25

Estado que formulaba la reserva no poda llegar a ser parte en el tratado, a

menos que retirara su reserva.
-

El sistema latinoamericano: Por el contrario, esta postura buscaba la

incorporacin del mayor nmero de Estados a cada tratado. Por ello acepta las
reservas planteando la divisibilidad de los tratados regla panamericana- en
cuanto la reserva slo afecta la clusula sobre la que recae. El rechazo a
la reserva no impide que el resto de las disposiciones del tratado entren
en vigor.
En buena parte esta ltima tendencia es recogida por la regulacin que en esta
materia hizo la CV, en funcin de una decisin de carcter poltica que estima
que la flexibilidad en las relaciones internacionales debe primar por sobre la
seguridad jurdica con el fin de lograr la universalizacin del derecho de los
tratados. 19
Con ello, se busca posibilitar la generalizacin y extensin de los tratados
aunque pueda implicar un detrimento de su integridad, pues las reservas
terminan por crear una serie de regmenes jurdicos distintos entre
diferentes Estados. As, esta regla permite incorporar un nmero mayor de
estados al sistema jurdico del tratado, que operar por sobre su estricta
integridad. Jurdicamente, la base de esta regla estar en asumir la
divisibilidad de los tratados. Esto es, aceptar la posibilidad de que los estados
queden obligados parcialmente por las obligaciones del tratado, siendo parte de
ste en ciertos aspecto y otros no, o respecto de algunos estados parte y no en
relacin a otros, o bien, finalmente, la posibilidad de regmenes especiales entre
determinados estados surgidos como consecuencia de las reservas, su
aceptacin y /o las objeciones a ellas.

19

Revisar en Llanos, Hugo, Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, pginas 113114, la Opinin Consultiva de la Corte Internacional de Justicia sobre el asunto de las reservas a
la Convencin sobre Genocidio.

26

LAS RESERVAS EN LA CV (artculos 19 A 23).

Definicin
La CV define las reservas en su art 2 prrafo primero letra d), en los siguientes
trminos:
Se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su
enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un tratado o al adherirse a el, con objeto de excluir o modificar los
efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese
Estado;
Caractersticas de esta definicin:
1) Tiene como finalidad excluir o modificar efectos jurdicos de una
disposicin del tratado.
Segn la definicin dada, se prohben para efectos de la CV las reservas que
tienen por finalidad interpretar y que en derecho internacional se denominan
declaraciones interpretativas. La razn es que estas reservas implican
aplicar las disposicin reservada, pero en el sentido que determina el Estado
reservante, lo cual resta seguridad jurdica a los dems Estados
negociadores.
2) Se ha discutido el carcter de acto jurdico unilateral, ya que, la
reserva produce sus efectos si es aceptada a lo a menos por un Estado o si
es aceptada por lo menos por un Estado o si bien la posibilidad de
presentarla es contemplada por el tratado. Se tratara entonces de un acto
jurdico unilateral aparente.
3) La CV no obstante, una propuesta en que concurri Chile- no distingue
entre tratados bilaterales y multilaterales. Una reserva a un tratado
bilateral slo implicar la proposicin de nuevas bases de
negociacin. A este respecto hay que tener claro las diferencias entre el
concepto de enmienda y reserva.
En el derecho internacional general, el rgimen de reservas es propio de los
tratados multilaterales.
Tipos de reservas:
En el derecho internacional general existen tres tipos de reservas:
1. Excluyentes: Aquellas que tienen por objeto de excluir los efectos de una
determinada disposicin del tratado respecto del estado que la formula.
2. Modificatorias: aquellas cuyo objeto es establecer un rgimen jurdico
diferente (otros derechos u obligaciones) en relacin a la disposicin
reservada en relacin al estado que formula la reserva y el (los) que la
acepte (n).
3. Interpretativas: es aquella reserva que sin proponer un texto distinto para la
disposicin reservada o plantear su exclusin del tratado a su respecto,
busca su aplicacin en un sentido diferente o alcance diferente al que se le
ha dado por las partes del tratado. Tambin se les conoce como
declaraciones interpretativas y la Convencin de Viena no las acepta,
aunque pueden ser vlidas en el marco del Derecho Internacional General.
27

Un caso reciente es la Declaracin Interpretativa que formul Chile en

relacin a la ratificacin del Convenio N 169 de la OIT, particularmente
respecto del sentido y alcance de su artculo 35, la cual en definitiva no
prosper porque la OIT que estatutariamente no admite reservas en el
marco de la ratificacin de los tratados aprobados en el seno de dicho
organismo internacional20.

Oportunidad.
La reserva puede formularse bien al momento de:
-

Firmar el tratado o un instrumento anexo, esto es, al momento de adoptar el

texto. Aqu la reserva es meramente informativa y ser conocida por las otras
partes, sin tener carcter obligatorio. Debe confirmarse al momento de la
ratificacin para que vincule.
Ratificar el tratado (o sus equivalentes).
Adherir a l. En esta oportunidad el Estado junto con formular sus reservar
debe tener en cuenta las reservas ya presentadas por los dems Estados
ratificantes o que se han adherido con anterioridad, porque si nada tcitamente
estar aceptando las reservas formuladas por los dems estados.

Estas ltimas dos posibilidades generan problemas, en particular la ltima, en cuanto

impone a los dems Estados contratantes una modificacin unilateral.
Admisibilidad de las Reservas.
La regla general en esta materia es su admisibilidad. As la posibilidad de
interposicin de reservas es la regla general y adems constituye un derecho
fundamental de los Estados.
Reservas no permitidas:
1. Reserva prohibida por el tratado.
2. Reserva no considerada entre las reservas taxativamente permitidas.
3. Reserva contraria al objeto y fin del tratado.
As la trata la CV las reglas de admisibilidad:
19. Formulacin de reservas. Un Estado podr formular una reserva en el
momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a
menos:
a) que la reserva est prohibida por el tratado;
b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas,
entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible
con el objeto y el fin del tratado.

20

Vase el texto de esta declaracin en los anexos.

28

Procedimiento para la formulacin de reservas:

La reserva, su aceptacin y la objecin a ella, as como su retiro y el de la
objecin- debe constar por escrito y comunicarse a los dems Estados. El
procedimiento se encuentra regulado internamente en el art. 54 de la Constitucin
Poltico de la Repblica y en el mbito internacional en el art. 23 de la CV:
23. Procedimiento relativo a las reservas.
1. La reserva, la aceptacin expresa de una reserva v la objecin a una reserva habrn
de formularse por escrito y comunicarse a los Estados contratantes v a los dems
Estados facultados para llegar a ser partes en el tratado.
2. La reserva que se formule en el momento de la firma de un tratado que haya de ser
objeto de ratificacin, aceptacin o aprobacin, habr de ser confirmada formalmente
por el Estado autor de la reserva al manifestar su consentimiento en obligarse por el
tratado. En tal caso se considerar que la reserva ha sido hecha en la fecha de su
confirmacin.
3. La aceptacin expresa de una reserva o la objecin hecha a una reserva anterior a
la confirmacin de la misma, no tendrn que ser a su vez confirmadas.
4. El retiro de una reserva o de una objecin a una reserva habr de formularse por
escrito.
Reglas para la aprobacin de las reservas que considera nuestra Constitucin
Poltica en su artculo 54 N 1:

El presidente de la repblica tiene la obligacin de informar al Congreso de las

reservas que pretenda confirmar o formular a un tratado cuya aprobacin
solicite a este rgano.
El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones
interpretativas21.
Se requerir acuerdo del Parlamento para el retiro de una reserva por parte del
Presidente de la Repblica, cuando el Congreso la haya tenido en consideracin
para la aprobacin del tratado.
Obligacin general de dar publicidad a los hechos concernientes al tratado,
incluida la formulacin de reservas, objeciones u el retiro de stas.

54 N1 Inciso 2: El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el

contenido y el alcance del tratado, as como de las reservas que pretenda confirmar o
formularle.
54 N1 Inciso 3: El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas
21

Como la CV indica que se entender por reserva cualquiera sea su denominacin, la

expresin declaracin interpretativa de nuestra Constitucin debemos entenderla como
equivalente a reserva interpretativa. As, debemos recordar que la CV no admite las reservas
interpretativas. Entonces, atendiendo al tenor de la Constitucin Poltica en su artculo 54 N1,
conforme la cual la formulacin de declaraciones interpretativas est contemplada, podra
generarse una colisin entre una norma de derecho internacional y otra de derecho interno. Una
propuesta de salvar este conflicto, al menos en relacin a la CV, es concluir que sta no las
descarta sino que entrega su regulacin al derecho consuetudinario, al margen de dicha
Convencin.

29

y declaraciones interpretativas a un tratado internacional, en el curso del trmite de su

aprobacin, siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio
tratado o en las normas generales de derecho internacional.
54 N1 Incisos 7 y 8: El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de
la Repblica y que tuvo en consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar
un tratado, requerir previo acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley
orgnica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse dentro
del plazo de treinta das contados desde la recepcin del oficio en que se solicita el
acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este trmino, se tendr por
aprobado el retiro de la reserva.
De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos que
digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la
formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una
reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin.

Reglas de Aceptacin y rechazo de las reservas.

Independiente del derecho a formular reservas que reconoce el art. 19 de la CV, para
que la reserva adquiera validez requiere el consentimiento de al menos un Estado
contratante. La aceptacin de una reserva puede ser expresa o tcita, ser tcita si
transcurridos doce meses de formulada la reserva el Estado no se pronuncia, asimismo
si un Estado se adhiere a un tratado y no se pronuncia las reservas formuladas con
anterioridad. Salvo excepciones, no es necesario que concurra la aceptacin de todas
las partes contratantes. De la misma manera que se reconoce el derecho a formular
reservas, asimismo la CV reconoce el derecho a aceptar u objetarla: a ningn Estado
puede imponrsele una reserva.

Modalidades de la Aceptacin (art. 20 de la CV):

Para que una reserva entre en vigor debe ser aceptada a lo menos por estado,
entrando en vigencia entre el estado que la formula y el que la acepta.
Aceptacin expresa:
20 4.a) la aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir al Estado
autor de la reserva en parte en el tratado en relacin con ese Estado s el tratado ya
est en vigor o cuando entre en vigor para esos Estados:
Aceptacin tcita:
1. No formula objecin en los 12 meses siguientes a la notificacin de la
reserva.
2. Cuando ratifica o se adhiere a un tratado reservado y no formula
ninguna objecin.
3. Otra regla especial que se indique en el tratado.
CV 20. 5. se considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando
ste no ha formulado ninguna objecin a la reserva dentro de los doce meses
siguientes a la fecha en que hayan recibido la notificacin de la reserva o en la fecha

30

en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado si esta ltima

es posterior.
Casos especiales de aceptacin:
a. No requiere aceptacin la Reserva expresamente autorizada por
el tratado (art. 20 N1), a menos que el mismo tratado la exija.
b. Aceptacin de todas las partes en caso de Reserva a tratados
multilaterales restringidos (Art 20 N2). La aplicacin integral del tratado
es parte esencial del consentimiento de los contratantes en este tipo de
tratados (en este caso especial se acoge la CV a la regla clsica).
c. La Reserva a un tratado constitutivo de una organizacin internacional
exigir la aceptacin del rgano competente de la organizacin, salvo
regla en contrario (art 20 N3).
Objecin.
Consiste en el acto jurdico unilateral en virtud del cual un Estado
rechaza una reserva. En este sentido, la letra b) del art. 20 de la CV consagra la
regla panamericana, ya vista. La objecin a una reserva no impide al reservante
ser parte del tratado.
Tipos de objecin:
-

Objecin pura y simple: se opone a la reserva presentada por otro Estado,

pero sin impedir por que el tratado entre en vigor.
La objecin obstculo: sta se opone a la entrada del Estado reservante
mientras no retire la reserva. El tratado no entrar en vigor entre el estado que
formula la reserva y el que la objeta en forma absoluta (obstculo).

Efectos jurdicos de la Reserva y de las objeciones a las reservas.

Se encuentran regulados en el art. 21 de la CV: que establece:
1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de
conformidad con los artculos 19, 20 y 23:
a) modificar con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra
parte las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida
determinada por la misma.
b) modificar en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra
parte en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva.
2. La reserva no modificar las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras
partes en el tratado en sus relaciones "inter se".
3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la
entrada en vigor del tratado entre l y el Estado autor de la reserva, las disposiciones
a que se refiera esta no se aplicaran entre los dos Estados en la medida determinada
por la reserva.
En relacin a esta norma, podemos distinguir los siguientes efectos:

31

1. Reserva es formulada y luego aceptada: entra la reserva a regir esa

materia, modificando el tratado en las relaciones entre el Estado reservante y el
Estado aceptante segn la reserva. Revisar art. 20 N4 letras a) y c), en
relacin al art. 21 N1 letras a) y b) y art. 21 N 2, respecto a los dems
Estados partes.
2. Reserva objetada por medio de objecin simple: la clusula o clusulas a
que se refiere la reserva no se aplicarn entre los dos Estados pero el tratado
entra en vigor entre ellos con la excepcin de la materia antedicha.
3. La Objecin Obstculo: trae como efecto jurdico el impedir que el tratado
entre en vigor entre el o los Estados que formularon la reserva y/ o la han
aceptado y el estado que objeta impidiendo la entrada en vigor del tratado
entre todos ellos, por lo que se debern regir respecto a la materia que conoce
el tratado por el derecho internacional general, o bien por una norma anterior
que puedan haber suscrito en la materia o bien por un nuevo acuerdo.22

Retiro de las reservas y de las objeciones a ellas:

Siempre es posible retirar una reserva o una objecin por el estado que
la formula, respectivamente;
Para su retiro no se requerir el consentimiento de los estados que
hayan aceptado las reservas u objeciones;
Se les deber notificar dicho retiro a los estados que han aceptado las
reservas o sus objeciones.

Se encuentra regulado en el art. 22 de la CV:

1. Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podr ser retirada en
cualquier momento y no se exigir para su retiro el consentimiento del Estado que la
haya aceptado.
2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una reserva podr ser
retirada en cualquier momento.
3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:
a) el retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro Estado contratante
cuando ese Estado haya recibido la notificacin:
b) el retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto cuando su notificacin
haya sido recibida por el Estado autor de la reserva.
En consecuencia, estos retiros son lcitos sin requerir ms requisito que la notificacin
para su eficacia, es decir, el retiro a la reserva o a la objecin de la reserva puede
realizarse en cualquier momento sin el consentimiento del otro Estado que la haya
aceptado o presentado la reserva, respectivamente, sin perjuicio, de la necesaria
notificacin para que produzca efectos. Sin embargo, se debe tener en cuenta las
autorizaciones que podra exigir el derecho interno para hacer efectivos estos retiros.

22

Revisar en Llanos, Hugo, Teora y Prctica del Derecho Internacional Pblico, pgina 599, la
reserva formulada por el Estado de Chile al art. 62 apartado 1 y 3 y a su vez formula objecin a
las reservas que se hayan efectuado o se efectuaren en el futuro al apartado 62 n2. Tambin
en los anexos como ejemplo de reservas. En detalle se estudia al revisar las causales de
terminacin de los tratados.

32

VI.- EFECTOS DE LOS TRATADOS.

Los Principios que rigen la fuerza obligatoria de los tratados son:

El Pacta Sunt Servanda y la Buena Fe en el cumplimiento de las obligaciones
internacionales.
El Principio central en la materia es el de Pacta Sunt Servanda, lo pactado obliga. De
esta forma lo que una parte en un tratado consiente, le vincula.
La sola enunciacin de este principio expone los lmites de la obligatoriedad de los
tratados. Como fuente convencional del Derecho internacional, slo las partes, no los
terceros, quedan obligados por l.
Los tratados slo generan obligaciones, una vez entrados en vigor obligaciones y
derechos para los contratantes (principio de la relatividad de los tratados. Slo
excepcionalmente puede producir efectos para terceros.
1.- Efectos entre las partes.
Principios Generales.
26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser
cumplido por ellas de buena fe.
De esta forma, la CV establece una intima conexin entre el principio pacta sunt
servanda y la ejecucin de buena fe, relacin que ha sido confirmada por la
jurisprudencia, en calidad de obligacin jurdica.
En consecuencia, el Estado deber adoptar las medidas necesarias para el
cumplimiento del tratado. As, por ejemplo, el poder ejecutivo deber realizar los
trmites de su derecho interno para que el tratado entre en vigencia en el pas
(decreto promulgatorio, publicacin en el Diario Oficial), el poder legislativo, segn el
tratado, deber legislar para implementar las disposiciones del tratado. El poder
judicial, segn el caso, deber aplicar las normas que sean susceptibles de ser
aplicadas por s mismas sin la necesidad de medidas legislativas complementarias. El
estado est obligado por la buena fe a realizar todas las medidas necesarias para que
el tratado entre en vigor en el mbito interno, estableciendo toda la legislacin y
reglamentacin necesaria poder ejecutar y dar cumplimiento al tratado.
La norma antedicha debe ser interpretada a la luz del artculo 27 de la CV, que como
ya mencionamos consagra un principio de derecho internacional:
27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento
de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
De esta forma los Estados no pueden invocar disposiciones internas para alegar el
incumplimiento del tratado, salvo la estricta excepcin del artculo 46 de la CV que ya
tratamos, que se refiere a disposiciones del tratado que violen normas de derecho
interno fundamentales y reconocidas por la buena fe -art. 46 de la CV, en el caso
conocido como ratificacin irregular. Pero una vez ratificado vlidamente, no existe
norma alguna que exima del cumplimiento de las obligaciones del tratado.
33

2.- Irretroactividad de los tratados.

La regla general dispone la irretroactividad de las disposiciones de un tratado.
As lo dispone el art. 28 de la CV:
28. Irretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado no obligaran
a una parte respecto de ningn acto o hecho que haba tenido lugar con anterioridad a
la fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situacin que en
esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intencin diferente se desprenda del
tratado o conste de otro modo.
Como excepcin, las partes podrn establecer tcita o expresamente- reglas distintas
en esta materia. Por ejemplo el tratado de Versalles, en lo que concierne a la
nacionalidad francesa de los alsacianos y lorenenses a contar del 18 de noviembre de
1918. De la misma manera esto no afecta los casos de aplicacin provisional de un
tratado.
Como vimos respecto de la aplicacin anticipada de los tratados, la propia CV
regula los casos excepcionales en sus artculos 18, 24.4 y 25,
correspondientes, respectivamente, a:
1. La Obligacin de no frustrar el objeto y fin del tratado adoptado
mientras no se ratifique o seale inequvocamente que no se va a
ratificar, o en el tiempo intermedio que medie entre la ratificacin y su
plena entrada en vigencia conforme las reglas modales del propio
tratado.
2. Las disposiciones o reglas que regulan las modalidades de entrada en
vigor de los tratados entrarn en vigencia desde la adopcin misma del
tratado y no requirindose su ratificacin.
3. La aplicacin provisional, esto es, cuando las partes dadas razones de
urgencia acuerden su entrada en vigor desde un momento previo a la
ratificacin.
En estos casos la firma diferida como mecanismo de adopcin impedir que se
produzcan estos efectos de vigencia anticipada.
Con todo, estos casos no son, propiamente, de efecto retroactivo, en tanto existe un
acuerdo, ya sea tcito, presunto e incluso expreso (en el caso de la aplicacin
anticipada), manifestado al momento de la adopcin, por lo que los efectos se
producirn despus de dicho acto, esto es, hacia el futuro. Se trata ms bien de una
desformalizacin de los procedimientos para dar aplicabilidad a estas obligaciones
mnimas y necesarias para asegurar la posterior plena vigencia del tratado.
Para que exista irretroactividad el tratado debe considerar la regulacin de situacin
hacia el pasado, lo que ser posible va acuerdo expreso entre las partes.
3.- Aplicacin en el Espacio.
De pleno derecho los efectos de un tratado se extienden a todo el territorio de
los Estados partes.
Excepciones:
Las partes pueden exceptuar sectores del propio territorio, como por ejemplo tratados
sobre materia de aduanas o cesin de territorios (Tratado de Lima entre Chile y Per)
34

pero no as extender el tratado a territorios ajenos. El Derecho Internacional los llama

tratados localizados.
En el Derecho Internacional existen dominios o expacios de jurisdiccin distintos fsica
y jurdicamente a los territorios de los estados respecto de los cuales se aplican
determinados tratados:
Por ejemplo: El Tratado del Sistema Antrtico, que de acuerdo a su clusula de
congelamiento deja en suspenso las reivindicaciones territoriales sobre la Antrtida de
los estados que forman parte del tratado y actan sobre ella en base a la tratado. De
esta forma no puede sostenerse que este tratado se aplique a un territorio estatal en
particular, porque la soberana territorial est de suyo excluida del tratado.
La Convencin de Derecho del Mar o Convencin de Jamaica de 1982 regula la Alta
Mar, que es comn a todos los estado, consagrada con la libertad de pesca y
navegacin.
El espacio ultraterrestre y los fondos marinos ocenicos (la Zona) han sido declarado
por la Asamblea General de Naciones Unidas como patrimonio comn de la humanidad,
por lo que no estn sujetos a ninguna soberana terrirorial en particular y los estados
se rigen por el derecho internacional general y los tratados especficos que suscriban
para la regulacin de estos espacios.
Finalmente existen los cursos fluviales internacionales (lagos, ros y canales
internacionales) que cruzan diversos estados, baan riberas de distintos estados o
comunican aguas internacionales, en todos estos casos los efectos jurdicos de los
tratados inciden en los territorios de distintos estados simultneamente o en aguas
internacionales, por lo que van ms all del territorio del estado.
La CV regula esta materia en su art.29:
29. mbito territorial de los tratados. Un tratado ser obligatorio para cada una
de las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una intencin
diferente se desprenda de l o conste de otro modo.

4.- Efectos de los tratados respecto de terceros Estados, la Relatividad del

Tratado:
La CV entiende define que se entiende por terceros Estados y por Estados partes
como:

"Parte": un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con

respecto al cual el tratado est en vigor (CV 2.g);
"Tercer Estado": un Estado que no es parte en el tratado (CV 2.h);

El principio que rige en esta materia es el de la relatividad, esto es que Lo pactado

obliga a las partes y no perjudica ni beneficia a terceros (pacta tertiis nec nocent nec
prosunt).

35

Norma General:
As lo consagra el art. 34 CV sealando que como norma general respecto de terceros
estados que Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado
sin su consentimiento.
Excepciones a la relatividad.
Hay que distinguir entre los tratados que prevn derechos para terceros Estados y
aquellos que prevn obligaciones:
a. Tratados que prevn derechos:
La CV trat de conciliar dos puntos de vista controvertidos antes de la
elaboracin del tratado: parte de la doctrina estimaba que el tercer Estado
deba aceptar (expresa, tcita o condicionalmente) los derechos conferidos y
para la otra basta que el tratado los estableciera.
El estado que acepta un derecho, ya sea expresa o tcitamente, deber cumplir
con las formas u obligaciones que implique el debido cumplimiento (buena fe)
del referido derecho. Por ejemplo, en el caso del Libre trnsito del Estrecho de
Magallanes, los estados de las terceras naciones deben transitar de forma
pacfica y sin realizar actos que puedan afectar actual o potencialmente la
soberana de los estados de Chile y Argentina (esto no lo dice el tratado, pero
est implcito en el ejercicio del derecho).
Pueden stos conferirse en forma indeterminada o determinadamente a ciertos
Estados.
En este sentido el artculo 36 CV establece que:
1. Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer
Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese
derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a
todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se
presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo que el tratado
disponga otra cosa.
2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo I deber cumplir las
condiciones que para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan
conforme a ste.
La CV opta por exigir un asentimiento al menos presunto pero sin hablar de
acuerdo colateral. Por ejemplo, art. 5 Tratado de Lmites de 1881 seala que:
El Estrecho de Magallanes queda neutralizado y asegurado su libre navegacin
para las banderas de todas las naciones. Por lo tanto, el Estado cuyos buques
transiten est aceptando mediante una conducta concluyente del derecho
otorgado. En este caso, podramos decir que el transitar por el estrecho el
tercer estado est aceptando el derecho ofrecido por Chile y Argentina a los
terceros estados.
b. Tratados que prevn obligaciones:
En el caso de obligaciones, es preciso el consentimiento del Tercer Estado, que
debe otorgar en forma expresa y por escrito. Por lo general, el Estado exigir
ser parte del tratado.

36

VII.- CONFLICTO ENTRE NORMAS CONVENCIONALES SUCESIVAS (TRATADOS

SUCESIVOS).
La aplicacin de tratados sucesivos, esto es, relativos a la misma materia en especial
en los casos en que las partes del segundo Estado no son las mismas que las del
primero suelen causar graves problemas.
A este respecto, la postura de la CV es la siguiente: no hay nulidad en casos de
tratados incompatibles, salvo violacin de normas de jus cogens, dando slo origen a
una responsabilidad internacional. Esto es, ambos tratados son vlidos, pero el Estado
afectado podr reclamar de dicho incumplimiento.
La CV se refiere esta materia en su art. 30 CV.
30. Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia.
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas,
los derechos y las obligaciones de los Estados partes en tratados sucesivos
concernientes a la misma materia se determinaran conforme a los prrafos siguientes.
2. Cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o
posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado
prevalecern las disposiciones de este ltimo.
3. Cuando todas las partes en el tratado anterior sean tambin partes en el tratado
posterior, pero el tratado anterior no quede terminado ni su aplicacin suspendida
conforme al artculo 59, el tratado anterior se aplicara nicamente en la medida en que
sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior.
4. Cuando las partes en el tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado
posterior:
a) en las relaciones entre los Estados partes en ambos tratados se aplicar la norma
enunciada en el prrafo 3:
b) en las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que
slo lo sea en uno de ellos, los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el
tratado en el que los dos Estados sean partes.
5. El prrafo 4 se aplicar sin perjuicio de lo dispuesto en el articulo 41 y no prejuzgar
ninguna cuestin de terminacin o suspensin de la aplicacin de un tratado conforme
al artculo 60 ni ninguna cuestin de responsabilidad en que pueda incurrir un Estado
por la celebracin o aplicacin de un tratado cuyas disposiciones sean incompatibles
con las obligaciones contradas con respecto a otro Estado en virtud de otro tratado.
En relacin al art. 59 de la CV:
59. Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin implcitas como
consecuencia de la celebracin de un tratado posterior.
1. Se considerar que un tratado ha terminado si todas las partes en l celebran
ulteriormente un tratado sobre la misma materia y:
a) se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que ha sido intencin de
las partes que la materia se rija por ese tratado; o

37

b) las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del
tratado anterior que los dos tratados no pueden aplicarse simultneamente.
2. Se considerar que la aplicacin del tratado anterior ha quedado nicamente
suspendida si se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que tal ha sido
la intencin de las partes.

Al tenor del art. 30 es preciso distinguir algunas situaciones:

Normas prioritarias:
1.- Se establece prioridad de normas que establecen reglas de jus cogens23.

Jus Cogens Existente: CV Art. 53. Tratados que estn en oposicin con una
norma imperativa de derecho internacional general ("jus cogens"). Es nulo
todo tratado que, en el momento de su celebracin. est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como
norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una
norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.

Jus Cogens Emergente: CV Art. 64. Aparicin de una nueva norma imperativa
de derecho internacional general ("jus cogens"). Si surge una nueva norma
imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en
oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.

2.- N 1 art 30 CV. La Carta de las UN vigente para casi todos Estados y que
ciertos autores categorizan de constitucional- en su art. 103 expresa:
En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud
de cualquier otro Convencin internacional, prevalecern las obligaciones
impuestas por la presente Carta24.
No se produce ni nulidad, ni terminacin. Slo se deja de aplicar las disposiciones en
conflicto del tratado en tanto se mantengan las obligaciones asumidas por los
miembros de la organizacin.
3.- Cuando un tratado especifique que se subordinado a uno anterior o
posterior y no siendo incompatibles, se entender subordinado a dicho
tratado (Art. 30 N2 CV).

23

Las trataremos en profundidad al ver las causales de nulidad y terminacin de los tratados, as
como una nueva fuente del DIP conforme al desarrollo progresivo del mismo.
24
La Negrilla es nuestra.

38

Normas subsidiarias de la CV:

1. Art. 30 N3. Aplicacin del tratado anterior en la medida de su
compatibilidad. Ha de referirse a tratados sobre la misma materia, al mismo
nivel de generalidad. Si uno es especial, primar. El tratado anterior se
aplicar slo en la medida que la norma sea compatible con la del tratado
posterior. Esto es, prima la regla posterior en caso de contradiccin.
2. Art. 30 N4 y N5. Prioridad en caso de tratados sucesivos que no han sido
celebrado por las mismas partes. Entre los Estados partes, prevalece la
ltima voluntad. En los casos en que esto no ocurra, se aplica el tratado en
que ambos son partes.

BIBLIOGRAFA:
-

AKEURST, MICHAEL; "Introduccin al Derecho Internacional", Alianza Editorial

Textos; Traduccin de Manuel Medina Ortega; Madrid, 1979.

CASANOVAS Y LA ROSA, ORIOL; "Casos y Textos de Derecho

Pblico"; Editorial Tecnos; 4 Edicin. Madrid 1986.

DIEZ DE VELASCO, MANUEL; "Instituciones de Derecho Internacional Pblico";

7 Edicin, Madrid 1986.

DUCCI CLARO, CARLOS; "Interpretacin Jurdica", Editorial

Santiago 1976.

JIMENEZ
DE
ARECHAGA,
EDUARDO;
"El
Contemporneo"; Editorial Tecnos, Madrid 1980.

LLANOS MANSILLA, HUGO; "Teora y Prctica del Derecho

Internacional
Pblico", Tomo I; Editorial Jurdica de Chile, 2 Edicin, Santiago, Junio 1990.

PASTOR RIDRUEJO, JOSE; "Curso de Derecho Internacional

Editorial Tecnos, 1987.

REMIRO BROTONS, A.; "Derecho Internacional Pblico", Tomo II. "Derecho de

los tratados"; Madrid 1987.

RUSSEAU, CHARLES; "Derecho Internacional Pblico"; 3 Edicin en castellano,

traducida por Fernando Jimnez Ortigues; Editorial Ariel, Barcelona, 1966.-

TOLEDO TAPIA, FERNANDO, Apuntes de clases de Derecho Internacional, 19911992. Universidad Austral de Chile, Valdivia.

Internacional

Jurdica de chile;

Derecho

Internacional

Pblico";

39

ANEXO: EJEMPLOS DE LAS DIVERSAS PARTES O ESTRUCTURA

TRATADOS:

DE LOS

1) Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados:

A) PREAMBULO:
Los Estados Partes en la presente Convencin
Considerando la funcin fundamental de los tratados en la historia de las relaciones
internacionales;
Reconociendo la importancia cada vez mayor de los tratados como fuente del derecho
internacional y como medio de desarrollar la cooperacin pacfica entre las naciones,
sean cuales fueren sus regmenes constitucionales y sociales:
Advirtiendo que los principios del libre consentimiento y de la buena fe y la norma
"pacta sunt servanda" estn universalmente reconocidos
Afirmando que las controversias relativas a los tratados, al igual que las dems
controversias internacionales deben resolverse por medios pacficos y de conformidad
con los principios de la justicia y del derecho internacional;
Recordando la resolucin de los pueblos de las Naciones Unidas de crear condiciones
bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas
de los tratados:
Teniendo presentes los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de
las Naciones Unidas, tales como los principios de la igualdad de derechos y de la libre
determinacin de los pueblos, de la igualdad soberana y la independencia de todos los
Estados, de la no injerencia en los asuntos internos de los Estados, de la prohibicin de
la amenaza o el uso de la fuerza y del respeto universal a los derechos humanos y a
las libertades fundamentales de todos y la efectividad de tales derechos y libertades.
()
Han convenido lo siguiente:
B) PARTE DISPOSITIVA:
B.1) SUSTANTIVA:

Reservas
19. Formulacin de reservas. Un Estado podr formular una reserva en el momento de
firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos:
-

a) que la reserva este prohibida por el tratado;

b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas
reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea
incompatible con el objeto y el fin del tratado.

40

B.2) FORMAL O DISPOSICIONES FINALES O TRANSITARIAS:

PARTE VIII
Disposiciones finales.
81. Firma. La presente Convencion estar abierta ala firma de todos los estados
Miembros de las Naciones Unidas o miembros de algn organismo especializado o del
Organismo Internacional de Energa Atmica, as como de todo Estado parte en el
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia y de cualquier otro Estado invitado por la
Asamblea General de las Naciones Unidas a ser parte en la Convencin, de la manera
siguiente: Hasta el 30 de noviembre de 1969, en el Ministerio Federal de Relaciones
Exteriores de la Repblica de Austria, y, despus, hasta el 30 de abril de 1970, en la
sede de las Naciones Unidas en Nueva York.

C) ANEXOS:
ANEXO
1. El Secretario general de las Naciones Unidas establecer y mantendr una lista de
amigables componedores integrada por juristas calificados. A tal efecto, se invitar a
todo Estado que sea miembro de las Naciones Unidas o parte en la presente
Convencin a que designe dos amigables componedores; los nombres de las personas
as designadas constituirn la lista. La designacin de los amigables componedores,
entre ellos los designados para cubrir una vacante accidental, se har para un periodo
de cinco aos renovable. Al expirar el periodo para el cual hayan sido designados, los
amigables componedores continuarn desempeando las funciones para las cuales
hayan sido elegidos con arreglo al prrafo siguiente.

2) CONVENCION SOBRE LA ELIMINACION DE TODAS LAS FORMAS

DE DISCRIMINACION CONTRA LA MUJER
A) PREAMBULO:
Los Estados Partes en la presente Convencin,
Considerando que la Carta de las Naciones Unidas reafirma la fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la
igualdad de derechos del hombre y la mujer,
Considerando que la Declaracin Universal de Derechos Humanos reafirma el principio
de la no discriminacin y proclama que todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos y que toda persona puede invocar todos los derechos y
libertades proclamados en esa Declaracin, sin distincin alguna y, por ende, sin
distincin de sexo,
Considerando que los Estados Partes en los Pactos Internacionales de Derechos
Humanos tienen la obligacin de garantizar al hombre y la mujer la igualdad en el goce
de todos los derechos econmicos, sociales, culturales, civiles y polticos,

41

Teniendo en cuenta las convenciones internacionales concertadas bajo los auspicios de

las Naciones Unidas y de los organismos especializados para favorecer la igualdad de
derechos entre el hombre y la mujer,
Teniendo en cuenta asimismo las resoluciones, declaraciones y recomendaciones
aprobadas por las Naciones Unidas y los organismos especializados para favorecer la
igualdad de derechos entre el hombre y la mujer,()
Han convenido en lo siguiente:

B) PARTE DISPOSITIVA
B.1) SUSTANTIVA
Articulo 5
Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para:
a) Modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres, con miras
a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de
cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de
cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres;
b) Garantizar que la educacin familiar incluya una comprensin adecuada de
maternidad como funcin social y el reconocimiento de la responsabilidad comn
hombres y mujeres en cuanto a la educacin y al desarrollo de sus hijos, en
inteligencia de que el inters de los hijos constituir la consideracin primordial
todos los casos.

la
de
la
en

PARTE II
Artculo 7
Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin contra la mujer en la vida poltica y pblica del pas y, en particular,
garantizando, en igualdad de condiciones con los hombres el derecho a:
a) Votar en todas las elecciones y referndums pblicos y ser elegibles para todos los
organismos cuyos miembros sean objeto de elecciones pblicas;
b) Participar en la formulacin de las polticas gubernamentales y en la ejecucin de
stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer todas las funciones pblicas en todos los
planos gubernamentales;
c) Participar en organizaciones y asociaciones no gubernamentales que se ocupen de la
vida pblica y poltica del pas.

42

B.2) FORMAL O DISPOSICIONES FINALES O TRANSITARIAS

Artculo 25
1. La presente Convencin estar abierta a la firma de todos los Estados.
2. Se designa al Secretario General de las Naciones Unidas depositario de la presente
Convencin.
3. La presente Convencin est sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin
se depositarn en poder del Secretario General de las Naciones Unidas.
4. La presente Convencin estar abierta a la adhesin de todos los Estados. La
adhesin se efectuar depositando un instrumento de adhesin en poder del Secretario
General de las Naciones Unidas.
Artculo 26
1. En cualquier momento, cualquiera de los Estados Partes podr formular una
solicitud de revisin de la presente Convencin mediante comunicacin escrita dirigida
al Secretario General de las Naciones Unidas.
2. La Asamblea General de las Naciones Unidas decidir las medidas que, en su caso,
hayan de adoptarse en lo que respecta a esa solicitud.
Artculo 27
1. La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que
haya sido depositado en poder del Secretario General de las Naciones Unidas el
vigsimo instrumento de ratificacin o de adhesin.
2. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber
sido depositado el vigsimo instrumento de ratificacin o de adhesin, la Convencin
entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado
su instrumento de ratificacin o adhesin.

3) TRATADO DE LIBRE COMERCIO ENTRE EL GOBIERNO DE LA REPUBLICA

DE CHILE Y EL GOBIERNO DE LA REPUBLICA POPULAR CHINA
A) Prembulo
El Gobierno de la Repblica de Chile ("Chile") y el Gobierno de la Repblica Popular
China ("China"), de aqu en adelante denominados como "las Partes";
Comprometidos a fortalecer los especiales lazos de amistad y cooperacin entre sus
pases;
Compartiendo la conviccin de que un acuerdo de libre comercio producir beneficios
mutuos para cada Parte y contribuir a la expansin y desarrollo del comercio mundial
de conformidad con el sistema de comercio multilateral encarnado en el Acuerdo de

43

Marrakech por el que se establece la Organizacin Mundial de Comercio ("el Acuerdo

sobre la OMC");
Desarrollar sobre sus respectivos derechos y obligaciones de conformidad con el
Acuerdo de la OMC y de otros instrumentos de cooperacin multilateral, regional y
bilateral;
Apoyando el proceso ms amplio de liberalizacin del Foro de Cooperacin Econmica
del Asia Pacfico ("APEC") y en particular los esfuerzos de todas las economas de APEC
para cumplir los objetivos de Bogor por un comercio libre y abierto y las acciones
suscritas en el Plan de Accin de Osaka;
Reconociendo la contribucin y el significado de gua y referencia de las Mejores
Prcticas de APEC para los Acuerdos Regionales de Comercio ("ARCs"), Tratados de
Libre Comercio ("TLCs"), y otros Convenios Preferenciales;
Resueltos a promover el comercio recproco a travs del establecimiento de reglas
comerciales claras y mutuamente ventajosas y a evitar las barreras comerciales; ()
Han acordado lo siguiente:

B) PARTE DISPOSITIVA:
B.1) SUSTANTIVA
Artculo 31 Reembolso de Aranceles Aduaneros de Importacin o Depsito.
Cada Parte dispondr que, siempre que una mercanca hubiera sido calificada como
una mercanca originaria cuando fue importada al territorio de esa Parte, pero sin
el certificado de origen de este Tratado en ese momento, las autoridades
aduaneras de la Parte importadora podrn cobrar los aranceles aduaneros de
importacin general o un depsito sobre esa mercanca, segn sea aplicable. En
este caso, el importador podr solicitar un reembolso de cualquier arancel
aduanero de importacin pagado en exceso o del depsito impuesto, cuando sea
aplicable, como resultado que la mercanca no haya sido beneficiada por el trato
arancelario preferencial, dentro de un ao para el arancel pagado o de tres meses
para el depsito impuesto, segn sea aplicable, despus de la fecha en que la
mercanca fue importada, sujeto a la presentacin de:
-

(a) una declaracin escrita al momento de la importacin que la mercanca

presentada cumple con ser una mercanca originaria;
(b) el original del certificado de origen que haya sido emitido en forma previa o
dentro de 30 das despus de la exportacin; y
(c) otra documentacin relacionada con la importacin de la mercanca que las
autoridades aduaneras de la Parte importadora pueda requerir.

B.2) FORMAL O DISPOSICIONES FINALES O TRANSITARIAS

Captulo XIV
Disposiciones Finales
44

Artculo 116 Anexos y notas al pie de pgina

Los Anexos y notas al pie de pgina de este Tratado constituyen parte integral de este
Tratado.
Artculo 117 Enmiendas
1. Las Partes podrn acordar cualquier modificacin o adicin a este Tratado.
2. Las modificaciones y adiciones acordadas y aprobadas previamente de acuerdo con
lo establecido en el Artculo 119 y con los procedimientos jurdicos correspondientes de
cada Parte, constituirn parte integral de este Tratado.
Artculo 118 Enmienda del Acuerdo sobre la OMC
En el evento que cualquier disposicin del Acuerdo sobre la OMC que las Partes hayan
incorporado a este Tratado sea enmendada, las Partes debern consultarse con
respecto a la necesidad de enmendar este Tratado.
C) ANEXOS
Los Anexos del Tratado se publicarn en la forma establecida en la Ley 18.158.

45

ANEXO:
EL TEXTO DE LA "DECLARACION INTERPRETATIVA" AL CONVENIO N 169 DE
LA OIT:

El texto aprobado por unanimidad por la Comisin del Senado postulaba que:

"El Gobierno de la Repblica de Chile, al ratificar el Convenio 169 de Pueblos

Indgenas y Tribales en Pases Independientes, formula una declaracin
interpretativa al artculo 35, del referido instrumento internacional, en el
sentido que este slo es aplicable en relacin a los tratados internacionales
ratificados por Chile, y que se encuentren vigentes."

Convenio 169 de la OIT establece que:

ARTICULO 35. "La aplicacin de las disposiciones del presente Convenio no deber
menoscabar los derechos y las ventajas garantizados a los pueblos interesados en
virtud de otros convenios y recomendaciones, instrumentos internacionales,
tratados, o leyes, laudos, costumbres o acuerdos nacionales.".

En sntesis, la declaracin interpretativa buscaba limitar los alcances del Convenio N

169 solo a las garantas constitucionales contenidas en la Constitucin de 1980,
supeditando el tratado al derecho interno chileno, vulnerando con ello el espritu del
tratado, expresado en su artculo 35, en orden ano menoscabar toda mejor proteccin
de los derechos contenidos en el convenio, que en la materia podan ser fundamento
para exigir la aplicacin de la declaracin de Naciones Unidas de Derechos de lo
Pueblos Indgenas aprobada por Chile en 2007 y que estable un marco de proteccin
ms riguroso que el propio Convenio N 169 de la OIT. .
Sin entrar en mayores debates, es el propio Convenio N 169 de la OIT que en el
referido artculo 35 se abre a otras fuentes del DIP, declarando expresamente que no
las limita, por lo que respecto de los Pueblos Indgenas permite hacer una
interpretacin evolutiva de dichos derechos (aplicando por ejemplo la DNUDPI), lo que
hubo ese quedado limitado con la declaracin interpretativa.

46

47