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Famlias homoafetivas

Maria Berenice Dias *

Como citar este artigo: DIAS, Maria Berenice. Familias homoafetivas. Disponvel em:
http://www.blogdolfg.com.br.17 setembro. 2007.

cada vez maior a necessidade de se buscar um conceito de famlia que compreenda o que
todos os povos, em todos os tempos e lugares, reconhecem ser a estrutura originria da
sociedade. A famlia serve de base e referncia para o futuro de todos os indivduos. no
seio da famlia que o ser humano nasce e inicia seu desenvolvimento, a salvo das
hostilidades externas.

Mas necessrio repensar o conceito de famlia desvinculando-o de seus paradigmas

originrios: casamento, sexo e procriao. A evoluo dos costumes, o movimento de
mulheres, a disseminao dos mtodos contraceptivos e a evoluo da engenharia gentica
evidenciam que ditos balizamentos hoje no mais servem para delimitar o conceito de
famlia. Caiu o mito da virgindade, e, agora, sexo at pelas mulheres praticado fora e
antes do casamento. A concepo no decorre exclusivamente do contato sexual. O
casamento no mais o nico reduto da conjugalidade, mesmo porque as relaes
extramatrimoniais j dispem de reconhecimento no mbito do Direito de Famlia.

O desafio do novo milnio buscar o elemento identificador das estruturas interpessoais

que autorize inseri-las em um ramo jurdico especfico: o Direito de Famlia. Imperativo,
portanto, que se encontre um conceito de entidade familiar que sinalize a natureza do
relacionamento entre as pessoas. Esse ponto diferenciador s pode ser encontrado a partir
do reconhecimento da existncia de um vnculo afetivo. o envolvimento emocional que
cada vez mais serve de parmetro para subtrair um relacionamento do mbito do Direito
Obrigacional cujo ncleo a vontade e instal-lo no Direito de Famlia, cujo elemento
estruturante o sentimento de amor, elo afetivo que funde as almas e confunde
patrimnios, fazendo gerar responsabilidades recprocas e comprometimentos mtuos.

Porm, h uma espcie de famlia que, at bem pouco tempo atrs, seria impensvel inserir
no Direito de Famlia. Trata-se dos pares de pessoas do mesmo sexo. Apesar de com eles
conviver a humanidade, por todos os tempos sempre foram alvo da discriminao e do
repdio social.

Mesmo nos pases que asseguram a plena liberdade de orientao sexual, h alguma espcie
de restrio. Somente na Holanda, Blgica e Espanha em que autorizado o casamento,
independentemente do sexo dos noivos, no h limitaes ao direito de adoo. J os
Estados que autorizam somente o registro de uma unio civil, a adoo no admitida.

No Brasil, pas catlico que sempre recebeu forte influncia da religio, a discriminao
mais acentuada. A tendncia repudiar o que se afasta do vnculo sacramental do
matrimnio e do preceito bblico"crescei-vos e multiplicai-vos", sem olvidar o dogma de
que a unio deve perdurar "at que a morte os separe".

Por isso, o divrcio no Brasil s foi adotado no ano de 1977. A Constituio Federal, que
data de 1988, concedeu especial proteo para o que chamou de unio estvel entre um
homem e uma mulher. Mas essa previso constitucional s foi regulamentada em 1994 e
1996, a partir de quando a unio estvel passou a receber proteo praticamente igual
assegurada ao casamento. O Cdigo Civil, que data de 2003, emprestou tratamento

diferenciado e discriminatrio unio estvel, estabelecendo distines que no se

coadunam com o comando constitucional.

Os homossexuais so o alvo preferido do anedotrio, inclusive nos meios de comunicao,

sem que haja qualquer possibilidade de represso a esse tipo de abuso, como existe, por
exemplo, com relao ao negro, que dispe de legislao repressiva do preconceito de raa
desde 1951, com imputao de pena de multa e de priso. Tal omisso torna mais difcil
qualquer abordagem mais sria sobre esse tema, objeto de chacotas e brincadeiras, sendo
sistematicamente rotulado de homossexual quem manifesta apoio ao movimento gay.

Alm do repdio da sociedade, a omisso legislativa total, em face das unies que prefiro
chamar"homoafetivas", neologismo que cunhei em minha obra"Unio Homossexual, o
Preconceito e a Justia", primeira abordagem jurdica de tais questes no Brasil. O uso do
vocbulo"homoafetividade"

busca

afastar

carga

de

preconceito

que

expresso"homossexualidade" contm.

H um projeto de lei que autoriza duas pessoas do mesmo sexo a firmarem um contrato de
convivncia, chamado de"parceria civil registrada", que faculta simples estipulao de
clusulas de carter patrimonial e assistencial. No obstante a singeleza de suas previses, o
projeto tramita desde 1995, e, sempre que submetido a votao, os segmentos
conservadores capitaneados pelas igrejas evanglicas, cada vez mais numerosas e radicais
mobilizam-se com tal vigor, que impedem sua aprovao.

Se pouca ou quase nenhuma a possibilidade de aprovao de qualquer norma legal que

proteja ditas relaes, no mbito do Poder Judicirio que os vnculos homoafetivos tm
obtido algum reconhecimento.

Primeiro, de maneira um pouco tmida, ditos relacionamentos foram identificados como

sociedades de fato e julgados com as regras do Direito das Obrigaes. Era deferida a
diviso do patrimnio amealhado durante o perodo de convvio, mediante a prova da
efetiva participao de cada um dos companheiros na formao do acervo de bens. Mas

deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul fixou a competncia das
varas de famlia para decidir tais demandas. Assim, a Cmara do Tribunal que tenho a
honra de presidir que julga os recursos envolvendo as aes de famlia passou a apreciar
as demandas envolvendo as unies homossexuais. Em 2001, pela primeira vez no Brasil,
foi reconhecido como entidade familiar o relacionamento entre duas pessoas do mesmo
sexo. Comprovada a vida em comum, de forma contnua, pblica e ininterrupta,
constituindo uma verdadeira famlia, foi deferido o direito herana, concedendo ao
sobrevivente todo o patrimnio do de cujus. Posteriormente, outras decises asseguraram
direitos previdencirios e direito real de habitao ao companheiro sobrevivente.

Esse foi um passo significativo para inserir no mbito do Direito de Famlia esses
relacionamentos que em nada se diferenciam dos vnculos heterossexuais. Ambos tm no
afeto a causa de sua constituio. O enlaamento de vidas leva ao embaralhamento de
patrimnios, o que s pode ensejar o reconhecimento de uma comunho de esforos na sua
formao.

No momento em que o Judicirio passa a emprestar juridicidade s relaes afetivas entre

duas pessoas do mesmo sexo, certo que a sociedade comear a respeit-las. Esse o
comportamento que corresponde a uma sociedade democrtica, livre, em que cada cidado
tem o direito de viver da maneira que melhor lhe aprouver, no podendo ser alvo do
rechao social e muito menos da excluso jurdica.

No campo das relaes afetivas, indispensvel assegurar a todos o direito de ser feliz,
independente de sua orientao sexual, pois, afinal, a felicidade o grande sonho do ser
humano e a razo mesma de sua existncia.

* Desembargadora do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Vice-Presidente Nacional

do IBDFAM - Instituto Brasileiro de Direito de Famlia

Disponvel em:
http://www.wiki-iuspedia.com.br/article.php?story=20070917100446282 .
Acesso em: 20 junho 2008.