NDICE
PRIMERA PARTE
I.
CONCEPTO,
ORIGEN
Y
EVOLUCIN
DEL
DERECHO
MERCANTIL8
1.
CONCEPTO
DE
DERECHO
MERCANTIL8
2. EL DERECHO MERCANTIL COMO DERECHO PRIVADO:
DISTINCIN CON EL DERECHO CIVIL
11
i.
Introduccin
11
ii. Criterios de distincin imperantes en el ordenamiento
nicaragense12
iii.
Conclusin..14
3. EL DERECHO MERCANTIL COMO DERECHO ESPECIAL: EL
RELATIVISMO
DEL
DERECHO
MERCANTIL.19
4.
EL
DERECHO
MERCANTIL
COMO
CATEGORA
HISTRICA.21
II.
FUENTES
DEL
DERECHO
MERCANTIL..30
1. CONCEPTO Y SISTEMA GENERAL DE FUENTES DEL
DERECHO.30
2.
JERARQUA
DE
LAS
FUENTES
DEL
DERECHO
MERCANTIL..32
3. LA LEY MERCANTIL
33
3.1
El
Cdigo
de
Comercio
.33
3.2
Leyes
mercantiles
especiales
.34
4.
EL
DERECHO
CIVIL.38
5.
LOS
USOS
DE
COMERCIO.39
5.1
Gnesis
y
evolucin
de
los
usos39
5.2
Clasificacin
de
los
usos..40
5.3
Significacin
del
uso
en
el
Cdigo
de
Comercio40
2
DERECHO MERCANTIL I
5.4
La
prueba
del
Uso..41
6.
EL
DISCUTIDO
CARCTER
DE
FUENTE
DE
LA
JURISPRUDENCIA Y DE LAS CONDICIONES GENERALES DE LOS
CONTRATOS
MERCANTILES..4
3
III.
EL
EMPRESARIO
MERCANTIL.45
1. NOTAS CARACTERSTICAS QUE CONFORMAN LA NOCIN DE
EMPRESARIO.
45
2.
CLASES
DE
EMPRESARIOS..49
2.1
Empresarios
individuales
y
sociales.49
2.2
Empresarios
pblicos
y
privados..54
2.3
Empresarios
pequeos,
medianos
y
grandes..55
2.4 Empresarios por razn de la actividad y por razn de la
forma..56
2.5
Empresario
aparente
y
empresario
oculto..56
2.6
El
Empresario
Extranjero.57
3. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL EMPRESARIO EN
GENERAL.59
4.
LOS
COLABORADORES
O
AUXILIARES
DEL
EMPRESARIO..61
4.1
Colaboradores
o
Auxiliares
dependientes
del
Empresario..62
4.2
Colaboradores
o
Auxiliares
independientes
del
Empresario..67
IV.
LA
EMPRESA..70
1.
INTRODUCCIN..70
2.
EL
CONCEPTO
JURDICO
DE
EMPRESA.72
1.
Concepto
econmico
de
empresa72
2.
Construccin
de
una
nocin
jurdica
de
empresa.72
3
SEGUNDA PARTE
I.
TEORA
GENERAL
DE
SOCIEDADES.91
1.
APUNTES
GENERALES..91
1.1.
La
especial
importancia
del
empresario
social..91
1.2. Nociones elementales del Derecho de Sociedades
..91
1.3.
Concepto
de
sociedad92
1.3.1 Otros requisitos usualmente atribuibles al concepto
tradicional
de
sociedad.
.95
2. LA SOCIEDAD COMO CONTRATO
97
4
DERECHO MERCANTIL I
2.1
Teora
General
del
contrato
de
sociedad.97
2.1.1.
Naturaleza
del
contrato
de
sociedad97
2.1.2.
Efectos
del
contrato
de
sociedad..98
2.1.2.1
La
eficacia
obligatoria.99
2.1.2.2
Eficacia
organizativa.100
2.1.3.
Elementos
del
contrato
de
sociedad..100
2.1.3.1
El
consentimiento..100
2.1.3.2
Objeto..101
2.1.3.3
Causa101
2.1.3.4
La
forma
y
la
publicidad102
2.1.3.5 La nulidad societaria. La doctrina de la Sociedad de
Hecho102
2.1.3.6
La
Sociedad
Irregular.
La
sociedad
en
formacin.105
3. LOS TIPOS SOCIETARIOS
108
3.1 Ordenacin estructural: sociedades de personas y
sociedades
de
estructura
corporativa...
108
3.2
Ordenacin
funcional:
tipos
universales
y
tipos
particulares.109
3.3. La Sociedad Mercantil. La mercantilidad de las
sociedades.110
3.3.1
La
mercantilidad
objetiva110
3.3.2
La
mercantilidad
subjetiva..111
3.3.3 La postura del Cdigo Civil: apertura de los tipos
mercantiles
a
las
materias
civiles112
3.3.4 Las sociedades objetivamente civiles y subjetivamente
mercantiles.113
3.4 La cuestin del numerus clausus de los tipos societarios
mercantiles.114
5
DERECHO MERCANTIL I
3.4.1
Gestin
y
representacin.131
3.4.2
Los
administradores.131
3.4.3
Obligaciones
y
responsabilidad
de
los
gestores132
3.5.
Los
acuerdos
sociales.133
3.6.
El
derecho
de
informacin.133
4. RELACIONES JURDICAS EXTERNAS
134
4.1.
Representacin...13
4
4.2.
mbito
de
representacin.134
4.3.
Abuso
de
la
firma
social135
4.4. Responsabilidad.
136
5. TRANSMISIN DE LAS PARTES SOCIALES.
137
6.
MODIFICACIN
DE
LA
ESCRITURA.138
7. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
139
7.1
La
disolucin
de
la
sociedad
en
nombre
colectivo..139
7.1.1
Concepto
de
disolucin..139
7.1.2
Las
causas
de
disolucin..140
7.1.3
Formalidades
de
la
disolucin.141
7.2
La
liquidacin
de
la
sociedad
colectiva.141
7.2.1
Consideraciones
generales
sobre
la
liquidacin.141
7.2.2
Los
liquidadores.143
7.2.3
Operaciones
de
la
liquidacin..143
7.2.4
La
divisin
del
remanente
entre
los
socios.144
7
7.3
La
extincin
de
la
sociedad.145
7.3.1
Del
resguardo
de
los
libros
y
documentos
sociales146
7.3.2 De la prescripcin.
146
III. SOCIEDAD COLECTIVA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
148
1. NOCIONES GENERALES
148
1.1
Origen
de
la
sociedad
de
responsabilidad
limitada148
1.2 Concepto y notas caractersticas de las sociedades de
responsabilidad
limitada
148
2. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN
NICARAGUA
150
IV.
SOCIEDADES
EN
COMANDITA.153
1.
ORIGEN
Y
EVOLUCIN
HISTRICA.153
2.
LA
SOCIEDAD
EN
COMANDITA
SIMPLE.155
2.1
Nocin
y
notas
caractersticas155
2.2
Formalidades
constitutivas.155
2.3
Relaciones
jurdicas
internas.156
2.3.1
La
aportacin
del
socio
comanditario..156
2.3.2
Gestin
de
la
sociedad156
2.3.3
La
participacin
en
las
ganancias
y
prdidas157
2.4
Relaciones
jurdicas
externas158
2.4.1
Representacin..15
8
2.4.2
Rgimen
de
responsabilidad
de
los
socios.158
8
DERECHO MERCANTIL I
3.
SOCIEDAD
EN
COMANDITA
POR
ACCIONES.160
3.1
Nocin
y
notas
caractersticas.160
3.2
Formalidades
constitutivas.161
3.3 Acciones.
162
3.4
rganos
sociales162
3.4.1
La
Junta
General..162
3.4.2
La
Administracin
de
la
sociedad..163
3.4.3
El
Consejo
de
Vigilancia.165
3.5
Disolucin.166
V.
SOCIEDAD
ANNIMA.167
1.
NOCIONES
GENERALES..167
1.1.
Evolucin
Histrica.167
1.2.
Concepto
de
sociedad
annima.168
1.2.1
Capital
social.169
1.2.2 La no responsabilidad de los socios por las deudas
sociales...169
1.2.3
Capital
mnimo..170
1.2.4
Denominacin
de
la
sociedad
annima..170
1.2.5
Nacionalidad,
domicilio
y
sucursales.171
2.
FUNDACIN
DE
LA
SOCIEDAD
ANNIMA.173
2.1
El
Acto
Constitutivo...173
2.1.1
Clases
de
fundacin..173
2.1.2
La
fundacin
simultnea..173
9
2.1.3
La
fundacin
sucesiva..175
2.1.4 Disposiciones comunes a ambos tipos de fundacin.
Requisitos
formales
para
la
constitucin
de
la
sociedad...176
2.1.4.1 Contenido de la escritura y estatutos de la sociedad
annima
en
general..
177
2.2
El
desembolso
del
capital
178
3. LAS ACCIONES
180
3.1
La
accin
como
parte
del
capital
social.180
3.2
Representacin
de
las
acciones..180
3.3 La accin como expresin de la condicin de socio.
Derechos
inherentes
a
la
condicin
de
accionista..184
3.4 Adquisicin por la sociedad de sus propias acciones y
negocios afines188
4.
RGANOS
SOCIALES................................................................189
4.1
Junta
general
de
accionistas..........................................................189
4.2
Junta
directiva...........................................................................191
4.3
Junta
de
vigilancia192
5. DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD Y DE
LOS
SOCIOS...1
94
6. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES
ANNIMAS..19
6
7.
FUSIN
Y
ESCISIN
DE
LAS
SOCIEDADES
ANNIMAS199
1.
Introduccin..19
9
2. mbito de aplicacin de la regulacin en materia de fusin
y escisin.199
10
DERECHO MERCANTIL I
3.
Fusin..200
3.1 Nocin
200
3.2
Presupuestos
y
efectos
legales
de
la
fusin200
3.3
Fases
o
etapas
del
procedimiento
de
fusin..201
4.
Escisin
de
sociedades205
4.1 Nocin
205
4.2 Clases.
205
4.3
Presupuestos
de
la
operacin..206
4.4
Fases
del
proceso
de
escisin..206
4.4
Formalidades...20
7
4.5
La
tutela
de
los
acreedores.207
4.6
La
nulidad
de
la
escisin...208
11
PRIMERA PARTE
I.
DERECHO MERCANTIL I
14
DERECHO MERCANTIL I
15
16
DERECHO MERCANTIL I
Aqu cabe comentar que, pese a la vigencia formal del Cdigo Civil en materia del contrato de
seguro, hay dos razones tcnicas que permiten afirmar su falta de vigencia.
La primera tiene que ver con el hecho de que las normas del Cdigo de Comercio (que son
posteriores en el tiempo, y que en buena medida son coincidentes en sus aspectos sustanciales
con las del Cdigo Civil), vendran a derogar tcitamente a las del Civil, en tanto en cuanto el
Cdigo de Comercio entr en vigencia el 30 de enero de 1917, a diferencia del Civil que data del
ao de 1904.
Una segunda razn tiene que ver con el hecho de que el artculo 536 Cc. prev que los contratos
de seguro de cualquier especie, siempre que sean hechos por empresas, sern mercantiles. As, tal
como dijimos lneas arriba, siendo que la Ley General de Instituciones de Seguros (LGIS), en
principio, deja sentado que la actividad de asegurar y reasegurar solamente pueden ejercerla
personas jurdicas constituidas y domiciliadas en el pas como sociedades annimas, queda
bastante claro que utilizando el criterio de mercantilidad subjetiva establecido por el 536 Cc.
los contratos de seguros sern, en todo caso, contratos mercantiles, de modo que, aun y cuando
sostuvisemos la vigencia formal de la regulacin civil del contrato de seguros, esta no pasara
de ser meramente ornamental.
En sentido similar, aunque con distinto razonamiento jurdico, en tanto en cuanto concluye que
por esta razn las disposiciones del Cdigo Civil relativas al contrato de seguro estn
derogadas, vase HABED, Seguros. Compendio y anlisis de Leyes y disposiciones del Seguro
Privado en Nicaragua, cit., pgs. 481 y s. Por su parte, vase en nuestra jurisprudencia el BJ
9306 donde se lee que: Segn el Art. 536 Cc. los contratos de seguros de cualquier especie,
siempre que sean hechos por empresas, sern mercantiles. De manera que de acuerdo con esa
disposicin, es el Cdigo de Comercio el que se debe consultar para determinar si el contrato de
seguro sobre la vida del seor X, es vlido.
2
Art. 736 Cc.: Los constructores de buques podrn emplear los materiales y seguir, en lo relativo
a su construccin y aparejos, los sistemas que ms convengan a sus intereses.
18
DERECHO MERCANTIL I
En tal sentido SOLRZANO, Anbal, opina que Es el espritu de lucro, salvo por razn de su
forma, como los efectos de comercio, el fundamento y criterio que debe guiar a los tribunales
para distinguir el acto de comercio: (Glosas al Cdigo de Comercio de Nicaragua,
concordancias y jurisprudencia, segunda edicin corregida y aumentada, Banco de la Vivienda
de Nicaragua, Managua, 1974, pg. 16). En la jurisprudencia puede verse el criterio del BJ
18657: Es el espritu de lucro como razn predominante en el que lo ejecuta lo que
fundamentalmente caracteriza el acto mercantil, y que debe servir al juzgador para distinguir el
acto de comercio, salvo raras excepciones.
19
Lo cierto es que, realizando un anlisis sistmico del precepto, la calificacin de mercantil por
la presencia de un comerciante en el particular negocio, no se realiza tanto porque el contrato
pertenezca al trfico profesional de aqul, sino ms bien porque, a decir verdad, el legislador
codicstico tiene en mente la idea del nimo de lucro, a saber, que el fin del contrato es
especular en la intermediacin en el trfico.
8
Art. 341 Cc.: Sern mercantiles las compraventas a las que este Cdigo da tal carcter y todas
las que se hagan de bienes muebles con el objeto directo y preferente de traficar, esto es, de
revenderlos o alquilar su uso.
Art. 460 Cc.: Se estima mercantil el depsito, si las cosas depositadas son objeto de comercio, o
si se hace a consecuencia de una operacin mercantil.
Art. 486 Cc.: Se reputa mercantil el prstamo cuando se contrae en el concepto y con expresin
de que las cosas prestadas se destinan a actos de comercio, y no para necesidades ajenas de este. Se
reputa mercantil el prstamo que se contrae entre comerciantes, as como los que se hacen por los
bancos e instituciones de crdito.
20
DERECHO MERCANTIL I
que todo contrato mixto sea civil, ya que, por ejemplo, el transporte
terrestre9 de cosas y personas siempre se reputar mercantil10.
Y todava ms, es perfectamente posible que el contrato sea mercantil
aunque ninguna de las partes sea comerciante 11 (tal es el caso de la
compraventa de bienes muebles celebrada por particulares no
empresarios con el objeto directo y preferente de traficar, esto es, de
revenderlos o alquilar su uso)12.
Como se desprende de todo lo anterior, no es posible afirmar que, en
todos los casos, la mercantilidad de los contratos devenga del hecho
de tratarse de contratos de empresa. Precisamente por ello un sector
de la doctrina alemana ha optado por un sistema tripartito, de modo
que el Derecho mercantil vendra a regir las relaciones entre
empresarios, el Derecho Civil sera til para regular los negocios entre
particulares que no son empresarios y, por ltimo, el Derecho de los
consumidores se ocupara de aqullos contratos celebrados entre
empresarios y consumidores.
Sin embargo, pese a la pulcritud de este ltimo planteamiento nos
parece que ste deja todava sin resolver el trascendental asunto de la
delimitacin de la materia mercantil respecto de la Civil. Y es que, en
todo contrato mixto, junto a la normativa de los consumidores (la que
por imperativo legal afectar a tales contratos), siempre habr
necesidad de preguntarse por las singulares normas civiles o
mercantiles que influyen en el negocio (en lo que concierne a todos
aquellos aspectos en los que al Derecho del Consumo no le es dado
9
Art. 369 Cc.: El contrato de transporte por va terrestre o fluviales de todo gnero, se reputar
mercantil: 1. Cuando tenga por objeto mercaderas o cualesquiera efectos de comercio. 2.
Cuando siendo cualquiera su objeto, sea comerciante el porteador, o se dedique habitualmente, a
verificar transportes para el pblico.
10
En tal sentido vase los BJ 10092 (La compraventa de bienes muebles ser mercantil cuando
tenga por objeto directo y preferente, traficar, esto es, revender, aunque la persona demuestre que
nunca haya ejercido el comercio) y BJ 15361 (aunque los que los ejecuten no sean
comerciantes, las leyes mercantiles se observarn en todos los contratos que el Cdigo de
Comercio determine, como es el caso de la compraventa que se haga con objeto de revender).
21
DERECHO MERCANTIL I
23
DERECHO MERCANTIL I
25
13
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
30
DERECHO MERCANTIL I
32
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
35
II.
DERECHO MERCANTIL I
37
38
DERECHO MERCANTIL I
3. LA LEY MERCANTIL
Con todo y que el artculo 2 Cc. hace alusin exclusiva a las
disposiciones del propio Cdigo como aplicables a la materia
mercantil, nadie es capaz de negar que junto con ste debe situarse,
como fuente primera del Derecho Mercantil, a las leyes especiales.
Ello obedece a dos poderosas razones, en primer trmino, a que
dichas leyes especiales vienen a complementar el contenido del
Cdigo de Comercio y, en segundo lugar, porque resulta coherente
interpretar que la ley especial debe anteponerse al Derecho Comn y
a los usos y costumbres mercantiles.
Por lo que hace a su objeto, es posible clasificar a las normas
mercantiles, tanto las contenidas en el Cdigo de Comercio como en
las leyes especiales, en dos grandes grupos: las que se ocupan de
materias exclusivamente abordadas por la legislacin mercantil (por
ejemplo, ttulos valores, sociedad annima, contabilidad mercantil) y,
de otra parte, aquellas que recaen sobre materias que tambin son
reguladas por el Cdigo Civil (especialmente lo que hace a los
contratos mercantiles).
Este segundo grupo de normas se caracterizan, como ya dijimos,
porque suelen delimitar, frente al Derecho Civil, el campo de
aplicacin propio, estableciendo los requisitos que la respectiva
relacin jurdica ha de presentar para ser considerada como mercantil.
3.1 El Cdigo de Comercio
Ya hemos dicho en el captulo anterior de esta obra que el Cdigo de
Comercio de la Repblica data del 30 de octubre de 1916, segn
Decreto de promulgacin aparecido en la Gaceta N 248,
concedindosele un perodo de vacatio legis de tres meses, para que
entrase definitivamente en vigor un 30 de enero de 1917.
Tambin dijimos que nuestro Cdigo, igual que el espaol de 1885, se
divide en cuatro Libros: el primero se intitula Del Comercio en
General y de los Comerciantes y Agentes Internacionales del
Comercio; el segundo se ocupa De los Contratos y Obligaciones
Mercantiles; el siguiente trata Del Comercio Martimo; y el ltimo
regula De la Suspensin de Pagos, Quiebras y prescripciones. Los
que a su vez se subdividen en Ttulos, Captulos y artculos.
39
DERECHO MERCANTIL I
16
17
18
19
20
21
Reformada, primero, por la Ley No. 552, de Reformas a la Ley 316, Ley de la
Superintendencia de Bancos y de Otras Instituciones Financieras (Gaceta N 169, de 31 de
Agosto de 2005); despus, por la Ley No. 564, de Reforma a la Ley No. 316, Ley de la
Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras (Gaceta N 228, de 24 de
Noviembre de 2005); y, finalmente, por la Ley No. 576, de Reforma a la Ley No. 316, Ley de la
Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras (Gaceta N 58, de 22 de marzo de
2006).
22
23
Ley 563. Ley de Reforma a la Ley 551 (Gaceta No. 229, de 25 de Noviembre de 2005).
24
25
26
27
29
30
31
32
34
Ley N 577. Ley de Reformas y Adiciones a la Ley N 312, Ley de Derecho de Autor y
Derechos Conexos (Gaceta No. 60, de 24 de marzo de 2006).
35
36
37
Ley N 578. Ley de Reformas y Adiciones a la Ley No. 322, Ley de Proteccin de Seales
Satelitales Portadoras de Programas (Gaceta No. 60, de 24 de marzo de 2006).
38
39
40
Ley N 579. Ley de Reformas y Adiciones a la Ley No. 354, Ley de Patentes de Invencin,
Modelos de Utilidad y Diseos Industriales (Gaceta No. 60, de 24 de marzo de 2006).
42
DERECHO MERCANTIL I
41
42
Ley N 580. Ley de Reformas y Adiciones a la Ley No. 380, Ley de Marcas y Otros Signos
Distintivos (Gaceta No. 60, de 24 de marzo de 2006).
43
44
45
46
47
48
49
Decreto N 576, Reformas al Cdigo de Aviacin Civil (Gaceta N 89, de 24 de abril de 1961).
51
52
4. EL DERECHO CIVIL
No obstante que el precitado artculo 2 del Cdigo de Comercio
prescribe sin tapujos que En los casos que no estn especialmente
regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo
Civil la mayor parte de la doctrina afirma, al menos en Derecho
comparado, y a decir verdad uno que otro autor patrio seguramente
atendiendo a las razones de aquellos, que ste no ostenta el
autntico carcter de fuente de la materia mercantil.
Ello se explica por el carcter complementario del Cdigo Civil en los
asuntos mercantiles, dicho de otra forma, el Civil se nos presenta,
respecto del Derecho privado mercantil, como un Derecho subsidiario.
44
DERECHO MERCANTIL I
45
46
DERECHO MERCANTIL I
48
DERECHO MERCANTIL I
6.
Dijimos hace bastantes lneas atrs que, entre las pretendidas fuentes
del Derecho Mercantil, existen algunas cuyo ubicacin como tales es,
al menos, dudosa. Por eso es que los autores han hecho correr ros de
tinta tratando de reivindicar o negando, tanto a la Jurisprudencia
como a las condiciones generales de los contratos, el susodicho
carcter de fuentes de nuestra materia.
Por lo que respecta a la Jurisprudencia, aunque no dejamos de
reconocer el alto valor persuasivo y ejemplar de sta, en tanto en
cuanto seala el modo de aplicar el Derecho; amn de su valiosa
contribucin a la formacin del Derecho consuetudinario, con la
repeticin uniforme de un mismo criterio en diferentes fallos.
Estimamos que tales decisiones no crean Derecho objetivo y no
vinculan fuera del caso concreto en que han sido dictadas, por tanto
no deben tenerse como fuentes del Derecho, aun y cuando
indirectamente alcanzan en su eficacia un mbito de generalidad casi
igual al de las fuentes en sentido propio (ley y costumbre).
En apoyo de la tesis aqu esgrimida, basta con llevar a cabo una
correcta lectura del artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
cual seala que slo en detrimento de la ley es que es lcito estar a la
doctrina legal admitida por la jurisprudencia de los Tribunales53.
Todava ms, si bien es cierto, en lnea de principio, los Jueces y
Magistrados deben resolver de acuerdo a los fallos judiciales
precedentes, stos podrn modificarlos explicando detalladamente las
razones que motiven el cambio de interpretacin 54.
53
Art. 443 Pr.: Los Jueces y Tribunales no pueden en ningn caso dejar de resolver a las partes
sus pretensiones. Cuando a juicio de ellos no haya ley que prevea el caso o duden acerca de la
aplicacin del derecho, observarn las siguientes reglas: 1.-Aplicarn lo que est previsto en la
legislacin para casos semejantes o anlogos. 2.-A falta de esto, se estar a la doctrina legal
admitida por la jurisprudencia de los Tribunales.3.- En defecto de las dos reglas precedentes, se
resolver la cuestin por los principios generales del derecho o por lo que dicte la razn natural.
4.- En ltimo extremo, se aplicar la opinin sostenida por los intrpretes o expositores del
derecho o por lo que se disponga en legislaciones anlogas extranjeras, inclinndose siempre en
favor de las opiniones ms autorizadas.
54
Vase Artculo 13 de la Ley 260. Ley Orgnica del Poder Judicial de la Repblica de
Nicaragua (Gaceta N 137, de julio de 1998).
49
50
DERECHO MERCANTIL I
III.
EL EMPRESARIO MERCANTIL
51
Art. 6 Cc.: Son comerciantes los que se ocupan ordinaria y profesionalmente en alguna o
algunas de las operaciones que corresponden a esta industria y las sociedades mercantiles o
industriales.
Art. 20 Cc.: Para los efectos del artculo anterior, se reputan comerciantes, todos los que tienen
abiertos almacenes, tiendas, bazares, boticas, pulperas, hoteles o fondas, cafs, cantinas u otros
establecimientos semejantes; a las empresas de fbricas o manufacturas; a las empresas editoriales,
tipogrficas o de librera; a las empresas de transporte, fluvial o martimo; a las empresas de
depsitos de mercaderas, provisiones o suministros y seguros de toda clase; los bancos, casas de
prstamo y agencias de negocio y de comisiones; y en general, a todos los que habitualmente
ejecuten operaciones regidas por este Cdigo.
52
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
55
2. CLASES DE EMPRESARIOS
Existen muy diversos criterios que posibilitan la clasificacin de los
empresarios. Empero, la mayora de los estudiosos de la materia se
han decantado por tres principales:
i. la condicin o estructura personal del empresario;
ii. la naturaleza del poder de decisin que el empresario ejerce;
iii. la dimensin econmica del empresario.
Tales criterios permiten clasificar, respectivamente, a los empresarios
en individuales y sociales; pblicos, privados y mixtos; pequeos y
medianos, y grandes empresarios (o empresarios a secas).
Sin embargo, a los ya anunciados criterios de clasificacin
agregaremos dos: en primer lugar, en razn de la actividad o de la
forma social elegida; en segundo lugar, atendiendo al ejercicio
indirecto de la actividad empresarial.
2.1 Empresarios individuales y sociales
Sobre la base del tantas veces citado artculo 6 Cc. es posible articular
el criterio de clasificacin de los empresarios que atiende a la
estructura de su personalidad. As, podemos distinguir, de una parte,
al empresario individual, persona fsica que emprende en nombre
propio una actividad econmica comercial, industrial o de servicios; y,
de otra, al empresario social o persona jurdica, el cual existe cuando
dos o ms individuos acuerdan poner conjuntamente dinero, bienes o
trabajo para explotar una actividad econmica empresarial con una
finalidad comn.
Aqu es oportuno recordar que el artculo 99 de la Constitucin Poltica
garantiza la libertad de empresa, derecho fundamental (al menos
desde el punto de vista ontolgico) que viene refrendado por el
artculo 104 Cn., el que declara abiertamente que la iniciativa
econmica es libre56, es decir que cualquier persona puede ejercer la
profesin mercantil.
i. Empresario individual: Sin embargo, a las sealadas
prerrogativas parece lgico aadir, al menos por lo que se refiere a los
56
Declaracin que es corolario de lo prescrito por la primera parte de dicha norma, la cual reza
que las empresas que se organicen bajo cualesquiera de las formas de propiedad establecidas en
esta Constitucin, gozan de igualdad ante la ley y las polticas econmicas del Estado.
56
DERECHO MERCANTIL I
57
57
La parte final del precepto establece que el padre o tutor pueden continuar el comercio por
cuenta del heredero menor, debiendo obtener autorizacin del Juez.
58
En este sentido vase ORE CRUZ, Jos Ren, quien comenta que: Las prohibiciones para
comerciar se dividen en objetivas y subjetivas, segn que afecten a ciertas actividades
mercantiles para cuya explotacin se requiere concesin del Estado o autorizacin especial, o
por razn de su cargo. El fundamento de las prohibiciones subjetivas est en el temor de que se
utilicen en beneficio del comercio propio: a) Prohibiciones de derecho pblico b)
Prohibiciones de derecho privado: (Manual de Derecho Mercantil, Hispamer, Managua, 2003,
pgs. 61 y s.).
58
DERECHO MERCANTIL I
59
En Derecho comparado se ha dicho que el quebrado sufre una situacin de inhabilitacin que
se semeja a la incapacidad, pero que no se confunde con ella. As Sentencia del Tribunal
Supremo espaol de 30 de junio de 1978.
60
61
Artculo 72 Pn.
59
Artculos 130 y 135 Cn. Las mismas normas establecen que la violacin de esta disposicin
anula las concesiones o ventajas obtenidas y causa la prdida de la representacin y el cargo.
63
En idntico sentido que el artculo anterior, la violacin de esta disposicin anula las
concesiones o ventajas obtenidas y causa la prdida del cargo, todo ello de conformidad a lo
prescrito por el artculo 144 numeral 10 de la LOPJ.
64
Art. 169 Cc.: Se prohbe a los socios en particular: 4. Explotar por cuenta propia el ramo de
industria en que gire la sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquier especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de
comercio; 5. Interesarse como socios con responsabilidad ilimitada en otras sociedades que
tengan el mismo objeto, y hacer operaciones por cuenta de ellas o de terceros en el mismo
comercio, sin el consentimiento de los otros socios. Se presume el consentimiento, si el inters o
las operaciones existan antes del contrato de sociedad y eran conocidas de los otros socios y en
dicho contrato no estipularon que deban cesar tan luego como el contrato de sociedad estuviese
perfecto.
60
DERECHO MERCANTIL I
Igual prohibicin rige para los gerentes o factores respecto a la actividad de su principal. Art.
438 Cc.: Slo autorizados por sus principales, en los trminos en que expresamente lo fueren,
podrn los factores traficar o interesarse en negociaciones del mismo gnero de las que hicieren en
nombre de sus principales.
65
Art. 245.4 y 5 Cc.: Queda expresamente prohibido a los directores de estas sociedades
negociar por cuenta propia, directa o indirectamente con la sociedad cuya gestin les est
confiada.
Los directores de cualquier sociedad annima no podrn ejercer personalmente comercio o
industria iguales a los de la sociedad, a no ser en los casos en que mediare autorizacin especial
expresamente concedida en Junta General.
66
67
68
DERECHO MERCANTIL I
70
Artculo 47 Cc.
64
DERECHO MERCANTIL I
72
Art. 2226 C.: Todo acreedor puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el
deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos.
73
Art. 440 Cc.: Cuando el factor contrate en nombre propio, pero por cuenta del principal, la otra
parte contratante podr dirigir su accin contra el factor o el principal.
74
Art. 8 Cc.: Los extranjeros sern libres para ejercer el comercio, segn lo que se hubiere
convenido en los tratados con sus respectivas naciones y lo que dispusieren las leyes que arreglen
los derechos y obligaciones de los extranjeros.
65
Todo ello se deduce de lo sealado en el artculo 9 del Cc., que prescribe que los extranjeros
comerciantes en todos los actos de comercio en que intervengan, se sujetarn a este Cdigo y
dems leyes del pas, y en el artculo 339, el cual manda que las sociedades que se constituyan
en pas extranjero para ejercer su comercio principal en la Repblica con la mayor parte de sus
capitales levantados en sta, o que tengan en la misma su Directorio Central y la asamblea de
socios, son consideradas, para todos sus efectos, como sociedades nacionales sujetas a las
disposiciones del Cdigo de Comercio.
77
Artculo 10 Cc.
66
DERECHO MERCANTIL I
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79
80
Art. 2335 C.: Todos los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, responden al
pago de sus deudas.
68
DERECHO MERCANTIL I
81
Art. 1860 C.: Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados, los que en
el cumplimiento de sus obligaciones incurren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de
cualquier modo contravinieren el tenor de aquellas.
82
En especial lo establecido en el Art. 2509 C.: Todo aquel que por dolo, falta, negligencia o
imprudencia o por un hecho malicioso causa a otro un dao, est obligado a repararlo junto con
los perjuicios.
83
Vase Art. 439 Cc.: En todos los contratos celebrados por los factores con tal carcter,
quedarn obligados los principales y sus bienes. Si contrataren en su propio nombre, quedarn
obligados directamente. Art. 448 Cc.: Los actos de los dependientes obligarn a sus principales
en todas las operaciones que stos les tuvieren encomendadas.
69
DERECHO MERCANTIL I
En tal sentido basta con revisar el Art. 13 Cc., el cual prescribe que: En la cabecera de cada
departamento se llevar un Registro Pblico de Comercio compuesto de cuatro libros
independientes En el tercer libro se inscribirn: g) Los poderes que los comerciantes otorguen
a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios mercantiles y sus
revocaciones o sustituciones, y los Poderes Generales y Generalsimos que otorguen y sus
revocaciones.
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Artculo 71 Cc.
103
Artculo 51 Cc.
104
Artculo 52 Cc.
105
Artculo 53 Cc.
77
Artculo 74 Cc.
107
DERECHO MERCANTIL I
108
Artculos 75 al 78 Cc.
79
IV.
LA EMPRESA
BIBLIOGRAFA: BAUCHE GARCADIEGO, Mario, La empresa, Porra, Mxico, 1977.BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO, Alberto, Apuntes de Derecho Mercantil, 3 edicin
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I, 24. Edicin, McGraw Hill, Madrid, 2002.- URENDA ZEGERS, Carlos, La empresa y
el Derecho, segunda edicin, editorial Andrs Bello, Santiago de Chile, 1995.-
1. INTRODUCCIN
La empresa se configura, en las modernas economas de mercado,
como el sistema modelo para ejercitar las libertades econmicas de
produccin e intermediacin de bienes y servicios para el mercado, en
otras palabras, como el sistema de organizacin del ejercicio
profesional de la actividad econmica en el mercado (FONT GALN).
Si bien es cierto el Derecho debe facilitar a la Economa los
instrumentos normativos y mecanismos tcnico-jurdicos para regular
ese sistema de organizacin econmica productiva que es la empresa;
en realidad el Derecho, hoy por hoy, es incapaz de ofrecer un estatuto
jurdico unitario y sistemtico regulador de sus diversos aspectos
(constitucionales, mercantiles, civiles, laborales, tributarios, contables,
administrativos, etctera) y elementos componentes (personales,
materiales, inmateriales, contractuales, relacionales, fcticos, etc.); de
los distintos intereses, derechos y deberes en juego; y de las
funciones o poderes que, en su funcionamiento, son o pretenden ser
ejercitadas por los diferentes grupos de interesados (empresarios,
socios, trabajadores, Estado o Administracin pblica e, incluso,
consumidores o usuarios).
80
DERECHO MERCANTIL I
109
De hecho el nico concepto que de empresa nos ofrece nuestro ordenamiento es, nada ms y
nada menos que un concepto de fuerte impronta econmica: Art. 12 CT: Se entiende por
empresa la unidad econmica de produccin, distribucin y comercializacin de bienes y
servicios. Se consideran como parte de la empresa los establecimientos, sucursales creadas
para el crecimiento y extensin de sus actividades siempre que no constituyan una persona
jurdica diferente.
81
110
Vale la pena recordar, sin embargo, que el fin ltimo de la ganancia o beneficio slo se
defiende como axiomtico en los sistemas de economa de mercado y que, con todo, existen en
estos sistemas econmicos empresas que no siempre persiguen una finalidad lucrativa en el
sentido clsico y ordinario (empresas pblicas, empresas mutualistas, empresas de insercin
sociolaboral, etc.). No obstante, hoy, tanto en el campo cientfico de la economa de la empresa,
como en el plano de los principios econmico-constitucionales inspiradores de las instituciones
tpicas del sistema de economa social de mercado, la organizacin para la ganancia o beneficio
se configura como una cualidad y exigencia de la empresa (FONT GALN).
82
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
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DERECHO MERCANTIL I
comprensivo
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V.
115
Artculos 28 y 47 Cc.
116
Artculos 19 y 21 Cc.
117
118
DERECHO MERCANTIL I
2.2. La Contabilidad
potestativos
formal:
libros
obligatorios
libros
Artculo 28 Cc.
120
Artculo 47 Cc.
121
Artculo 33 Cc.
92
DERECHO MERCANTIL I
Artculo 34 Cc.
123
Artculo 35 Cc.
124
Artculos 39 y 40 Cc.
125
Artculo 36 Cc.
93
Artculo 37 Cc.
127
Artculo 38 Cc.
128
Artculo 31 Cc.
94
DERECHO MERCANTIL I
primer folio de cada uno, nota firmada y sellada de los que tuviere el
libro, con expresin del nombre del comerciante. Adems, se
estampar el sello del registro en todas las hojas de cada libro129.
Como puede observarse, pese a que la norma mercantil est pensando
en libros fsicos, las normas tributarias han abierto la posibilidad de que
los registros contables puedan tambin llevarse en tarjetas, cuando el
sistema sea mecanizado. Por si fuera poco, podr tambin admitirse
cualquier otro sistema de registro contable, como los computarizados,
de acuerdo con las disposiciones reglamentarias que oportunamente
se dicten130. Sobra decir que, todo contribuyente o responsable, previa
autorizacin de la Administracin tributaria, avalada por peritos
expertos en la materia, podr llevar sus registros contables en medios
electrnicos de informacin al igual que utilizar dichos sistemas para
emitir facturas. La Administracin Tributaria establecer las
formalidades requeridas mediante normativa Institucional131.
Sin perjuicio del procedimiento contable utilizado, los comerciantes
debern llevar forzosamente sus libros en castellano (con excepcin el
Libro Copiador de Cartas y Telegramas), con claridad, por orden de
fecha, sin blancos, intercalaciones, raspaduras, ni tachaduras y sin
presentar seales de haber sido alterados, sustituyendo los folios o de
cualquiera otra manera. Asimismo, los comerciantes salvarn a
continuacin, inmediatamente que los adviertan, los errores u
omisiones en que incurrieren al escribir los libros; explicando con
claridad en qu consisten y extendiendo el concepto tal como debiera
haberse estampado. Si hubiere transcurrido algn tiempo desde que el
yerro se cometi, o desde que se incurri en la omisin, harn el
oportuno asiento de rectificacin, aadiendo al margen del asiento
equivocado, una nota que indique la correccin132.
Los comerciantes conservarn los libros, telegramas y correspondencia
de sus giros en general, por todo el tiempo que ste dure y hasta diez
aos despus de la liquidacin de todos sus negocios y dependencias
mercantiles. En tal sentido, se presume que los herederos del
comerciante tienen los libros de ste, y estn sujetos a exhibirlos en la
misma forma y los trminos que estara la persona a quien heredaran.
129
Artculo 32 Cc.
130
Artculo 81 del Cdigo Tributario de la Repblica de Nicaragua. Ley No. 562. Gaceta No.
227, del 23 de noviembre de 2005.
132
Artculo 46 Cc.
134
135
DERECHO MERCANTIL I
137
Arto. 111 Cc.: Las obligaciones mercantiles y su extincin se prueban: g) Por los libros de
las partes contratantes.
97
139
Artculo 44 Cc.
140
Artculo 45 Cc.
98
DERECHO MERCANTIL I
141
3. EL REGISTRO MERCANTIL
1. Nocin
El Registro Mercantil ha sido definido como la Institucin
administrativa que tiene por objeto la publicidad oficial de las
situaciones jurdicas de los empresarios en l inscritos, adems de
otras funciones que le han sido asignadas por la Ley (SNCHEZ
CALERO).
2. Funciones
Y es que la particular importancia de la actividad que llevan a cabo los
empresarios explica el por qu la Ley se ha preocupado por imponer a
stos la publicacin de determinados datos considerados como
relevantes. De tal suerte que, dicha publicidad, al menos en nuestro
medio, se practica fundamentalmente en el Registro Pblico Mercantil.
Aqu vale la pena destacar que esta publicidad puede tener un doble
carcter: en algunos supuestos lo que se pretende es que los terceros
puedan conocer ciertos datos atinentes a los sujetos a que esa
inscripcin se refiere. En tales casos el Derecho no establece
consecuencia jurdica alguna para los terceros por el hecho mismo de
la inscripcin, aunque, eso s, puede sancionar a los sujetos obligados
a esa publicidad que incumplan el deber legal. En otros trminos, se
trata de una publicidad legal por el origen, esto es, derivada de un
deber impuesto por Ley, pero que no acarrea ninguna consecuencia
jurdica para los terceros.
En cambio, en otros casos, los datos que se ofrecen al dominio pblico
se consideran conocidos por los terceros, sin importar que ese
conocimiento jurdico coincida con el conocimiento real. Aqu
hablamos de una publicidad legal no slo por su origen, sino que
tambin por sus efectos, esto es, los datos inscritos son oponibles a
los terceros sin que stos puedan alegar ignorancia. La
cognoscibilidad, es decir, la mera posibilidad de conocer, equivale al
conocimiento.
Empero, no todo Registro pblico constituye efectivamente un
instrumento tcnico de la publicidad legal, ya que para que los datos
anotados o inscritos en un registro sean oponibles a terceros, con
independencia de que efectivamente los conozcan, se requiere que el
100
DERECHO MERCANTIL I
142
Art. 32 Cc: Presentarn los comerciantes todos los libros a que se refiere el artculo 28, con
excepcin del Libro Copiador de Cartas y Telegramas, encuadernados, foliados y forrados, al
Registrador Mercantil de la jurisdiccin donde tuviesen su establecimiento comercial o
industrial, para que ponga en el primer folio de cada uno, nota firmada y sellada de los que
tuviere el libro, con expresin del nombre del comerciante.
Se estampar, adems, en todas las hojas de cada libro, el sello del registro, y se fijar en ellas el
timbre correspondiente al impuesto establecido por la ley.
101
SEGUNDA PARTE
I. TEORA GENERAL DE SOCIEDADES
1. APUNTES GENERALES
1.1. La especial importancia del empresario social
Uno de los fenmenos jurdicos ms relevantes en el trfico es la
unin de personas para el ejercicio de actividades mercantiles
mediante la constitucin de sociedades. De hecho, la parcela jurdica
denominada Derecho de Sociedades es una de las ms pujantes
dentro del Derecho Mercantil, ello se debe a que cada vez es ms
comn que sean empresarios sociales los que se ocupen de la
actividad empresarial, sobre todo cuando se trata de grandes
compaas cuyas dimensiones, requerimientos financieros u
organizativos dificultan que su titularidad est en manos personas
fsicas.
Y es que, en atencin a ciertos imperativos de orden econmico, se ha
ido desplazando al empresario individual del campo de la actividad
industrial y mercantil, de tal forma que, hoy en da, buena parte de
esas actividades son dominadas por empresarios sociales, es ms,
existen algunas actividades concretas que, por prescripcin
normativa, estn reservadas nicamente a empresarios sociales (por
ejemplo la actividad bancaria).
De todo ello se puede inferir que las sociedades mercantiles se erigen
en gil instrumento para ejercitar las libertades econmicas que cada
ordenamiento confiere a sus individuos, a la vez que facilitan la
concentracin empresarial y el poder econmico a travs de la
constitucin de grupos y uniones de empresas.
1.2. Nociones elementales del Derecho de Sociedades
Como hemos adelantado, resulta innegable la capital importancia que
para el Derecho Mercantil reviste el Derecho de Sociedades. Con todo,
en el ordenamiento jurdico nicaragense esta parcela jurdica se nos
presenta como un conjunto asistemtico y confuso de normas civiles y
102
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
interpretacin
se han esgrimido
dos
143
144
DERECHO MERCANTIL I
145
En tal sentido puede consultarse el artculo 3200 C. que reza: La sociedad universal puede
ser: 1 De todos los bienes presentes. 2
De todas las ganancias.
108
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
Art. 278 C.: La poca de la mayor edad se fija sin distincin de sexo en los veintin aos
cumplidos. El mayor de edad, puede disponer libremente de su persona y bienes.
147
Art. 276 C.: En el caso del artculo 273, si los cnyuges fueren menores de diez y ocho aos
se les nombrar un guardador que administre sus bienes; pero tendrn el derecho de indicar la
persona que deba ejercer el cargo. Art. 277 C.: La guarda a que se refiere el artculo anterior,
no priva al menor emancipado de la capacidad de ejecutar por s todos los actos que no excedan
de la simple administracin. Para todos los que excedan necesitar del consentimiento del
guardador.
113
114
DERECHO MERCANTIL I
Art. 2449 C.: Desde que la estipulacin se acepta, queda perfecto el contrato, salvo que la ley
exija alguna otra formalidad; pero en todo caso se tendr como una promesa exigible.
149
Dicha disposicin viene complementada por lo establecido en el Art. 122 Cc., el cual
establece que cualquier reforma o ampliacin que se haga en el contrato de sociedad, debe
formalizarse con las mismas solemnidades prescritas para celebrarlo; salvo lo dispuesto para las
sociedades annimas.
115
emplearn tcnicas que surtan efectos desde ahora (ex nunc); por lo
que habr de considerar el motivo de nulidad ms bien como causa de
disolucin, que desembocar, necesariamente, en la liquidacin sin
efectos retroactivos.
En una primera aproximacin podemos afirmar que esta doctrina ha
sido medianamente recogida, con exagerado desatino por cierto, en
los artculos que van del 125 al 128 de nuestro Cdigo de Comercio.
Sin embargo, haciendo un anlisis ms incisivo sobre el tema, hemos
llegado a la conclusin de que si bien es cierto es posible identificar la
doctrina de la sociedad de hecho en dicho articulado, tambin resulta
obvio que el legislador ha credo conveniente regular junto con sta a
la sociedad irregular, elaborando, en consecuencia, una especie de
cctel de ambas instituciones. Con todo, aguzando los sentidos me
parece que la doctrina de la sociedad de hecho, en nuestra legislacin
se encuentra principalmente recogida en los artculos 125 y 127 Cc.
Prueba de tal aserto es la prescripcin del artculo 125, el cual declara
que la omisin de algunos de los requisitos prescritos, es causa de
nulidad del pacto social, la que se declarar a pedimento de cualquiera
de los socios.
De manera condensada, siguiendo en este caso a la doctrina
mayoritaria, podemos afirmar que los presupuestos de la sociedad de
hecho son los siguientes: 1. La existencia de un contrato de sociedad
viciado150. Aqu no importa mucho la naturaleza del vicio (dolo, error,
infraccin de una norma imperativa, etc.), sino que el vicio subsista,
es decir que no haya sido convalidado. 2. Es preciso que la sociedad
haya iniciado a trabajar ad extra, no siendo suficiente la mera
ejecucin del contrato en el mbito interno 151. 3. Por ltimo, no deben
existir intereses de rango superior a los que pretenden satisfacerse a
travs de la sociedad de hecho, dignos de ser protegidos mediante las
normas generales sobre vicios (ejemplo de ello son los vicios de
incapacidad, debido a que la proteccin de los menores e
incapacitados ostenta un rango superior a la proteccin del trfico).
150
Art. 125 Cc.: La omisin de algunos de los requisitos prescritos en su caso en los artculos
anteriores, es causa de nulidad del pacto social, la que se declarar a pedimento de cualquiera de
los socios.
151
Art. 126 Cc.: La falta de la escritura pblica o de los requisitos que debe contener para su
validez, no podr alegarse como excepcin contra un tercero que hubiese contratado con la
sociedad.
Respondern solidariamente a los terceros los socios que con ellos hubieren contratado a nombre
y en inters de la sociedad de hecho.
116
DERECHO MERCANTIL I
Art. 127 Cc.: Si la nulidad se declarase estando an pendiente la sociedad de hecho, los socios
procedern a la liquidacin de las operaciones anteriores, sujetndose a las reglas del cuasi contrato
de comunidad.
153
Sin embargo, es importante destacar que esta ltima regla slo est pensada para el caso de
las sociedades annimas, por lo que su aplicacin para los restantes tipos societarios, por va de
analoga, no estar exenta de crticas.
154
Tal parece ser tambin el espritu del Art. 3179 C., el cual afirma rotundamente que si se
formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, cada socio tendr en todo
tiempo la facultad que se liquiden las operaciones anteriores y que se le devuelvan las cosas que
haya llevado.
117
DERECHO MERCANTIL I
156
Art. 119 Cc.: Toda sociedad comercial constituye una personalidad jurdica distinta de la de
los asociados.
Art. 79 C.: En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuere posterior a su
fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica desde el tiempo en que se
verific la fundacin.
119
120
DERECHO MERCANTIL I
de
personas
funcional:
tipos
universales
tipos
DERECHO MERCANTIL I
123
Pese a la declaracin expresa de la norma, en realidad al da de hoy slo son cuatro las formas
o especies de sociedades mercantiles, en tanto que las sociedades cooperativas fueron
arrancadas del mbito mercantil, en virtud de lo dictado por la Ley General de Cooperativas de
6 de julio de 1971.
La disposicin del artculo 118 se termina de rematar con la disposicin contenida en el artculo
120 Cc., en la cual se establece con claridad meridiana que la Ley reconoce adems de las
sociedades propiamente dichas, la asociaciones comerciales momentneas y en participacin,
sin atribuirles, no obstante, personalidad jurdica distinta de la de los asociados.
158
En tal sentido resulta ilustrativo el artculo 169.4 Cc. por el cual se prohbe a los socios de las
colectivas explotar por cuenta propia el ramo de industria en que gire la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquier especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
124
DERECHO MERCANTIL I
mercantiles (colectiva,
acciones, o annima).
comanditaria
simple,
comanditaria
por
125
Por si no fuera suficiente, el artculo 3194 del Cdigo Civil predica que
las sociedades que se formen al mismo tiempo para negocios que sean
de comercio y para otros que no lo sean, se tendrn como civiles, a no
ser que las partes hayan declarado que quieren sujetarlas a las reglas
de las mercantiles. Como se ve, la norma niega, como primera opcin
legislativa, el carcter mercantil de las sociedades que comparten
dicha actividad con otra de carcter civil, lo que constituye un claro
indicio de que la norma civil tambin da por sentado que la condicin
de comerciante depende, en ltima instancia, del ejercicio de una
actividad enteramente mercantil.
A manera de sntesis de todo lo que llevamos dicho sobre la
mercantilidad societaria podemos sostener que: son sociedades
objetiva y subjetivamente mercantiles aquellas constituidas con
arreglo a un tipo mercantil (criterio formal), pero nicamente pueden
constituirse con arreglo a un tipo mercantil las sociedades que
ejerciten una actividad empresarial (criterio material). Es la materia
mercantil la que termina por determinar, en ltima instancia, la
mercantilidad tanto objetiva como subjetiva de la sociedad. El
sistema, aunque puede tildarse de elemental, es sencillo y directo
porque vincula la mercantilidad del tipo y la mercantilidad del sujeto.
As, no puede haber sociedades mercantiles (reguladas por el Cdigo
de Comercio) que no sean empresarios (sometidas por ende a dicho
estatuto) y, a la inversa, no caben empresarios colectivos que no
sean, al menos en principio, sociedades mercantiles. Esta ltima
conclusin habr de matizarse en ciertos casos especiales.
3.3.3 La postura del Cdigo Civil: apertura de los tipos
mercantiles a las materias civiles
El Cdigo Civil, en su artculo 3191, instituye que las sociedades son
civiles o comerciales, siendo comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio, y, por ende, las
dems son civiles. Acto seguido, en su artculo 3192, el mismo Cdigo
se encarga de decir que las sociedades comerciales se rigen por el
Cdigo de Comercio; las civiles por el propio, pero podr estipularse
que aun las civiles se rijan por las reglas comerciales. Como
puede inferirse de lo que llevamos apuntado, el Cdigo Civil viene a
romper con el sistema instaurado por el Cdigo Comercio, aunque, eso
s, las variaciones que introduce no son tan radicales, en tanto que la
norma tan solo pretende poner al servicio del trfico jurdico civil las
estructuras organizativas del Derecho mercantil.
126
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
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DERECHO MERCANTIL I
4.1.4 El domicilio
El domicilio de las sociedades es el lugar elegido por las partes, por
va contractual, para ubicar su actividad jurdica y a l liga el
ordenamiento una serie de funciones, entre otras: es el lugar de
reunin de la asamblea o de otros rganos sociales; el lugar de
cumplimiento de las obligaciones; y el sitio para llevar a cabo
notificaciones.
Como hemos sealado, lo normal es que el domicilio se consigne en el
contrato social. Tal es sentir de los artculos 123 (Las sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple, debern contener para su
validez: 5. El domicilio de la sociedad) y 124 del Cdigo de Comercio
(Las escrituras de sociedad annima y de la sociedad en comandita
por acciones, debern contener para su validez: 2. La denominacin y
el domicilio de la sociedad).
Por su lado, el artculo 34 del Cdigo Civil prescribe que el domicilio de
las corporaciones, asociaciones, establecimientos bancarios y dems
reconocidos por la ley, es el lugar donde est situada su direccin o
administracin, salvo lo que dispusieren sus Estatutos o leyes
especiales, con tal que el domicilio que en ellos se determine, est
dentro de la demarcacin territorial sujeta a este Cdigo. Asimismo, el
domicilio de las agencias o sucursales de compaas o instituciones
extranjeras, respecto de las negociaciones verificadas en Nicaragua,
ser el nicaragense; y se reputarn como sus representantes legales,
los apoderados o agentes constituidos en la Repblica. De dicho
precepto es posible extraer los principios que rigen la determinacin
del domicilio, los que a saber son: territorialidad, unidad y libertad.
132
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
Art. 333 Cc.: Estas sociedades no estn sujetas a las formalidades prescritas para la
formacin, modificacin, disolucin y liquidacin de las otras sociedades; y se pueden probar
por todos los medios de prueba admitida para los contratos comerciales.
162
Art. 332 Cc.: Unas y otras asociaciones se regirn, salvo lo dispuesto en este Captulo por
lo convenido entre las partes.
137
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163
Art. 134 Cc.: La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios, o
de alguno de ellos, con agregacin de estas palabras: "y compaa".
164
Art. 137 Cc.: Los socios colectivos indicados en la escritura social, son solidariamente
responsables de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
Pero pueden por pacto los socios limitar su responsabilidad, con tal que se agregue a la razn
social la palabra: "limitada".
141
165
Art. 173 Cc.: La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo
Civil. Art. 3285 C.: La sociedad se acaba: 3. Por muerte, interdiccin civil o insolvencia de
cualquiera de los socios.
142
DERECHO MERCANTIL I
167
Artculo 134 Cc. De ello se infiere que cuando figuren los nombres de todos los socios no ser
necesario colocar la frase y compaa y, por ende habr que hacer alusin, simplemente, al
hecho de que se trata de la sociedad Lpez, Lpez y Lpez colectiva o Lpez, Lpez y Lpez
en nombre colectivo.
168
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Art. 147 Cc.: Si alguno de los socios entrare slo con su industria, sin valor estimado
previamente, o sin previa designacin de la cuota que debe percibir, y no viniese a un acuerdo
con los otros socios, tendr en tal caso la parte que por rbitros le sea designada.
172
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Art. 157 Cc.: La facultad de administrar trae consigo el derecho de usar de la firma social,
en contraposicin con el Art. 151 Cc.: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede
hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad, o
que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiese propuesto.
177
178
Por otro lado, cada uno de los socios tiene derecho a oponerse a la
consumacin de los actos y contratos proyectados por otros, a no ser
que se refieran a la mera conservacin de las cosas comunes 179. As, la
oposicin suspende provisionalmente la ejecucin del acto o contrato
proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios no califique
su conveniencia o inconveniencia 180. Finalmente, cabe advertir que el
acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae sobre
actos de simple administracin, o sobre disposiciones comprendidas
en el crculo de las operaciones designadas en el contrato social. De
forma que, resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms
pareceres que no tengan la mayora absoluta, los socios debern
abstenerse de llevar a ejecucin el acto o contrato proyectado 181.
Como puede observarse, en nuestro sistema jurdico prima el rgimen
de mayora en lo que atae a la gestin colectiva.
Ahora bien, en el supuesto de que se delegue la facultad de
administrar en uno o ms socios, los dems quedan, por este solo
hecho inhibidos de toda ingerencia en la administracin182.
Tambin, la facultad de administrar puede conferirse a dos o ms
personas con carcter solidario o mancomunado, de forma que el
artculo 162 prescribe que habiendo dos o ms administradores que
segn su ttulo hayan de proceder de consuno, la oposicin de uno de
ellos impedir la consumacin de los actos o contratos proyectados
por el otro. De la misma forma, si los administradores conjuntos
fueran tres o ms debern proceder de acuerdo con el voto de la
mayora y abstenerse de llevar a cabo actos o contratos que no la
hubiesen obtenido. Si no obstante la oposicin o falta de mayora, se
ejecutare el acto o contrato, surtir todos sus efectos respecto de
terceros de buena fe; y el administrador que lo hubiere celebrado
responder a la sociedad de los perjuicios que a sta se siguieren.
3.4.3 Obligaciones y responsabilidad de los gestores
La regla general de la materia es que el delegado tendr nicamente
las facultades que designe su ttulo, y cualquier exceso que cometa en
el ejercicio de ellas, lo har responsable a la sociedad de todos los
179
180
181
182
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Art. 166 Cc.: En las compaas colectivas todos los socios, administren o no, tendrn
derecho no slo a examinar el estado de la administracin y de la contabilidad, sino tambin a
hacer, con arreglo a los pactos consignados en la escritura de la sociedad o las disposiciones
generales del derecho, las reclamaciones que creyeren conveniente al inters comn. Art. 152
Cc.: Cada uno de los socios tiene derecho a oponerse a la consumacin de los actos y contratos
proyectados por otros, a no ser que se refieran a la mera conservacin de las cosas comunes.
186
187
DERECHO MERCANTIL I
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hubiese propuesto.
192
193
Art. 155 Cc.: Sise verificare el acto o contrato con terceros de buena fe, los socios quedarn
obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho, a ser indemnizados por el socio
que lo hubiere ejecutado.
194
Art. 140 Cc.: Si un socio no autorizado, usare de la firma social, la sociedad no ser
responsable del cumplimiento de las obligaciones que aquel hubiere suscrito, salvo si la
obligacin se hubiere convertido en provecho de la sociedad. La responsabilidad, en este caso, se
limitar a la cantidad correspondiente al beneficio que hubiere reportado a la sociedad.
Asimismo, la sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn social
cuando las obligaciones que los hubiesen causado no le conciernen, y el tercero los aceptase con
conocimiento de esta circunstancia (Art. 141 Cc.).
195
DERECHO MERCANTIL I
Por ltimo, cuando el socio aplique los fondos comunes a sus negocios
particulares o use en estos la firma social, dichos negocios sern
vlidos pero las ganancias correspondern a la sociedad, cargando l
solo con las prdidas, sin perjuicio de restituir los fondos distrados a
la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiese sufrido.
Pudiendo, adems, tambin ser excluido de la sociedad por sus
consocios196.
4.4. Responsabilidad
Ya hemos dejado constancia de que el rasgo ms caracterstico de la
sociedad colectiva se encuentra en su rgimen de responsabilidad, de
conformidad con el cual responden de las deudas sociales tanto la
sociedad como los socios. La autonoma patrimonial de la sociedad
justifica el principio de diversidad de grado. Primero responde la
sociedad con su patrimonio, gozando los socios del beneficio de
excusin. Por tal razn el patrimonio de la sociedad, que responde de
sus deudas con todos sus bienes presentes y futuros, ha de ser
debidamente protegido, y, en consecuencia, sta no responde de las
deudas personales de los socios197.
Como consecuencia de lo anterior, la responsabilidad de los socios es
subsidiaria. No obstante, una vez que entra en juego, se trata de una
responsabilidad personal, ilimitada y solidaria. El acreedor, hecha
excusin de los bienes de la sociedad, puede ir contra cualquier socio,
quien responde con todos sus bienes y no slo de lo que se oblig a
aportar.
196
197
Arto 144 Cc.: Los acreedores personales de un socio por deudas contradas despus de
celebrada la sociedad, no podrn embargar, mientras sta subsista, el capital que dicho socio
hubiere introducido; pero les ser permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en
ella tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social. Tampoco podrn concurrir en la
quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn derecho a perseguir la parte que
les corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada.
153
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199
Arto 135 Cc.: Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la razn social. El
nombre del socio que ha muerto, o se ha separado de la sociedad o la compaa cuyos derechos y
obligaciones han sido transferidos a la nueva, puede ponerse tambin en la razn social,
agregando a ella la palabra: sucesores.
154
DERECHO MERCANTIL I
6. MODIFICACIN DE LA ESCRITURA
De conformidad a lo sealado en el artculo 122 Cc., cualquier reforma
o ampliacin que se haga en el contrato de sociedad, debe
formalizarse con las mismas solemnidades prescritas para celebrarlo.
En el caso de las sociedades en nombre colectivo, salvo pacto en
contrario, parece lgico entender que dicha reforma o ampliacin
requerir el consentimiento de todos los socios, de acuerdo con la
naturaleza propia de este tipo de sociedades.
155
7. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
7.1 La disolucin de la sociedad en nombre colectivo
7.1.1 Concepto de disolucin
La mayora de los estudiosos conciben a la disolucin como el
comienzo del fin de la sociedad, el instante en que se inicia el
proceso de extincin de la organizacin y de las relaciones
obligatorias que nacen en virtud del contrato social.
Es muy importante distinguir a la disolucin de la liquidacin y de la
extincin, que son fenmenos encadenados. En principio, basta con
tener presente que la sociedad no se extingue en un solo acto. Dicha
extincin slo podr producirse en el momento en que se han llevado
a cabo todas y cada una de las operaciones imprescindibles para
aislar a la sociedad del trfico en la que se encontraba inserta. As, en
el proceso extintivo de la sociedad se han de diferenciar tres
momentos principales: en primer lugar, la disolucin, que abre el
proceso de extincin y normalmente consiste en la concurrencia de
una causa que da pie al inicio de la liquidacin; en segundo trmino,
la liquidacin, que no es otra cosa que el proceso que permite a los
socios y al patrimonio social liberarse de los vnculos contrados con
motivo de la sociedad; finalmente, la extincin propiamente dicha,
que acaece al cierre de la liquidacin, con la distribucin del
remanente entre los socios, cuando quepa.
Aunque la naturaleza de la disolucin no es cuestin pacfica, hay un
cierto consenso en sostener que sta no provoca ninguna
modificacin en la naturaleza de la sociedad, es decir, la sociedad
permanece con su misma personalidad jurdica. En cambio, lo que s
se altera es el objeto social de la entidad, ya que ste deja de ser un
fin de explotacin para convertirse en un fin de liquidacin. Dicho en
otros trminos, la disolucin societaria convierte a una sociedad de
explotacin en una sociedad de liquidacin.
Prueba de que subsiste la personalidad jurdica societaria es que las
relaciones jurdicas con terceros no se ven alteradas, ejemplo de tal
aserto es que, en principio, no se producen vencimientos anticipados.
Otro tanto sucede en el plano de las relaciones jurdicas internas,
donde seguirn vigentes las normas heternomas y contractuales que
rigen a la sociedad sin ms transformaciones o adaptaciones que
aquellas estrictamente vinculadas al cambio de objeto (verbigracia,
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DERECHO MERCANTIL I
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200
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Vase en tal sentido el Art. 181 Cc.: Los liquidadores representan en juicio activa y
pasivamente a la sociedad en liquidacin.
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Art. 200 Cc.: Todas las disposiciones sobre las compaas en nombre colectivo, son aplicables
a la sociedad en comandita simple, salvo las excepciones establecidas en este captulo respecto a
los socios comanditarios.
173
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Art. 291 Cc.: En las escrituras de sociedades en comandita por acciones se debe hacer constar
el nombre del socio o socios gestores que hayan de administrar los negocios de la sociedad.
178
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Art. 262 Cc.: Salvo disposicin contraria de los Estatutos, se requiere siempre la presencia
de socios que representen las tres cuartas partes del capital, y el voto favorable de socios
presentes que representen la mitad del capital, por lo menos, para resolver sobre lo siguiente:
1 Disolucin
anticipada de la sociedad;
2 Prorroga de su duracin;
3 Fusin con otra sociedad;
182
DERECHO MERCANTIL I
3.5 Disolucin
El Cdigo ordena que, salvo disposicin contraria de los Estatutos, la
sociedad se pueda disolver por muerte, incapacidad o impedimento del
socio o socios gestores que prive a la sociedad de sus servicios. As, se
vienen a agregar dichas causales de disolucin a las propias de la
annima. En tales casos, el Consejo de Vigilancia, salvo pacto en
contrario, puede designar un administrador que desempee los cargos
urgentes o de mera administracin hasta la reunin de la Junta
General, la cual ser convocada, a lo sumo, al mes del nombramiento
del Administrador225.
223
224
225
DERECHO MERCANTIL I
185
V. SOCIEDAD ANNIMA
1. NOCIONES GENERALES
1.1. Evolucin Histrica
Algunos autores sitan en Holanda, en el ao de 1595, el nacimiento
de las sociedades annimas, gnesis estrechamente vinculada a los
viajes de exploracin comercial. Sin embargo, la gran mayora de los
estudiosos de la materia reconocen como su antecedente ms
inmediato, probablemente por ser el que ms participa de la esencia
de las annimas como las conocemos en la actualidad, a las
Compaas de Indias, y ms exactamente a la Compaa Holandesa
de las Indias Orientales, fundada en 1602, la que estuvo ntimamente
ligada a la actividad y comercio coloniales.
La annima surge cuando se hace necesaria una importante
acumulacin de capital, vinculada a la primera revolucin comercial;
y, sin lugar a dudas, es la primera expresin de la empresa de
grandes dimensiones. Se suele afirmar que su creacin atiende a la
alianza estratgica celebrada entre la naciente burguesa industrial y
comercial, y la monarqua, ya que la primera pretenda llevar a cabo la
colonizacin, siempre y cuando le fuesen concedidos ciertos
privilegios para emprenderla y, por su parte, la segunda vea en sta
un instrumento ideal para aumentar su influencia poltica y
econmica.
Si bien es cierto en las Compaas de Indias ya aparecen los rasgos de
la limitacin de la responsabilidad de los socios, a la cifra de su
aportacin, y de la divisin del capital en acciones. Empero, esas
compaas coloniales se distinguen de las sociedades annimas
actuales en tanto que son entidades creadas y controladas por el
Estado como instrumento de su actividad y dotadas de atributos
propios de la soberana. Asimismo, en el aspecto interno de la
sociedad, esta se caracteriza por la desigualdad de los derechos
reconocidos a sus miembros y por su estructura fundamentalmente
aristocrtica.
La consagracin del capitalismo industrial y financiero, propiciado, en
el aspecto econmico, por el maquinismo y la revolucin industrial, y,
en el aspecto poltico, por el triunfo de la ideologa liberal de la mano
de la Revolucin Francesa; favoreci el desarrollo de la Sociedad
186
DERECHO MERCANTIL I
Annima, sobre todo, durante los siglos XIX y XX. Esta profunda
revolucin econmica se vio precisada de las instituciones jurdicas
para alcanzar sus fines, de modo que la sociedad annima termin
erigindose en inestimable vehculo de progreso e instrumento
apropiado para las grandes obras pblicas y empresas industriales o
comerciales (verbigracia, el ferrocarril, lneas regulares de navegacin,
industrias qumicas y siderrgicas, entre otras).
La razn del xito de las sociedades annimas ha obedecido a los dos
grandes rasgos que las caracterizan: de un lado, la divisin del capital
en acciones que son fcilmente transmisibles y permiten la
diversificacin del riesgo; de otra parte, la no responsabilidad de los
socios por las deudas de la sociedad.
Como por de ms es obvio, la popularidad de este tipo societario,
imperiosamente, hubo de tener algn respaldo positivo, que, al ser
analizado, aunque sea en sus grandes lneas, permite vislumbrar la
evolucin que ha experimentado dicha institucin jurdica, sometida
en un primer momento a control pblico, para terminar siendo
admitida como el prototipo de institucin privada de naturaleza
contractual.
As, el Code de commerce, de 1807, pese a consolidar la limitacin de
responsabilidad de los socios, somete a la sociedad a un control
pblico que la obliga a obtener la necesaria autorizacin
administrativa. Por su parte, el Cdigo espaol de 1829 establece un
sistema menos rgido, puesto que tan solo se requiere la autorizacin
de los Tribunales de Comercio. Tiempo despus, en 1885, el nuevo
Cdigo espaol, de fuerte influencia liberal, vendra a regular a las
sociedades annimas con normas mayoritariamente dispositivas y
ms bien escasas, admitiendo que se trataba de una institucin
eminentemente privada y de naturaleza contractual, y que, por ende,
deba estar regida por la voluntad de los socios, perdiendo de vista
que tambin coexisten otros intereses que merecen ser tutelados,
como compensacin por el privilegio de la no responsabilidad.
Finalmente, habr que decir, de entrada, que, como luego veremos, el
Cdigo de Comercio de la Repblica de Nicaragua, tiene idntico corte
que el espaol de 1885.
1.2. Concepto de sociedad annima
El Cdigo de Comercio define en su artculo 201 a las Sociedades
Annimas. As, la Sociedad Annima es una persona jurdica formada
187
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227
228
Cfr. artculo 34 C.
191
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Artculo 21 Cc.
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DERECHO MERCANTIL I
tales bienes, o bien para fijar la forma en que deba hacerse el avalo.
Nosotros creemos que, en el marco de esa amplia libertad de obrar, lo
ms conveniente, para evitar la alta litigiosidad que caracteriza la
materia, es nombrar a uno o varios peritos independientes, sujetos a
un procedimiento ad hoc, que fijen el valor definitivo de estas
aportaciones no dinerarias.
Tambin, la Ley prev que se dispondr la constitucin de un fondo de
reserva, para lo cual se contar con no menos de la vigsima parte de
las ganancias lquidas de la sociedad, hasta representar la dcima
parte del capital social244. Establecindose, adems, plenas facultades
a los socios para que puedan establecer otras reservas.
244
3. LAS ACCIONES
3.1 La accin como parte del capital social
Al dividirse el capital social en acciones, cada una de ellas constituye
una parte alcuota de aqul, que confiere a su poseedor iguales
derechos, a no ser que se haya estipulado lo contrario al constituirse
la sociedad245.
Las acciones poseen un valor aritmtico (comnmente denominado
valor nominal), que se fija libremente y es submltiplo del importe del
capital social. La norma no establece un lmite, mnimo o mximo, del
valor nominal, exigiendo, en cambio, que ste conste en el pacto
social, en el ttulo y en los resguardos provisionales, cuando estos
ltimos se extiendan.
Lo comn es que, durante la vida de la sociedad, el importe del capital
social no coincida con el patrimonio de la entidad, de tal forma que el
valor nominal de las acciones ser distinto a su valor real, es decir, el
que se obtiene de dividir el nmero de acciones entre la cifra efectiva
del patrimonio societario. De la misma forma, el valor real por lo
regular no coincide con el valor de Bolsa o valor de mercado, que gira,
sobre todo, en torno al dividendo, aunque sobre dicho valor tambin
influyen algunos otros factores eventuales, de muy difcil estimacin,
que hacen que el valor de las acciones oscile sin atender a su
rentabilidad.
De la correcta interpretacin del artculo 224 Cc. (el capital de las
sociedades annimas se divide en acciones de igual valor), se infiere
que en nuestro ordenamiento rige el principio de igualdad del valor
nominal de las acciones, mismo que emana de la concepcin de las
acciones como partes alcuotas del capital. No obstante, lo normal es
que, en virtud del pacto social, este principio de igualdad se
circunscriba al mbito de cada serie de acciones, en otras palabras,
todas las acciones de una misma serie sern de igual valor nominal246.
3.2 Representacin de las acciones
245
246
Vase en tal sentido el artculo 238 Cc. que prohbe emitir nuevas series de acciones,
mientras no se hubiesen cubierto las primeras en su totalidad.
200
DERECHO MERCANTIL I
Art. 146 LMC.- Anotaciones en registro: Las Centrales de Valores llevarn las anotaciones
correspondientes a la totalidad de los valores desmaterializados, inscritos en el Registro de
Valores de la Superintendencia. Para tal efecto, al igual que para los ttulos fsicos depositados en
una central de valores, se mantendrn dos tipos de cuentas por cada depositante, uno para los
valores por cuenta propia y el otro para los valores por cuenta de terceros.
248
Artculo 1 del, todava vigente, Decreto 33-93, de 21 de junio de 1993, Reglamento General
sobre Bolsas de Valores.
201
249
Decreto N 1824. Gaceta 146, 147, 148, 149, 150 y 170 de julio de 1971.
250
DERECHO MERCANTIL I
Artculo 228 Cc. No debe perderse de vista que tales ttulos provisionales quedarn, para
todos los efectos, equiparados a las acciones, y debern cambiarse por stas cuando llegu la
oportunidad.
252
253
Conviene preguntarse aqu que sucede en el supuesto, por cierto bastante frecuente, de que la
sociedad no haya impreso y entregado a los socios los ttulos representativos de las acciones, aun
y cuando esa sea la forma de representacin prevista estatutariamente. Tal situacin se produce,
sobre todo, en las sociedades cerradas y familiares, ya que la entidad elude de esta forma los
costes de impresin de los ttulos y, adems, existe en su seno una notoria ausencia de voluntad
circulatoria de la posicin de socio, que genera una marcada vocacin por no documentar las
acciones, en tanto no hay un inters prctico en tal sentido.
Lo idneo, en tales situaciones, es que la transmisin se lleve a cabo de conformidad con las
normas civiles (arts. 2716 ss. C.) y mercantiles (arts. 365 ss. Cc.) sobre la cesin de crditos,
debiendo, en todo caso, notificar la transmisin a la sociedad, que a partir del acto de la
notificacin quedar obligada frente al cesionario.
203
255
256
DERECHO MERCANTIL I
258
260
261
Vid. en tal sentido lo sealado en los artculos 269 y ss. Cc. especialmente lo prescrito en el
artculo 280.
206
DERECHO MERCANTIL I
263
Art. 261 Cc.: Todo accionista tiene derecho de protestar contra las deliberaciones tomadas
en oposicin a las disposiciones de la ley de los Estatutos y podr requerir del Juez competente
la suspensin de su ejecucin y declaracin de su nulidad.
207
Art. 257 Cc.: A la Junta General corresponde el examen y aprobacin del balance respectivo y
la distribucin de ganancias. Este balance lo tendr preparado con anticipacin la Junta Directiva.
208
DERECHO MERCANTIL I
265
266
4. RGANOS SOCIALES
En tanto que se trata de una entidad jurdica dotada de personalidad,
la sociedad annima necesita auxiliarse de rganos para emprender
tanto su actividad interna como la externa. Tales rganos sociales
encarnan ya en personas fsicas, ya en pluralidades de personas, que
autorizadas por el ordenamiento para llevar a cabo la funcin de
exteriorizar la voluntad de la sociedad o de ejecutar y cumplir esa
voluntad, desarrollan las actividades jurdicas precisas para el logro de
los fines societarios.
A tal efecto la Ley regula separadamente tres rganos distintos: 1. La
Junta General de accionistas, rgano deliberante que congrega a los
socios y que exterioriza con sus acuerdos la voluntad social. 2. La
Junta Directiva, rgano ejecutivo encargado de la administracin
permanente de la sociedad y de representar a la misma en sus
relaciones con terceros ajenos a la misma. 3. La Junta de Vigilancia,
rgano encargado de ejercer la fiscalizacin de las actuaciones del
rgano ejecutivo.
La Ley concibe a la Junta de General de accionistas como el rgano
supremo y soberano, al que se supeditan los dems rganos,
especialmente la Junta Directiva. Tan a la prueba est que la Junta
ocupa un lugar preeminente dentro de la estructura orgnica de la
sociedad, que sta, necesariamente, debe pronunciarse respecto de
las decisiones trascendentales en la vida de la sociedad (modificacin
del pacto social y de los Estatutos, aprobacin de cuentas, acuerdos
de fusin o de disolucin, entre otros), amn de su competencia para
nombrar o destituir a los miembros de la Junta Directiva.
4.1 Junta general de accionistas
Nuestro ordenamiento establece que las Juntas Generales de
accionistas pueden ser ordinarias o extraordinarias. La ordinaria se
reunir, al menos, una vez al ao. Por su parte, la extraordinaria se
convocar siempre que lo crea conveniente la Junta Directiva, o
cuando lo pidan por escrito y con expresin del objeto y motivos, los
accionistas que representen no menos de la vigsima parte del capital
social, salvo que el contrato social dispusiese otra cosa 267. En todo
267
Cabe destacar que si la Junta Directiva se negare a convocar a la Junta General solicitada por
los socios, podrn los interesados demandar ante el Juez competente para que la convoque y
210
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6. DISOLUCIN
ANNIMAS
LIQUIDACIN
DE
LAS
SOCIEDADES
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289
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DERECHO MERCANTIL I
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Segn las voces del arto. 265 Cc. durante el plazo fijado en el artculo
anterior, puede oponerse a la fusin, cualquier acreedor de las
sociedades que hayan de entrar en la fusin.
Esta oposicin suspender la realizacin de la fusin hasta que se
resuelva judicialmente.
4. Escisin de sociedades
4.1 Nocin
La escisin es un acto jurdico exactamente opuesto a la fusin, en
tanto implica la desintegracin de la empresa y, eventualmente, la
extincin societaria, mediante la transmisin total o parcial de los
elementos que constituyen su activo y pasivo, a otra u otras
sociedades nuevas o preexistentes .
4.2 Clases
i. En relacin al cuantum de la transmisin existen dos tipos de
escisin: Total y Parcial.
En la primera se extingue necesariamente la sociedad escindida y su
entero patrimonio se divide en dos o ms partes que pasan a otras
tantas sociedades beneficiarias.
En la segunda, la sociedad escindida no se extingue sino que conserva
una parte de su patrimonio, segrega el resto y lo transmite a una o
ms sociedades beneficiarias.
ii. Por lo que atae a la forma de realizarla se distingue: escisin por
integracin y por incorporacin.
La escisin por integracin se verifica cuando los bienes y
obligaciones de la escindida se transmiten a una o varias sociedades
beneficiarias de nueva creacin, cuyos socios pueden ser los mismos
de la escindida o personas extraas a ella.
La escisin por incorporacin o por absorcin tiene lugar cuando los
bienes y obligaciones de la escindida se transmiten a una o varias
sociedades beneficiarias preexistentes, cuyos socios pueden ser los
mismos o personas extraas a la sociedad escindida.
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DERECHO MERCANTIL I
DERECHO MERCANTIL I
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