SO PAULO
2014
Dissertao
apresentada
Banca
Examinadora da Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo, como exigncia
parcial para obteno do ttulo de Mestre
em Direito do Estado (Direito Tributrio).
Orientadora: Profa. Dra. Fabiana Del
Padre Tom
So Paulo
2014
Banca Examinadora
AGRADECIMENTOS
RESUMO
No
incidncia.
Contribuies
previdencirias.
Verbas
ABSTRACT
This paper deals with the non-social security tax on indemnities. We seek to study
what the IRS has done to encompass these indemnifications in the calculation of the
levy on the payroll, saw definitions and concepts of wage and salary always arguing
the unconstitutionality of no impact of these funds on the basis of such calculation
social contribution, without forgetting to analyze all the precepts and language
studies and tax species. Fundamental basis for the study.
Keywords: Irrelevant. Social security contributions. Indemnifications. Concepts and
definitions of remuneration.
SUMRIO
INTRODUO ...................................................................................................... 13
CAPTULO I DIREITO, CONHECIMENTO, REALIDADE E MTODO ................ 16
1.1 Giro Lingustico: Novo Paradigma Filosfico............................................. 16
1.2 Conhecimento, Realidade e Verdade........................................................... 18
1.3 Autorreferncia da Linguagem..................................................................... 22
1.4 Conceito de Direito ........................................................................................ 22
1.5 O Carter Construtivista do Direito ............................................................. 24
1.6 Mtodo: Constructivismo Lgico e Semntico .......................................... 26
CAPTULO II NORMA JURDICA E REGRA MATRIZ DE INCIDNCIA
TRIBUTRIA DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS ............................... 28
2.1 Norma Jurdica............................................................................................... 28
2.2 Norma Jurdica: Juzo Hipottico-Condicional ........................................... 31
2.2.1 Uniformidade sinttica e heterogeneidade semntica das normas
jurdicas ............................................................................................ 34
2.2.2 Normas gerais e abstratas, individuais e concretas e processo
de positivao do direito ................................................................... 35
2.3
10
3.2
3.3
3.4
3.5
4.2
4.3
4.4
CAPTULO
V
CRITRIO
MATERIAL
DAS
CONTRIBUIES
PREVIDENCIRIAS: SALRIO OU REMUNERAO? ..................................... 83
11
5.1
Competncia
Tributria
e
Limites
Constitucionalmente
Estabelecidos ............................................................................................ 83
5.2
5.3
5.4
CAPTULO
VI
A
NO
INCIDNCIA
DAS
CONTRIBUIES
PREVIDENCIRIAS SOBRE AS VERBAS DE CARTER INDENIZATRIO .... 98
6.1 Ditames Constitucionais e Legais Acerca da Incidncia das
Contribuies Previdencirias Sobre a Folha de Salrio ................................ 98
6.2 A Natureza Jurdica das Verbas Trabalhistas: Inconstitucionalidades
e Ilegalidades ....................................................................................................... 100
6.2.1 Hora Extra .......................................................................................... 101
6.2.2 Adicional Noturno ............................................................................... 102
6.2.3 Adicional de Insalubridade ................................................................. 103
6.2.4 Adicional de Periculosidade ............................................................... 104
6.2.5 Salrio-Maternidade ........................................................................... 105
6.2.6 Tero Constitucional de Frias e Frias Indenizadas ........................ 106
6.2.7 Salrio Famlia ................................................................................... 107
6.2.8 Aviso Prvio ....................................................................................... 108
6.2.9 Auxlio-Educao ............................................................................... 109
6.2.10 Auxlio-Doena ................................................................................. 110
12
13
INTRODUO
exerccio
de
sua
competncia
Constitucional,
Unio
instituiu
Contribuio Social, nos limites estabelecidos pelo Artigo 195 da Lei Maior, por meio
da Lei 8.212/95. Prev a legislao que a seguridade social ser financiada por toda
a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos
provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito federal e dos
Municpios.
A Unio, por meio deste embasamento legal, vem realizando esta cobrana
Constitucionalmente permitida; porm ao cobrar tal exao, o fisco vem distorcendo
o real conceito de remunerao, incidindo essa contribuio ao salrio integral,
independente de ser carter extraordinrio, indenizatrio ou mesmo benefcios no
habituais.
Em outras palavras, com base em uma anlise sistemtica do nosso
ordenamento jurdico, em especial das normas que compem o sistema
constitucional tributrio, possvel a Unio, no exerccio de sua competncia,
instituir na base de clculo das Contribuies Sociais a Folha de salrio, incluindo as
verbas de carter indenizatrio? possvel determinar o real conceito de
Remunerao para a incluso ou no dessas verbas indenizatrias na base de
clculo das Contribuies Sociais?
A ttulo de exemplo, a Receita Federal do Brasil est cobrando na base de
clculo das contribuies previdencirias verbas indenizatrias, como podemos ver,
por exemplo, no auxlio doena, auxlio creche, aviso prvio indenizado, frias e 1/3
de frias.
Seria justo e cabvel o Fisco delimitar um entendimento consolidado do que
1
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta,
nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo,
pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio.
14
Jurdico
das
Contribuies
Previdencirias.
Neste
captulo,
foram
15
16
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de teoria geral do Direito: o construtivismo lgicosemntico. So Paulo: Noeses, 2009. p.14
17
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio, linguagem e mtodo. So Paulo: Noeses, 2008.
p. 160.
4
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de teoria geral do Direito: o construtivismo lgicosemntico. So Paulo: Noeses, 2009. p.14.
18
estado de coisas so apenas uma das categorias possveis; portanto, seria uma
falcia ou uma ingenuidade propor que a linguagem verbal s tivesse essa funo, a
de descrever a realidade, apesar de os gramticos sempre terem afirmado que nem
todas as frases so sentenas declarativas.
Observa Manfredo Oliveira que no existe mundo totalmente independente da
linguagem, ou seja, impossvel filosofar sobre algo sem filosofar sobre a
linguagem. Isso porque a linguagem momento necessrio constitutivo de todo e
qualquer saber humano, de tal modo que a formulao de conhecimento
intersubjetivamente vlido exige reflexo sobre a infraestrutura da linguagem. 5
Aurora Tomazini de Carvalho tambm compartilha desse entendimento:
conheo determinado objeto na medida em que posso expedir enunciados sobre
ele, de tal sorte que o conhecimento se apresenta pela linguagem, mediante
proposies descritivas ou indicativas.6
Assim, os objetos no precedem o discurso, mas surgem com ele, pois por
meio do seu emprego que o mundo circundante ganha significado. Contudo, a
significao do vocbulo no depende da relao com o objeto, mas do vnculo que
estabelece com outras palavras.
19
20
MOUSSALEM, Trek Moyss. Fontes do Direito tributrio. 2. ed. So Paulo: Max Limonad, 2006.
p.38.
11
GAMA, Tcio Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. so
paulo: noeses, 2009. p.100.
12
MOURA, Frederico Arajo Seabra de. Lei complementar tributria. So Paulo: Quartier Latin,
2009. p. 38.
13
CARVALHO, Paulo de Barros. IPI: comentrios sobre as regras gerais de interpretao da tabela
NBM/SH (TIPI/TAB). Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo: Dialtica, n. 12, p. 42, set.
1996 categrico ao afirmar que conheo determinado objeto na medida em que posso expedir
enunciados sobre ele, de tal arte que o conhecimento, neste caso, se manifesta pela linguagem,
mediante proposies descritivas ou indicativas.
14
CARVALHO, Aurora, op. cit., 2009, p.9.
21
7.
17
TOM, Fabiana Del Padre. A prova no Direito tributrio. So Paulo: Noeses, 2005. p. 5.
22
conhecido.
23
Tal problema surge porque no existe significado ontolgico ao termo (no existe
correspondncia com a realidade), ele construdo pelo vnculo que se estabelece
entre a palavra e o significado que atribudo artificialmente pela comunidade de
discurso ao termo, podendo um mesmo termo possuir mais de um significado.
Em toda e qualquer linguagem h palavras ambguas e vagas,20 porm, na
linguagem cientfica a vaguidade e ambiguidade ficam atenuadas em razo do rigor
e preciso semntica que essa linguagem exige. Contudo, quando inevitvel a
existncia desses vcios na linguagem cientfica, necessrio se faz o processo de
elucidao, a fim de que seja mantida a rigidez do discurso.
No presente trabalho, o termo direito foi utilizado como o conjunto de
normas vlidas em um dado pas, num determinado momento histrico. Sua
manifestao se d atravs de uma linguagem prpria, voltada para a disciplina do
comportamento humano nas suas relaes de intersubjetividade.
As regras do Direito existem para regrar condutas humanas no plano
exterior, no importando o que se passa no plano intrassubjetivo das pessoas.
Deste modo, torna-se de grande valia o ensinamento de Paulo de Barros Carvalho,
19
20
24
25
diferenciados dos que os praticados anteriormente, o direito passou a ser visto como
um corpo de linguagem no qual o sentido construdo pelo interprete de acordo com
seus limites e vivncias culturais, diferenciando do entendimento anteriormente
predominante, no qual o sentido era extrado do texto. Estudar o Direito como
linguagem possibilitou ao participante e ao observador uma anlise mais detalhada
acerca do fenmeno jurdico. Os recursos da teoria comunicacional possibilitaram o
alcance de planos mais aprofundados e de observaes mais minuciosas da Cincia
do Direito.
O sentido do texto jurdico no se encontra embutido no texto, no funo
do intrprete extrair o sentido da norma. A significao est atrelada a um ato de
valorao do intrprete o qual constri o sentido de acordo com sua ideologia, as
suas tradies culturais, e dentro dos limites de seu mundo. Prova disto podem ser
verificadas nas divergncias doutrinrias e jurisprudncias, fruto das criaes
diversificadas de cada intrprete, em virtude das diferentes concepes culturais,
ideolgicas e valorativas de cada um.
Seguindo esta celeuma e adotando os modernos mtodos de interpretao, o
intrprete no extrai a interpretao e sentido daquele texto, mas na verdade ele
atribui sentido ao texto de acordo com seus limites culturais.
Adotando este segmento, vemos que a forma de atribuir sentido no texto
provoca interpretaes diferentes no ramo do Direito, e, por isso, o carter dinmico
do Direito, por estar sempre mudando e alterando o seu sentido.
Por conta dos atuais mtodos de interpretao e pelo fato de o Direito estar
sempre sujeito a interpretaes e alteraes, temos nele uma caracterstica muito
importante, o carter construtivista, de estar sempre em construo.
Por estar sempre em construo e alterao, a Receita Federal do Brasil
resolveu adotar uma construo diferente na base de clculo das contribuies
previdencirias.
O fisco federal resolveu incluir na base de clculo das contribuies
previdencirias as verbas indenizatrias de carter no trabalhista. Por incluir
valores que no esto dentro do conceito e definio de salrio e remunerao,
ocorre o aumento da base de clculo das contribuies previdencirias, gerando,
inclusive, debates entre os doutrinadores e tribunais superiores.
No decorrer do nosso trabalho, vamos analisar o porqu do fisco federal
adotar
as
verbas
indenizatrias
na
base
de
clculo
das
contribuies
26
CARVALHO, Paulo de Barros. Filosofia do Direito I: lgica jurdica. Apostila do Programa de PsGraduao em Direito. Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. So Paulo: PUC, 2005. p.8.
27
25
28
NORMA
JURDICA
REGRA
MATRIZ
DE
INCIDNCIA
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de teoria geral do Direito: o construtivismo lgicosemntico. So Paulo: Noeses, 2009. p.264.
28
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito tributrio. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
p.128.
29
29
30
31
31
como
significao
estruturada
na
forma
hipottico-condicional
36
32
37
CARVALHO, Aurora Tomazini de. Curso de teoria geral do Direito: o construtivismo lgicosemntico. So Paulo: Noeses, 2009. p.264.
38
VILANOVA, Lourival, op. cit., 2005, p. 87.
33
34
propriedades, deve faz-lo de maneira tal que se digne a prescrever apenas eventos
e situaes sociais que estejam no campo da possibilidade. A possibilidade basta.
Somente uma conduta possvel capaz de ser jurisdicizada pelo Direito, ou seja,
pode ser modalizada como permitida, proibida ou obrigada.39
Sendo assim, a hiptese s pode descrever os fatos que possam ocorrer no
mundo fenomnico. Tambm no h como se pretender regular deonticamente
situaes impossveis. Se impossvel que o homem viaje atravs do tempo,
totalmente incua e vazia de sentido uma norma que pretenda obrigar, proibir ou
permitir essa conduta. A norma jamais ter a sua incidncia verificada, pois o fato
nunca se consumar.
2.2.1 Uniformidade sinttica e heterogeneidade semntica das normas jurdicas
Como afirmado anteriormente, a norma jurdica uma estrutura lgicosinttica de significao. Sem a construo dessa estrutura condicional, no haver
mensagem normativa completa, tampouco ser possvel falar em norma jurdica em
sentido estrito. Necessariamente, toda norma jurdica que compe o sistema de
direito positivo deve possuir essa estrutura bimembre, isto , uma hiptese ligada a
um consequente, por meio de uma relao de implicao, porque sem ela a
mensagem prescritiva incompreensvel.40 O direito sintaticamente homogneo
porque sua estrutura lgica invarivel.
Segundo Paulo de Barros carvalho:
Nenhuma diferena h entre a percusso de uma regra jurdica
qualquer e a incidncia da norma tributria, uma vez que operamos
com a premissa da homogeneidade lgica das unidades do sistema,
consoante a qual todas as regras teriam idntica esquematizao
formal, quer dizer, em todas as unidades do sistema encontraremos
a descrio de um fato F que, ocorrido no plano da realidade fsicosocial, far nascer uma relao jurdica (SR S) entre dois sujeitos
de direito, modalizada com um dos operadores denticos:
obrigatrio, proibido ou permitido (O, V ou P).41
Conforme tratado, toda relao jurdica caracterizada pelo contedo dentico. Ela pode ser
modalizada como permissiva, obrigatria ou proibitiva. No existe uma quarta hiptese.
40
O princpio da homogeneidade sinttica das normas jurdicas s tem aplicabilidade se se
considerar o direito positivo enquanto conjunto de normas em sentido estrito.
41
CARVALHO, Paulo, op. cit., 2009, p.11.
35
Ibid., p.109.
36
37
38
individuais
concretas,
para
disciplinar
juridicamente
os
comportamentos
intersubjetivos.
Em seguida, ressalta-se a importncia do ser humano na movimentao das
estruturas do direito positivo ao afirmar que:
Numa viso antropocntrica, requerem o homem, como elemento
intercalar, movimentando as estruturas do direito, extraindo de
normas gerais e abstratas outras gerais e abstratas ou individuais e
concretas e, com isso, imprimindo positividade ao sistema, que dizer,
impulsionando-o das normas superiores s regras de inferior
hierarquia, at atingir o nvel mximo de motivao das conscincias
e, dessa forma, tentando mexer na direo axiolgica do
comportamento intersubjetivo: quando a norma terminal fere a
conduta, ento o direito se realiza, cumprindo o seu objetivo
primordial, qual seja, regular os procedimentos interpessoais, para
que se torne possvel a vida em sociedade, j que a funo do direito
realizar-se, no podendo ser direito o que no realizvel, como j
denunciara Ihering. E essa participao humana no processo de
positivao normativa se faz tambm com a linguagem, que certifica
os acontecimentos factuais e expede novos comandos normativos
sempre com a mesma compostura formal: um antecedente de cunho
descritivo e um consequente de teor prescritivo.47
39
Por sua vez, a regra matriz de incidncia tributria48 uma norma jurdica
geral e abstrata, instituidora de tributos; traz em seu bojo os critrios necessrios
para identificar a hiptese de incidncia tributria e o consequente traz critrios que
caracterizam os elementos da relao jurdica tributria. O seu conjunto de critrios
deve ser preenchido pelas significaes obtidas pelo intrprete a partir da leitura dos
textos de direito positivo, a fim de se chegar completude da conduta exigida pelo
direito.
Enquanto norma jurdica, a regra matriz de incidncia tributria composta
por dois elementos: (a) um antecedente, que prev as caractersticas de um evento
social de possvel ocorrncia no mundo fenomnico, capaz de dar ensejo a uma
relao jurdica tributria; e (b) um consequente, que nada mais do que a previso
abstrata da relao jurdica que poder se formar entre dois ou mais sujeitos de
direito (S R S), assim que verificado o fato descrito na hiptese.
Paulo de Barros Carvalho assinala que:
Dentro desse arcabouo, a hiptese trar a previso de um fato (se
algum industrializar produtos), enquanto a consequncia
prescrever a relao jurdica (obrigao tributria) que se vai
instaurar, onde e quando acontecer o fato cogitado no suposto
(aquele que algum dever pagar Fazenda Federal 10% do valor
do produto industrializado).49
Na expresso regra matriz de incidncia tributria utiliza-se o termo regra como sinnimo de
norma jurdica, porque se trata de uma construo do intrprete, alcanada a partir do contato com os
textos de direito positivo. O termo matriz utilizado para significar que tal construo serve como
modelo padro sinttico-semntico na produo da linguagem jurdica; isto , modelo para
construo de normas, marcando o ncleo da atividade tributria. E de incidncia tributria porque
se referem a normas produzidas para institurem tributos.
49
CARVALHO, Paulo, op. cit., 2008, p.260.
50
ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p.76.
40
Ao determinar o fato que dar ensejo ao nascimento da relao jurdicotributria, o legislador estipula as propriedades importantes para se apreender o fato,
podendo-se extrair dessas propriedades critrios que tm o condo de identificar a
situao que ocasionar a incidncia tributria, traando aspectos inerentes
conduta das pessoas (aes humanas), assinaladas por caractersticas de espao e
de tempo, e, por este motivo, encontram-se, no antecedente da regra matriz de
incidncia tributria, os critrios material, temporal e espacial.
51
41
nessa
norma,
instaura-se
uma
relao
jurdica
tributria,
cujas
42
43
44
45
Ao identificar as notas que conformam os critrios pessoal e quantitativo, temse definida a descrio abstrata da relao jurdica tributria que nascer no
momento da incidncia da regra matriz tributria.
2.3.2.1 Critrio pessoal
Leciona Aurora Tomazini de Carvalho que:
O nico meio de que dispe o sistema para prescrever condutas
estabelecendo relaes entre sujeitos em torno de um objeto, as
informaes pessoais contidas no consequente so imprescindveis.
Pensemos em qualquer comportamento que o direito regule
imediatamente e nos vem a pergunta: Quem dever realiz-lo? Em
55
56
46
sujeito
passivo
da
relao
jurdica
tributria
das
Contribuies
57
58
47
48
59
49
jurdica.63
Em vrias passagens, a Constituio faz aluso ao vocbulo tributo,
confirmando a incorporao do conceito de tributo delineado no art. 3 do Cdigo
Tributrio Nacional. De acordo com o texto constitucional, o vocbulo tributo
utilizado na acepo de obrigao pecuniria prevista em lei, no oriunda de ato
ilcito, cujo sujeito passivo da obrigao tem o dever (obrigao) de levar certa
quantia em dinheiro ao sujeito ativo, que pode ser pessoa pblica ou no, conforme
as determinaes constitucionais e infraconstitucionais que disciplinam as relaes
jurdicas entre fisco e contribuinte.
Com base no ensinamento de Paulo de Barros Carvalho, sempre que algum
indivduo tiver que pagar dinheiro ao Estado:
[...] dever inicialmente verificar se trata de: a) multa; b) obrigao
convencional; c) tributo; d) indenizao por dano. Nesses quatro
casos pode algum ser devedor de dinheiro ao Estado (ou,
excepcionalmente, a outra pessoa, em geral pblica, designada pela
lei e por esta colocada na situao de sujeito ativo da prestao). O
fulcro do critrio do discrmen est primeiramente no modo do
nascimento da obrigao. Se trata-se de vnculo nascido da vontade
das partes, estar-se- diante de figura convencional (obligatio ex
voluntae), mtuo, aluguel, compra e venda, etc. Isto permite discernir
a obrigao tributria das obrigaes convencionais. [...] Ser tributo,
pois, a obrigao pecuniria, legal, no emergente de fatos ilcitos,
em princpio. Estes fatos ilcitos podem ser geradores de multa ou de
obrigao de indenizar. A multa se caracteriza por constituir-se em
sano aflitiva, de um preceito que impe um comportamento
determinado. A indenizao mera reparao patrimonial de
composio do dano. Em outras palavras: tributo no sano por
violao de nenhum preceito, nem reparao patrimonial. Com estas
delimitaes que se deve entender o conceito de tributo. 64
63
Nas acepes a, b, c e d, o foco a relao jurdica tributria. Nas e e f o foco ocorre tanto
em relao ao antecedente como ao consequente da norma tributria.
64
CARVALHO, Paulo, op. cit., 2008, p. 36-37.
50
51
para
classificar
as
espcies
tributrias,
dependendo
nica
52
no
Cdigo
Tributrio
Nacional,
tributaristas
renomados
cenrio
constitucional
brasileiro
no
mais
se
coaduna
com
53
posicionamento
doutrinrio
supramencionado.
critrio
da
hiptese
de
conseguinte,
com
previso
constitucional
dos
emprstimos
75
GAMA, Tcio Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. So
Paulo: Noeses, 2009. p. 105.
76
GAMA, Tcio, op. cit., 2009, p. 106, aponta como o inconveniente da classificao intranormativa o
fato de os impostos no poderem possuir destinao especfica do produto de sua arrecadao (art.
167, IV, da Constituio Federal), pois [...] ou se entende que as contribuies so impostos que no
podem ter destinao especfica, ou que no so impostos, por serem institudas para custear
despesa, rgo ou fundo especfico. Tendo em vista a unidade do sistema constitucional, no
possvel ignorar proposies jurdicas que dispem sobre a tributao, pelo simples fato de estarem
situados no tpico relativo atividade financeira. Ou bem se admite a unidade do sistema de direito
positivo, ou bem ela completamente negada.
54
Segundo Carvalho, Paulo, (2009, p. 42) toda e qualquer norma jurdica, simplesmente por integrar
o sistema, tem que ver com a disciplina das condutas entre os sujeitos da interao social. Sob esse
aspecto, alis, fica at redundante falar-se em regras de conduta. Mas acontece que numa anlise
mais fina das estruturas normativas, vamos encontrar unidades que tm como objetivo final ferir de
modo decisivo os comportamentos interpessoais, modalizando-os deonticamente como obrigatrios
(O), proibidos (V) e permitidos (P),com o que exaurem seus propsitos regulativos. Essas regras,
quando satisfeito o direito subjetivo do titular por elas indicando, so terminativas de cadeias de
normas. Outras, paralelamente, dispem tambm sobre condutas, tendo em vista, contudo, a
produo de novas estruturas dentico-jurdicas. So normas que aparecem como condio sinttica
para a elaborao de outras regras, a despeito de veicularem comandos disciplinadores que se
vertem igualmente sobre comportamentos intersubjetivos. No primeiro caso, a ordenao final da
conduta objetivo pronto e imediato. No segundo, seu carter mediato, requerendo outra
prescrio que podemos dizer intercalar, de modo que a derradeira orientao dos comportamentos
intersubjetivos ficar a cargo de unidades que sero produzidas sequencialmente. Denominemos
normas de condutas s primeiras e normas de estrutura s ltimas.
78
GAMA, Tcio, op. cit., 2009, p.108-109.
55
Alerta Carvalho, P. (2008b, p. 381) que nada impede e tudo recomenda que examinemos a regra
jurdica tambm nas suas relaes extranormativas, que dizer, as normas com outras normas, em
vnculos de coordenao e de subordinao, o que nos levar a identificar, com boa margem de
visibilidade, as contribuies, que no a de melhoria, no seu espectro mais amplo. Trata-se, porm,
de outro critrio e, portanto, de classificao diversa, igualmente susceptvel de ser acolhida. Aquilo
que penso no ser correto, entretanto, associar critrios diferentes para formar uma nica
classificao, a pretexto de torn-la mais abrangente. Tal procedimento fere os cnones da lgica e,
por isso mesmo, no deve ser aceito.
80
AMARO, Luciano da Silva. O conceito e a classificao dos tributos. Revista de Direito Tributrio.
So Paulo: Malheiros, v. 15, n. 55, p. 286, 1991.
56
constitucional
de
restituio
do
tributo
arrecadado
ao
contribuinte.
Por fim, ressaltando-se que a existncia de trs critrios impe a existncia
de trs classificaes distintas, e no apenas uma, pode-se adotar o quadro
sinptico oferecido por Mrcio Severo Marques,81 para resumir as caractersticas
das espcies tributrias, conforme Quadro 1, a seguir.82
81
MARQUES, Mrcio Severo. Classificao constitucional dos tributos. So Paulo: Max Limonad,
2000. p. 225.
82
O Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinrio n 138.284-8/CE, de Relatoria do Ministro
Carlos Mrio Veloso, manifestou-se sobre a classificao das espcies tributrias adotando a
classificao internormativa das espcies tributrias.
57
TRIBUTOS
IDENTIFICADOS
1 CRITRIO
2 CRITRIO
3 CRITRIO
Exigncia
constitucional de
previso legal de
vinculao entre a
materialidade do
antecedente
normativo e
uma atividade
estatal
referida ao
contribuinte.
Exigncia
constitucional de
previso legal de
destinao
especfica para o
produto da
arrecadao.
Exigncia
constitucional de
previso legal de
restituio do
montante
arrecadado ao
contribuinte, ao
cabo de
determinado
perodo.
Impostos
No
No
No
Taxas
Sim
Sim
No
Contribuies de
Melhoria
Sim
No
No
Contribuies
No
Sim
No
Emprstimos
Compulsrios
No
Sim
Sim
58
59
sejam quais forem suas denominaes, ho de ser destinadas a qualquer uma das
finalidades perseguidas pelo Estado e provm de diversas fontes de custeio. Elas
subdividem-se em duas categorias: (a) as genricas e (b) as destinadas ao
financiamento da seguridade social.
As contribuies de interveno no domnio econmico destinam-se a
beneficiar um dado setor econmico que justifique a interveno do Estado na
economia, visando consagrar os princpios insculpidos no art. 170 da Constituio
Federal. Logo, em virtude de sua especfica finalidade, s pode ocupar o polo
passivo das referidas contribuies a pessoa que explora, sob regime de direito
privado, a atividade econmica objeto de regulao estatal. No , portanto,
qualquer setor da atividade econmica passvel de ser atingido por essa figura
tributria, mas to somente aqueles envolvidos com a explorao da atividade
econmica que se pretende disciplinar.
As contribuies institucionais de interesse de categoria econmica ou
profissional, tambm chamadas de contribuies coorporativas, tm por destinao
o custeio de entidades que fiscalizem e regulem o exerccio de determinadas
atividades profissionais ou econmicas, bem como representem e defendam os
interesses dessas categorias profissionais. Nos dizeres de Fabiana Del Padre
Tom,83 sua funo bsica e fundamental fiscalizar e regular o exerccio de
determinadas atividades profissionais ou econmicas ou representar uma categoria
profissional, coletiva ou individualmente, na defesa de seus interesses.
Por fim, a contribuio destinada ao custeio da iluminao pblica, de
competncia dos Municpios e do Distrito Federal, que foi acrescida ao texto
constitucional pela Emenda Constitucional n 39/02.
3.5.1 Contribuies sociais
Antes da vigncia da Constituio Federal, a doutrina mantinha acesso ao
debate a respeito de serem, ou no, as denominadas contribuies sociais espcies
tributrias.
Os principais argumentos, contrrios natureza tributria das contribuies,
eram de que no existia nenhuma previso constitucional, e de possurem
destinao especfica e parafiscal, portanto no deveriam submeter-se ao regime
83
60
tributrio.
A Constituio de 1988 solucionou definitivamente essa celeuma em torno da
natureza tributria das contribuies e da destinao da arrecadao do produto,
sendo a Unio a detentora de competncia para sua instituio.
As mencionadas contribuies sociais esto inseridas na Lei Maior, em seu
art. 149, caput, no captulo que trata do Sistema Tributrio Nacional.
Assevera Roque Antonio Carrazza84 que As contribuies sociais, so, sem
sombra de dvida, tributos, uma vez que devem necessariamente obedecer ao
regime jurdico tributrio, isto , aos princpios que informam a tributao no Brasil.
Assinale-se que a tipologia tributria das contribuies sociais est prevista
no art. 149, I da Constituio Federal, na qual a regra matriz constitucional dessas
contribuies agrega, de modo indissocivel, a ideia de destinao. Tal assertiva
visa colocar o imperativo do texto constitucional, determinando que os ingressos
advindos da arrecadao desses tributos devem ser destinados viabilizao ou
custeio de uma determinada atividade de competncia federal.
Convm salientar que foram criadas para promover a execuo de atividades
estatais direcionadas a assegurar a sade, a assistncia aos desamparados e a
previdncia social, motivo pelo qual foram criadas as contribuies do art. 195, da
Constituio Federal. Igualmente, para promover a integrao do empregado na vida
e no desenvolvimento de empresas por meio da contribuio do PIS, assim como
para a educao previu-se a contribuio do salrio educao. Logo, as
contribuies sociais destinam-se a financiar no s a seguridade social, mas
tambm outros setores da sociedade, pois todas elas, sejam quais forem suas
denominaes, ho de ser destinadas a qualquer uma das finalidades perseguidas
pelo Estado e provm de diversas fontes de custeio.
Subdividem-se em duas categorias: (a) as genricas e (b) as destinadas ao
financiamento da seguridade social. As contribuies genricas buscam financiar
no apenas a seguridade social, mas o conjunto da ordem social em todo o Ttulo
VIII da Constituio.85 As contribuies destinadas ao financiamento da seguridade
social, por outro lado, destinam-se a financiar as aes destinadas a assegurar os
direitos relativos sade, previdncia e assistncia social (art. 194 da
84
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito constitucional tributrio. 19. ed. So Paulo:
Malheiros, 2002. p. 494.
85
DERZI, Misabel Abreu Machado. Contribuio para o Finsocial. Revista de Direito Tributrio, n.
55. So Paulo: RT. 1991, p. 198.
61
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos
termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo,
pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio;
b) a receita ou o faturamento;
c) o lucro; (Inciso com redao determinada na Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998).
62
suas
receitas
correntes,
depois
de
contabilizadas
as
transferncias
63
64
65
66
67
89
CARVALHO. Paulo de Barros. Direito tributrio: linguagem e mtodo. 3. ed. So Paulo: Noeses.
p. 20.
68
90
69
70
71
72
94
73
mas deve ser considerada uma proposta ou uma resoluo de usar o definiendum
de maneira que signifique o que o definiens significa.96
Em suma, verificamos que o conceito corresponde ideia e noo do objeto.
Temos como exemplo quando se indaga o conceito de monarquia deve-se salientar
que este uma monarquia; outro exemplo o conceito de Tributo. Sua definio
um procedimento lgico responsvel por isolar um conceito do outro, ela se opera
sobre o prprio conceito, separando de todos os demais.
4.4 Conceitos e definies de remunerao
Duas posies doutrinrias so encontradas: a da remunerao como
gnero de que o salrio seria uma espcie e da absoluta identidade de conceitos.97
No sentido pragmtico, de fato, as palavras remunerao e salrio so
utilizadas como sinnimos. Havia mesmo na doutrina brasileira grande controvrsia
sobre a natureza jurdica das gorjetas, tendo quem as classificasse como de
natureza salarial. Com a redao do artigo 457 da CLT, nos parece que no direito
ptrio tal controvrsia no tem mais razo de ser.
A legislao brasileira classifica a remunerao em seu sentido lato. Trata-se,
portanto, de gnero que compreende duas espcies: o salrio e a gorjeta.
Vejamos o artigo 457 do Decreto-lei 5.452,98 com a redao que lhe deu a Lei
1.999: Compreende-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos
legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como
contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
Os valores recebidos como contraprestao dos servios recebem outras
denominaes, segundo afirma Jos Martins Catharino, em sua obra Tratado
Jurdico do Salrio:
Costumeiramente chamamos vencimentos a remunerao dos
magistrados, professores e funcionrios em geral; soldo, o que os
militares recebem; honorrios, o que os profissionais liberais ganham
no exerccio autnomo da profisso; ordenado, o que percebem os
empregados em geral, isto , os trabalhadores cujo esforo mental
prepondera sobre o fsico; e finalmente, salrio, o que ganham os
operrios. Na prpria linguagem do povo, o vocbulo salrio
96
COPI, Irving Marmer. Introduo lgica. 2. ed. So Paulo: Mestre Jou, 1978. p.114.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. O salrio. So Paulo: Ltr, 1996, p.23. (Edio fac-similada).
98
BRASIL, Decreto-Lei 5.452 de 1 de maio de 1943, denominado Consolidao das Leis do
Trabalho.
97
74
CATHARINO, Jos Martins. Tratado jurdico do salrio. So Paulo: Ltr/Edusp, 1997. p.19.
(Edio fac-similada).
100
SUSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do trabalho. 18. ed. So Paulo: Ltr, 1999. p. 331.
vol. 1.
101
MARANHO, Dlio, Direito do trabalho. 1996. p.153.
102
CATHARINO, op. cit., 1997, p.132.
103
CATHARINO, Jos Martins. Contrato de emprego. 1962. p.117. In: O salrio (apud
NASCIMENTO M., 1984).
75
GOMES, Orlando. O salrio no Direito brasileiro. So Paulo: Ltr, 1996. (Edio Fac-Similada).
BRASIL, Decreto-Lei 5.452 de 1 de maio de 1943- CLT, art. 4.
106
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1998, art. 7 inciso IV.
105
76
77
para a gerao de seres saudveis que s assim podero desfrutar de uma vida
plena de oportunidade e de dignidade.
Pela importncia humana que o alimento representa e porque quando se fala
em salrio se fala em atender as necessidades vitais bsicas do trabalhador e de
sua famlia que a Constituio Federal de 1988 alou a reteno dolosa do salrio
ao status do crime.107 E no parou a, a Carta Magna estabelecendo em seu art. 7
do Captulo dos Direitos Sociais nada menos do que 17 dispositivos de proteo ao
salrio.108
Vejamos como os diversos autores tratam do tema:
Orlando Gomes: O termo salrio foi reservado para a retribuio
paga diretamente pelo empregador 109. S a remunerao paga pelo
empregador, como contraprestao de trabalho, reveste as
caractersticas jurdicas deste.110
Arnaldo Sussekind: O salrio , isto sim, a retribuio devida ao
trabalhador pela sua contribuio em favor da produo. 111
Nogueira Junior: O conceito de salrio vai ampliando-se no sentido
de englobar, no s o que o trabalhador recebe diretamente em
dinheiro, mas, tambm, as prestaes que o empregador est
obrigado a fazer e que se destinam a custear servios e utilidades a
favor de seus empregados. 112
Martins Catharino: Salrio a contraprestao devida a quem pe
seu esforo pessoal disposio de outrem, por fora de uma
relao de emprego. 113
Pontes de Miranda: Temos, pois, que se chama salrio o que se
prometeu como remunerao ao empregado, na qual se em por
includas as percentagem e as gratificaes oriundas de acordos, as
gorjetas, se assim se estipulou, ou se resulta de uso, ou na falta de
clausula ou pacto em contrrio, as dirias para viagem acima de
cinquenta por cento do salrio.114
Quando falamos em salrio, vem logo a ideia de quantia que devemos pagar
ou receber de terceiros pelo servio prestado, porm isso ultrapassa somente as
questes numerrias, tornando-se uma matria complexa, pois o salrio em muitas
vezes uma soma de valores que representam diversos pagamentos e
107
108
IX.
109
GOMES, Orlando. O salrio do Direito brasileiro, So Paulo: Ltr, 1996. p.24. (Edio Fac
Similada).
110
GOMES, Orlando, op. cit., 1996. p.23. (Edio Fac Similada).
111
SUSSEKIND, Arnaldo. Durao do trabalho e repousos remunerados, 1950. p.333.
112
JNIOR, Jos de Anchieta Nogueira. Solues prticas de Direito do trabalho, 1950. p.3.
113
CATHARINO, Jos Martins. Trabalho dos menores e das mulheres. So Paulo: Ltr. p. 27-41.
114
MIRANDA, Pontes. Tratado de Direito privado, 1964. p.272.
78
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do trabalho. 17. ed. So Paulo: Saraiva.
2001. p.629.
116
SUSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do trabalho. 21. ed. So Paulo: LTr. p. 345. vol. 2.
117
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. 27. ed. So Paulo: Atlas. 2012. p. 230.
79
BALERA, Wagner. Contribuies sociais. Revista de Direito Tributrio, So Paulo, v.60, p.113.
80
119
MIRANDA, Pontes. Tratado de Direito privado. 1. ed. So Paulo: Bookseller, 2007. p. 252.
BRASIL, Recurso extraordinrio n. 963.387/RS. Rel. Min. Herman Benjamin, 1 Turma, DJU,
Braslia, DF, 2007.
120
81
Com relao ao tema do nosso trabalho, o ponto que merece destaque para o termo
indenizao so as passagens em que os ministros do STJ tratam sobre indenizao, in
verbis:
Indenizao a prestao destinada a reparar ou recompensar o
dano causado a um bem jurdico. Os bens jurdicos lesados podem
ser (a) de natureza patrimonial (= integrantes do patrimnio material)
ou (b) de natureza no-patrimonial (= integrantes do patrimnio
imaterial ou moral), e, em qualquer das hipteses, quando no
recompostos in natura, obrigam o causador do dano a uma prestao
substitutiva em dinheiro.
O pagamento de indenizao pode ou no acarretar acrscimo
patrimonial, dependendo da natureza do bem jurdico a que se
refere. Quando se indeniza dano efetivamente verificado no
patrimnio material (= dano emergente), o pagamento em dinheiro
simplesmente reconstitui a perda patrimonial ocorrida em virtude da
leso, e, portanto, no acarreta qualquer aumento no patrimnio.
Todavia, ocorre acrscimo patrimonial quando a indenizao (a)
ultrapassar o valor do dano material verificado (= dano emergente),
ou (b) se destinar a compensar o ganho que deixou de ser auferido
(= lucro cessante), ou (c) se referir a dano causado a bem do
patrimnio imaterial (= dano que no importou reduo do patrimnio
material).121
BRASIL. Recurso extraordinrio n 963.387/RS. Rel. Min. Herman Benjamin, 1 Turma, DJU,
Braslia, DF, 2007.
122
MACHADO, Hugo de Brito. Regime tributrio das indenizaes. So Paulo: Dialtica, 2000.
p.109.
82
123
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Manual do salrio. 1. ed. So Paulo: LTR, 1984. p.54-55.
83
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito tributrio. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.
236.
125
Ibid., 2008, p.233-235.
84
85
126
GONALVES, Jos Artur Lima. Imposto sobre a renda: pressupostos constitucionais. 1. ed. So
Paulo: Malheiros, 2002. p. 90-91.
127
GAMA, Trcio Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. So
Paulo: Noeses, 2009. p. 67.
128
Ibid., 2009, p. 65.
129
Ao se definir norma de competncia dessa forma, trabalha-se com conceito de norma no seu
sentido estrito, ou seja, significao construda a partir dos enunciados do direito positivo, estruturada
na forma hipottico-condicional D (HC).
86
[...] o signo, formado com base nos textos de direito positivo, a partir
do qual se constri um juzo condicional que contempla em sua
hiptese as condies formais de criao de uma norma e, no seu
consequente, os limites materiais da competncia tributria.
A hiptese da norma de competncia tributria composta pelo
sujeito competente para editar o tributo (Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios), pelo procedimento legislativo que deve ser
realizado para a insero de enunciados prescritivos no sistema do
direito positivo aptos a dar a possibilidade de construo da regra
matriz de incidncia tributria, e pelas coordenadas de tempo e
espao que devem ocorrer no exerccio desse procedimento.130
87
88
possvel, os provveis sujeitos que podero figurar nos polos ativo e passivo da
relao jurdica obrigacional; ou seja, o legislador ordinrio, ao instituir o tributo,
dever ser fiel norma de competncia delineada no Texto Supremo, sob pena de
ser declarada a inconstitucionalidade do tributo criado em desconformidade com o
arqutipo constitucional.137
5.2.2 Consequente da norma de competncia das Contribuies Previdencirias:
enunciado de autorizao materialidade
A Constituio Federal, no artigo 195, I, a, qualificou a Unio Federal como
sujeito competente para instituir a Contribuio Previdenciria em que sua cobrana
instituda pela folha de salrio.
Uma leitura simples do texto legal j suficiente para perceber que houve um
descompasso entre a permisso constitucional e a utilizao, pelo legislador
ordinrio, da competncia imposta Unio para a instituio da contribuio social
sobre a folha de salrio.
O legislador constitucional deu a competncia para a Unio Federal, pela
incluso dos salrios e proventos na base de clculo das contribuies
previdencirias, mas no delimitou e determinou uma amplitude deste termo para
incluso das verbas indenizatrias de natureza no salarial na base de clculo das
Contribuies Previdencirias.
Portanto, a cobrana e instituio das verbas indenizatrias na base de
clculo no se coadunam com a competncia delimitada constitucionalmente.
Podemos afirmar que a Unio Federal est indo alm de suas competncias,
provocando um descompasso.
o que se perfaz no entendimento do professor Tcio Lacerda Gama,
clareando o sistema jurdico ao delimitar o sistema dos observadores e o sistema
dos participantes:
No curso da exposio ficou evidente que existem duas formas
ntidas e distintas de responder a essas questes. Uma a do sujeito
que observa o sistema e que tem a liberdade para descrever
conjuntos no unitrios, contraditrios e incompletos. J os sujeitos
que participam do ordenamento jurdico, na condio de agentes
137
GAMA, T., op. cit., 2003, p. 89, enftico ao afirmar que haver violao da norma de
competncia tributria sempre que o tributo criado viole qualquer dos seus critrios, sejam eles
formais ou materiais, devendo o tributo que foi criado fora dos limites da competncia sujeitar-se
declarao de inconstitucionalidade.
89
Por este ponto, o sistema dos participantes, sendo neste caso a autoridade
administrativa, em nome da administrao tributria Federal, observando as normas
que delimitam sobre as contribuies previdencirias, aquele que detm a
competncia para aplicar estas normas acaba indo ao encontro com o observador
do sistema, por no preencher todos os requisitos que a legislao se props a
solucionar.
5.2.2.1 Pressupostos de salrio e remunerao na legislao ptria
Inicialmente, para adentrar pelos pressupostos jurisprudenciais e legais dos
termos salrio e remunerao, realizaremos um levantamento do entendimento
trabalhista acerca das duas etimologias.
A etimologia da palavra salrio originada do latim salarium (sal), tendo em
vista que na Antiguidade o sal foi utilizado como moeda, tanto no Mdio Oriente
quanto em Roma. Por essa razo o vocbulo foi tomado como expresso
correspondente ao valor devido em pagamento pelo empregador ao empregado,
como consequncia da relao de emprego estabelecido.
Desta maneira, definimos salrio como contraprestao elementar, de
natureza pecuniria, dada ao empregado pelo empregador em decorrncia do
contrato de trabalho. Correspondendo toda prestao pecuniria, em dinheiro ou
cujo valor nele se possa exprimir, devido ao empregado pelo empregador, relativa
retribuio do trabalho prestado ou simplesmente em face sua condio de
empregado.
No obstante, a justia trabalhista levantou debates acerca do salrio e
remunerao que merecem destaque.
138
90
91
92
93
BRASIL, Recurso Extraordinrio n 116.772-9/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, Tribunal Pleno, DJU,
Braslia, DF, 16 dez. 1994.
140
BRASIL, Recurso Extraordinrio n 116.772-9/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, Tribunal Pleno, DJU,
Braslia, DF, 16 dez. 1994.
141
BRASIL, Recurso Extraordinrio n 116.772-9/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, Tribunal Pleno, DJU,
Braslia, DF, 16 dez. 1994.
94
95
Com essas alteraes realizadas pela legislao ptria, o critrio material das
Contribuies Previdencirias, para algumas empresas, passou a ser sobre o
faturamento. No que se refere importncia do estudo para este trabalho,
142
96
BALERA, Wagner. Contribuies sociais. Revista de Direito Tributrio, So Paulo, v.60, p.113.
97
do jogador, neste salrio base que incide a apurao na base de clculo das
Contribuies Previdencirias.
O segundo ponto o direito de imagem pago ao jogador de futebol;
geralmente esses valores so mais vultosos e elevam bastante os ganhos do
jogador.
Diante destes dois pontos, a Receita Federal entende que o direito de
imagem tambm faz parte da base de clculo das Contribuies Previdencirias.
Observe-se que este entendimento responsvel pelas grandes dvidas tributrias
dos clubes de futebol.
Retornando ao tema proposto, este um exemplo claro da separao do
termo salrio e remunerao. Veja-se que o salrio composto apenas pelo salrio
base do jogador no qual os clubes realizam o recolhimento das Contribuies
Previdencirias.
Porm, a Receita Federal, interpretando o artigo 195 da Constituio Federal,
entende que a base de clculo das Contribuies Previdencirias composta pelo
salrio base + direitos de imagem. Neste ponto, na viso do fisco, a remunerao
tem uma definio mais ampla que o salrio, devendo fazer parte os direitos de
imagem na base de clculo desta contribuio.
Adotando as premissas deste trabalho, verificamos que o entendimento do
Fisco Federal foi acertado. O termo folha de salrio est no texto Constitucional, e
por ter uma amplitude maior do que o salrio deve incidir os direitos de imagem na
base de clculo das Contribuies Previdencirias.
Portanto, a remunerao a palavra mais acertada para incidir a base de
clculo das contribuies abordadas neste estudo, porm, nem todas as verbas de
carter indenizatrio merecem a incluso na base de clculo.
No prximo captulo, ser estudada individualmente, cada verba indenizatria
para fins de incidncia na base de clculo das Contribuies Previdencirias.
Veremos se o precedente dos tribunais superiores coaduna com o entendimento
deste trabalho.
98
99
NASCIMENTO. Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. Ed. Saraiva. So Paulo: 2001.
17a ed. p. 629.
145
NASCIMENTO. Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. Ed. Saraiva. So Paulo: 2001.
17a ed. p. 630.
100
146
147
101
BRASIL. Recurso Especial n 1.230.957/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira
Turma. DJU, Braslia, DF, 18 mar. 2014
149
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por
cento do normal
102
BRASIL. Agravo em Recurso Especial n 300.122/AL. Rel. Min. Arnaldo Esteves, Primeira
Turma, DJU, Braslia, DF, 25 abr. 2014.
103
BRASIL. Recurso Especial n 1.358.281/SP. Rel. Min. Herman Benjamin, Primeira Turma, DJU,
Braslia, DF, 26 jun. 2013.
104
Contribuio.
6.2.4 Adicional de periculosidade
O adicional de periculosidade devido quelas funes que, por sua natureza
ou mtodo de trabalho, implicam em contato constante com material inflamvel,
explosivos, energia eltrica, atividades com operaes com radiao ionizantes ou
substncias radioativas, ou ainda, em face de contato constante com bomba de
gasolina.
Face o risco de morte em manipular ou estar em contato com estes produtos
assegurado ao trabalhador um adicional de 30% sobre sua remunerao, como
forma de compensao pelo risco sofrido. Estas regras esto reguladas no art., 193
da CLT.
Art. 193- So consideradas atividades ou operaes perigosas,
na forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do
Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de
trabalho, impliquem o contato permanente com inflamveis ou
explosivos em condies de risco acentuado.
1o - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao
empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o
salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes,
prmios ou participaes nos lucros da empresa.152
152
153
105
154
106
BRASIL. Recurso Especial n 1.322.945/DF, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Primeira
Turma. DJU, Braslia, DF, 8 mar. 2013.
107
Corte
concluiu
que
esta
verba
possui
natureza
jurdica
compensatria/indenizatria157 .
Ademais, por constituir um ganho eventual, o tero constitucional de frias
no so incorporados ao salrio para efeito de contribuio previdenciria e
tampouco integram a base de clculo do benefcio, conforme o disposto no 11, do
art. 201 da CRFB.
Portanto como se trata de uma clara indenizao, no tendo nenhum vnculo
com a remunerao do trabalho, no merece ser contemplada a incidncia das
contribuies previdencirias sobre estas verbas.
6.2.7 Salrio-famlia
O salrio-famlia constitui um direito assegurado aos trabalhadores e ser
pago mensalmente ao empregado pela empresa. Faz jus ao benefcio os
trabalhadores de baixa renda que possurem renda entre R$ 472,00 at R$ 710,08
(Portaria n 77, de 12 maro de 2008), alm de dependentes.
Trata-se de benefcio de natureza previdenciria e est previsto no art. 7, XII,
da Constituio Federal158 e no Decreto n 3048/99159 .
156
BRASIL. Recurso Especial n 973.436/SC, Rel. Min. Jos Delgado, Primeira Turma. DJU,
Braslia, DF, 25 fev. 2008.
157
BRASIL. Agravo de Instrumento no Agravo Regimental. Relator(a) Min. Carmen Lcia.
Julgamento 07/04, Primeira Turma
158
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos
termos da lei.
159
Art. 81. O salrio-famlia ser devido, mensalmente, ao segurado empregado, exceto o domstico,
e ao trabalhador avulso que tenham salrio-de-contribuio inferior ou igual a R$ 360,00 (trezentos e
sessenta reais), na proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados, nos termos do art. 16,
observado o disposto no art. 83.
108
109
para
ensino
fundamental
esto
isentas
da
contribuio
previdenciria.
O entendimento do rgo fazendrio, alm de antijurdico, causa enorme
prejuzo aos empregados uma vez que desestimula os empregadores a investir na
qualificao tcnica de seus profissionais, limitando a possibilidade de promoes e
160
BRASIL. Recurso Especial n 1.230.957/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Turma.
DJU, Braslia, DF, 18 mar. 2014
110
BRASIL. Recurso Especial n 324.178/PR, Rel. Min. Denise Arruda, Primeira Turma. DJU,
Braslia, DF, 17 dez. 2004.
111
(quinze) primeiros dias de afastamento, por fora do imperativo legal contido no art.
60, 3, da Lei n 8.213/91, no correto que sobre o mesmo incida qualquer
contribuio previdenciria.
Por oportuno, o trecho de recente precedente estabelecido pelo Colendo
Superior Tribunal de Justia, coloca um ponto interessante sobre auxlio doena:
No que se refere ao segurado empregado, durante os primeiros
quinze dias consecutivos ao do afastamento da atividade por
motivo de doena, incumbe ao empregador efetuar o
pagamento do seu salrio integral (art. 60, 3, da Lei 8.213/91
_ com redao dada pela Lei 9.876/99). No obstante nesse
perodo haja o pagamento efetuado pelo empregador, a
importncia paga no destinada a retribuir o trabalho,
sobretudo porque no intervalo dos quinze dias consecutivos
ocorre a interrupo do contrato de trabalho, ou seja, nenhum
servio prestado pelo empregado. Nesse contexto, a
orientao das Turmas que integram a Primeira Seo/STJ
firmou-se no sentido de que sobre a importncia paga pelo
empregador ao empregado durante os primeiros quinze dias de
afastamento por motivo de doena no incide a contribuio
previdenciria, por no se enquadrar na hiptese de incidncia
da exao, que exige verba de natureza remuneratria.162
Assim, os benefcios em questo no comportam natureza salarial, uma vez
que no h contra prestao ao trabalho realizado e possui efeitos transitrios, no
devendo sobre eles incidirem a contribuio previdenciria.
Pelas premissas adotadas neste trabalho, est acertada a deciso dos
tribunais superiores. O auxlio doena indenizado de afastamento durantes os 15
dias, tem o carter eminentemente indenizatrio, esta verba indenizatria no tem
nenhum vnculo com a remunerao do trabalho.
6.2.11 Auxlio-creche
Para o auxlio creche, o benefcio pecunirio concedido pelo empregador aos
empregados que possuam dependentes em idade pr-escolar. O pagamento deste
auxlio tem por objetivo garantir a formao educacional dos filhos dos trabalhadores
e mant-los em lugar seguro, enquanto os pais esto realizando a jornada de
trabalho.
162
BRASIL. Recurso Especial n 1.230.957/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Turma.
DJU, Braslia, DF, 18 mar. 2014
112
Este benefcio est previsto no art. 7, inc. XXV da CRFB. Destaca-se que o
artigo 458, 2, II da CLT categrico ao determinar que os pagamentos efetuados
a ttulo auxlio-creche no constitui salrio. No mesmo sentido, o art. 28, 9, t;
exclui da incidncia do salrio-de-contribuio as importncias creditadas a este
ttulo.
Ementa:
TRIBUTRIO.
CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA.
AUXLIO-CRECHE.
NOINCIDNCIA. 1. O auxlio-creche possui carter
indenizatrio, pelo fato de a empresa no manter em
funcionamento
uma
creche
em
seu
prprio
estabelecimento, e no integra a base de clculo da
contribuio previdenciria, em razo de sua natureza. 2.
Agravo regimental no provido.163
6.3 As limitaes da incidncia das contribuies previdencirias sobre as
verbas de carter indenizatrio, da no amplitude da definio de remunerao
Trabalhamos com a tese da definio de remunerao ter uma amplitude
maior que o termo salario.
Quando o Texto Constitucional fala do termo folha de salrio, na verdade, se
referia folha de salrio de contribuio, cuja esta expresso foi estendida no direito
tributrio para instituio e cobrana das Contribuies Previdencirias.
Portanto, as verbas que ultrapassam da esfera do salario podem ser
163
BRASIL. Agravo em Recurso Especial n 1.079.212/SP. Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma,
DJU, Braslia, DF, 13 mai. 2012.
113
114
CONSIDERAES FINAIS
115
Captulo II
116
Captulo III
117
atividades
profissionais
ou
econmicas,
bem
como
118
Captulo IV
construo
do
discurso,
afastando
as
inclinaes
ideolgicas,
119
120
salrio devido sem vinculao com qualquer dano. A indenizao, por sua
vez, no se destina a retribuir um servio prestado.
Captulo V
121
Captulo VI
122
123
124
REFERNCIAS
125
126
renda:
pressupostos
127
128