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Naturaleza jurdica

El procesalista espaol (Montero Aroca, 2000) seala que por medio de esta
tercera se formula por el tercero oposicin a un acto concreto de embargo,
pidiendo que se levante la afeccin (entindase afectacin) decretada sobre un
bien determinado. Para ello el tercero tiene que afirmar, bien que es dueo de ese
bien (y que no lo ha adquirido del ejecutado una vez decretado el embargo), bien
que es titular de un derecho que, por disposicin legal, puede oponerse al
embargo o a la realizacin forzosa del bien embargado como perteneciente al
ejecutado. El objeto de la tercera se reduce as al alzamiento del embargo, que es
pedido por el tercerista y que es negado por el ejecutante y, en su caso, por el
ejecutado, los cuales no pueden pedir cosa distinta.
La definicin del profesor espaol est circunscrita a la desafectacin del embargo
en forma de inscripcin, ms no alcanza a la suspensin del proceso de ejecucin
cuando se pretende ejecutar una hipoteca o prenda referido a un bien que el Actor
afirme ser de su propiedad.
Nuestro Cdigo Procesal Civil en su artculo 533, a diferencia de la nueva Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola del ao 2000, si prev la posibilidad de que la
tercera pueda presentarse con la finalidad de suspender el proceso ejecutivo o de
ejecucin en el cual se haya afectado un bien con una medida cautelar de
embargo en forma de inscripcin o se pretenda ejecutar una hipoteca o prenda,
respectivamente.
Competencia
La demanda de tercera a la luz del fuero de atraccin regulada por el artculo 32
del Cdigo Procesal Civil, tiene que presentarse ante el rgano Jurisdiccional que
est conociendo el proceso ejecutivo desde donde se dict el embargo o, el
proceso de ejecucin donde se pretende ejecutar la hipoteca o prenda.
c. Legitimacin

Legitimacin activa
El actor de la tercera ha de tener necesariamente la condicin de tercero respecto
del proceso ejecutivo o de ejecucin, lo que significa que no tiene esta legitimacin
quien ya es parte en ese proceso, el cual articular sus medios de defensa por los
recursos y por la va de la oposicin a la ejecucin. El artculo, seala, adems,
que el tercero tiene afirmar que es propietario del bien embargado.
Este es el criterio que sigue la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil espaola en su
artculo 597 de permitir la interposicin de una demanda de tercera de dominio
con la sola afirmacin por parte del Actor de ser propietario de un bien no es
seguido por nuestro Ordenamiento Procesal Civil, pues el mismo, en su artculo
535 exige que el tercerista acredite su derecho de propiedad con documento
pblico o privado de fecha cierta, caso contrario, la demanda ser declarada
inadmisible. Advirtase pues, que en el caso peruano, la sola afirmacin de ser
propietario de un bien afectado con medida cautelar no es suficiente para iniciar
un proceso de tercera; sin embargo, en sede judicial, con bastante frecuencia, se
admiten demandas de terceras presentadas por quienes afirman tener una
relacin de hecho con el demandado en el proceso ejecutivo, sin antes haber
gestionado el respectivo proceso de declaracin de unin de hecho, conforme lo
ensea la Sala Civil Suprema en una sentencia casatoria.
Legitimacin pasiva
La legitimacin pasiva viene sealada por el artculo 533 del Cdigo Procesal
Civil, que establece que la demanda de tercera debe entenderse con el
demandante ejecutante y demandado ejecutado del proceso desde donde se
orden el embargo o, del proceso donde se pretende ejecutar la garanta
hipotecaria o prendaria.
La prescripcin de la norma contenida en el referido artculo 533, denota
claramente un caso tpico de litisconsorcio necesario, en virtud del cual, por

expresa disposicin de la ley, debe emplazarse inexorablemente al ejecutante y


ejecutado, caso contrario, la relacin procesal ser invlida.
Una situacin distinta ocurre con la Ley de Enjuiciamiento Civil que en su artculo
600 establece la posibilidad de emplazar slo al ejecutante cuando ste design
el bien a embargar. Sin embargo, el segundo prrafo, del referido artculo, seala
la posibilidad de que el ejecutado del proceso ejecutivo pueda intervenir en el
proceso de tercera.
Al decir, de (Montero Aroca, 2000) esta sera una intervencin litisconsorcial y no
una intervencin adhesiva simple (intervencin coadyuvante entre nosotros),
calificacin con la que compartimos plenamente si tenemos en cuenta que el
ejecutado no es titular de una relacin dependiente de la que se discutir en el
proceso de tercera.
Ttulo
A diferencia de lo exigente de la norma contenida en el artculo 535 del nuestro
Cdigo Procesal Civil que exige que el tercerista presente documento pblico o
privado de fecha cierta para iniciar un proceso de tercera, la legislacin procesal
espaola es mucho ms flexible, pues la norma contenida en el artculo 596,
inciso 3, exige que el tercerista slo aporte un principio de prueba por escrito del
fundamento de la pretensin del tercerista. Al decir de (Montero Aroca, 2000) el
principio de prueba escrita se refiere a cualquier documento, sea pblico o
privado, mediante el cual no se trata de probar la existencia del derecho material
que se alega como fundamento de la tercera, sino de posibilitar que se d curso a
la demanda. La prueba de derecho afirmado por el actor habr de practicarse en
el proceso; sin embargo, nada impide que un mismo documento sirva, primero,
como requisito de la admisibilidad de la demanda y, luego, como medio de prueba
de la existencia del derecho alegado.