1.

Introduccin

La financiacin de proyectos puede realizarse acudiendo a diferentes instrumentos financieros.

Sin embargo, cuando se trata de financiar proyectos de gran envergadura, como los de infraestructura,
una de las formas ms comnmente utilizadas es el denominado Project Finance.
Este mecanismo de financiacin se suele utilizar para la ejecucin de grandes proyectos, en donde la
multiplicidad de entes y partes involucradas exige una operacin que atienda los intereses de todos
ellos.
Desde principios de la dcada del sesenta muchos son los sectores involucrados con la implantacin del
Project Finance en el financiamiento de grandes inversiones en petrleo, gas, oleoductos, minera,
autopistas, aviones, barcos.
En la dcada de los ochenta, el sector privado experiment un fuerte impulso en el financiamiento de
grandes inversiones: para la construccin y operacin de plantas de generacin de energa, refineras de
petrleo, gasoducto, proyectos mineros, construccin de aeropuertos, carreteras y puentes, as como
para el sector telecomunicaciones, industrial, qumico y otros.
Y desde los aos noventa esta forma de financiamiento ha recurrido de forma creciente a la figura del
Project Finance.
El Project Finance viene siendo empleado exitosamente, tanto en economas emergentes como
desarrolladas.
Es el mtodo de financiamiento que exige un profundo anlisis de los posibles riesgos del proyecto; los
cuales debern distribuirse entre los distintos participantes, una estructura contractual rgida y un
estudio que permita determinar el nivel de endeudamiento que el proyecto puede soportar.
El Project Finance es tan vasto que tiene mucho campo de accin desde el punto de vista del derecho,
sin embargo, para comprender aceptablemente esta figura, debe ser abordado al menos desde dos
perspectivas: la del empresario como hombre de negocios, y la jurdica, que no hace ms que interpretar
esta realidad.
2.

Definicin

Si bien no hay una definicin de Project Finance aceptada por todo el mundo y, puesto que su entorno
conceptual es muy parecido al de otras figuras o herramientas financieras, se le puede definir de la
forma siguiente:
Un sistema de financiamiento que permite que un determinado proyecto de inversin, dadas sus
posibilidades de generar flujos de caja razonablemente predecibles y sostenibles, junto a la calidad de
sus propios activos, puede ser financiado individualmente, utilizando para ello fondos especficamente
conseguidos para el proyecto, sin recurso pleno a los socios promotores y empleando el mayor
apalancamiento posible.
De otro lado, el Project Finance se puede definir como la herramienta financiera que permite a las
empresas, pblicas o privadas, desarrollar proyectos que requieran un significativo aporte de inversin,
el cual excede la capacidad de apalancamiento y exposicin de riesgo de las mismas.
Tambin se le conoce como financiamiento Sin Recurso o Con Recurso Limitado al patrocinador o
Project Sponsor, pues persigue que no existan o existan limitadas obligaciones de pago del patrocinador
respecto de la deuda del proyecto.
3.

Campo de Aplicacin

Aunque el concepto es sencillo, la puesta en prctica es complicada y lleva asociados unos costos fijos
importantes.
El proyecto tiene que estar perfectamente definido tanto legal como tcnicamente.
La definicin legal implica la realizacin de contratos entre los participantes en los que se definan las
funciones, riesgos y responsabilidades y se regulen las relaciones que tengan (un Project Finance tpico
puede implicar fcilmente la firma de ms de 40 contratos), con el correspondiente pago de los
honorarios a los abogados.
La definicin tcnica conlleva estudios de demanda, estudios de viabilidad econmica, la elaboracin de
un modelo financiero y la realizacin de diversos trabajos con el fin de minimizar los distintos riesgos que
pueden ocurrir durante el desarrollo del proyecto. Otro aspecto que contribuye a elevar el coste y la
complejidad del Project Finance es el proceso de due diligence que exigen las entidades de crdito
antes de otorgar la financiacin, mediante el cual se realiza una auditora de la viabilidad del proyecto.
Por todo lo anterior, en origen slo era posible financiar proyectos de gran tamao. Segn los proyectos
se han ido estandarizando ha sido posible tambin estandarizar los pasos necesarios para la realizacin
del Project Finance, pudiendo en determinados casos reducir significativamente los costes asociados y
abordar la financiacin de proyectos de un menor tamao.
Su aplicacin no es factible en cualquier tipo de proyecto, pues es necesario que se trate de un sector
regulado (agua, infraestructura, transporte, electricidad, etc.) o bien de un proyecto productor de

recursos naturales, que cuente con un amplio mercado (cobre, petrleo, gas, etc.) o con compradores
comprometidos bajo contratos de largo plazo.
Por ejemplo, Project Finance no es aplicable a proyectos inmobiliarios o a proyectos industriales que
estn afectados a riesgos de mercado difciles de mitigar.
Usualmente, los usuarios del Project Finance son las industrias o proyectos que requieren una fuente
intensiva de capital, como el sector elctrico, minero (gas, petrleo, etc.), telefona, puentes y
autopistas, refineras, oleoductos o cualquier otro que implique construccin o ingeniera.
ltimamente se ha aplicado el Project Finance en grandes proyectos de infraestructura, sobre todo en el
sector pblico, para los cuales los sistemas tradicionales de financiacin resultan insuficientes o por lo
menos inapropiados para contribuir al xito del proyecto. Tambin se ha convertido en un servicio
financiero tradicional de las instituciones financieras.
4.

Antecedentes

Aunque se pueda pensar que el concepto de financiar proyectos tomando como garanta el propio
proyecto es relativamente moderno, resulta curioso saber que la financiacin de proyectos sin recurrir a
garantas externas ha sido una forma habitual de proceder hasta el siglo XVII en determinados mbitos.

El primer antecedente histrico del Project Finance se remonta a los tiempos del derecho
romano imperial, en el cual exista la figura denominada fenus nauticum.
Esta figura consista en el prstamo de dinero destinado a la finalidad de que se desarrolle una
actividad de comercio martimo, y en la cual el riesgo de dicha operacin crediticia,
relativamente alto, era asumido por el acreedor. Los prestamistas cobraban un inters que
alcanzaba cuanto menos el doble del que normalmente se requera para otro tipo de prstamos.
Los mercaderes por su parte se obligaban a cancelarles las sumas pactadas, con la ganancia
recabada por la venta de las mercaderas en el trfico martimo.
En el Siglo XIII se realiz la primera operacin de Project Finance, la cual consisti en el
prstamo realizado por la Corona Inglesa a favor de los Frescobaldi con la finalidad de que stos
exploten una mina de plata, pactndose que el primer ao de explotacin corresponda a la
Corona, a fin de que las ganancias obtenidas por la explotacin minera cubran el prstamo
otorgado, estando la operacin de la misma a cargo del banco italiano durante ese primer ao.
En los siglos XVII y XVIII los expedicionarios comerciantes solicitaron fondos a las Compaas de
las Indias Holandesas o Britnicas, para financiar sus viajes a Asia, a cambio de lo cual estas
compaas tenan una cuota de participacin en las ganancias obtenidas por las ventas de
dichas mercaderas. Asimismo, en 1777 los hermanos Perrier obtuvieron concesin de agua a 15
aos en Paris (Francia), ya que durante el siglo XVII los reyes de Francia otorgaban en concesin
las carreteras, canales y puentes.
A mediados de los aos 70, ya en el siglo XX, aparece la moderna concepcin del Project
Finance, asociado con la realizacin de proyectos petrolferos y de gas por el Reino Unido, y muy
pronto fue asociado a la construccin, mejora y posterior gestin de bienes y servicios pblicos,
caso de las telecomunicaciones o las infraestructuras como transporte o autopistas.
Desde 1990 en adelante, el crecimiento de este tipo de financiamiento se increment en los
pases desarrollados y luego en las economas emergentes, debido a:

Las enormes necesidades de infraestructura (carreteras, agua, etc.)

El surgimiento de las asociaciones pblico privadas, y
Las necesidades de fuentes alternativas de energa, entre otras.

5.

Naturaleza Jurdica

La naturaleza jurdica del Project Finance no ha sido objeto de estudio por parte de la doctrina, la cual se
limita a sealar que nos encontramos frente conjunto de contratos no subsumible en un determinado
tipo contractual.
En ese sentido, y en cuanto concierne al encuadramiento jurdico del instrumento, se ha observado que
(), el Project Financing se configura como una tcnica de financiamiento no subsumible en una
categora contractual tpica, representado en cambio la sumatoria de contratos singulares (contratos de
suministro, de obra, de financiamiento, de garanta, de sociedad, de concesin de construccin y
gestin) que constituyen la estructura.
Desde esta perspectiva, se puede sostener que el empleo del Project Financing no exige una disciplina ad
hoc, ya que se genera un coligamento negocial entre las relaciones contractuales, las mismas que
definen la operacin de financiamiento.
El Project Finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, donde la pluralidad de
contratos involucrados se encuentran relacionados funcionalmente en la consecucin de una finalidad
comn, la cual es el adecuado desarrollo del proyecto, y en los cuales, el conocimiento de todos los
contrayentes de que el negocio individual [celebrado por ellos] constituye parte de un mosaico
contractual ms amplio bajo el cual se desarrolla el proyecto, asegura que la voluntad de las partes de
realizar un resultado econmico unitario y complejo no se concretiza en un solo contrato, sino en una
pluralidad de negocios dirigidos a un reglamento unitario de intereses.
Por otro lado cabe agregar que, los contratos coligados, en atencin a las partes que ocupan los polos de
los vnculos contractuales, pueden ser unilaterales o bilaterales.
Es bilateral en el supuesto en el que las partes que conforman los diversos contratos coligados sean las
mismas, por el contrario ser unilateral en aquellos casos en los cuales solo coincide una de las partes
en relacin a la totalidad de los contratos. En el particular caso del Project Finance, como ya se dijo

existe un gran nmero de agentes econmicos y tantos contratos como agentes se involucren, sin
embargo una de ellas es constante (la sociedad de proyecto), motivo por el cual claramente estamos
frente a un contrato coligado unilateral.
Finalmente, el afirmar que un determinado tipo contractual pertenece a la categora de los contratos
coligados conlleva un efecto prctico bastante particular: Si se ha dejado sentado que, entre los
contratos coligados existe una unidad de intereses econmicos, as como un vnculo funcional, es lgico
pensar que si uno de los contratos pierde eficacia ya sea por ineficacias estructurales (nulidad y
anulabilidad) o funcionales (ineficacia en sentido estricto), este hecho repercute negativamente en el
otro(s) contrato(s).
6.

Requisitos Bsicos para el Uso del Project Finance

No todos los proyectos pueden, en la prctica, ser financiados mediante el Project Finance.
Los requisitos y parmetros bsicos que debe reunir un proyecto para que sea viable mediante el project
finance son:

El proyecto debe ser perfectamente identificable y distinto de otros proyectos y actividades

desarrollados por los promotores.
El Project Finance debe ser financiado solamente por los flujos futuros de caja provenientes del
proyecto y sin el aval de garanta de los promotores. Por lo tanto, ser viable cuando los flujos
futuros de sus ingresos sean predecibles, estables y suficientes para hacer el proyecto rentable.
Los integrantes del proyecto deben tener suficiente disponibilidad de apoyo financiero
(solvencia econmica) que garantice:
i)
la realizacin oportuna del proyecto;
ii)
la cobertura de los costos totales del proyecto; y
iii)
la satisfaccin de las garantas estipuladas en la estructura.
Asimismo, deben tener solvencia tcnica y una capacidad de gestin probada.
Se debe disponer de una fuente segura de ingresos del proyecto que permita:
i)
cubrir los costos operativos,
ii)
cubrir el servicio de la deuda asumida; y
iii)
ofrecer un retorno razonable al promotor.
El Project Finance debe ser utilizado en proyectos de largo plazo que requieran el uso intensivo
de capital.
Por ltimo, el entorno legal, econmico y social en que se desarrolla el proyecto debe ser
adecuado y estable.

7.

Caractersticas del Project Finance

Es un mecanismo de financiacin que se sirve de diversas figuras jurdicas tales como contratos,
formas asociativas y garantas que se encaminan a un propsito nico que es la realizacin de
un proyecto.
El proyecto debe generar recursos suficientes (flujo de caja) a lo largo de su vida para el repago
de sus compromisos financieros.
Por tanto, la decisin de financiar o no el proyecto
bsicamente es evaluada en torno a su capacidad de generar un flujo de caja lo suficientemente
alto como para poder afrontar el pago del prstamo.
Financiacin sin recurso al accionista: el accionista no garantiza el pago de la deuda si los flujos
de caja que genera el proyecto son insuficientes. El proyecto es la nica garanta de repago de
la deuda. Las tradicionales garantas son sustituidas por una multitud de informes y estudios de
viabilidad (tcnicos, jurdicos y econmicos) y por la implicacin contractual de todos o la
mayora de los entes intervinientes en la gestacin, materializacin y gestin posterior del
proyecto.
El financiador asume parcialmente los riesgos del proyecto: en caso de que los flujos de caja
reales sean inferiores a los previstos, primero afecta a los flujos de caja del accionista pero
despus puede afectar al servicio de la deuda.
La financiacin es ms costosa dado que el financiador asume ms riesgo exige tambin una
mayor remuneracin.
El nmero de partes involucradas es elevado y variable, pudiendo aumentar o disminuir en
funcin de las caractersticas propias del objeto del Project Finance. No obstante ello, puede
decirse que frecuentemente, entre las partes involucradas en este tipo de operaciones
encontramos al Estado, a la sociedad de propsito especial, los accionistas, al sponsors, los
financistas, los suministradores, los compradores o usuarios, el promotor del proyecto, el
operador, entre otros dependiendo de la calidad del proyecto.
Se realiza a travs de un vehculo especial (SPV) que se convierte en la verdadera titular del
proyecto, y a travs de la cual se vinculan todas las partes.
El gestor o promotor del proyecto aporta una gran parte del capital de la sociedad de proyecto,
vinculando as el financiamiento del proyecto a su gestin.
La sociedad de proyecto celebra contratos integrales con proveedores y clientes.
La sociedad de proyecto opera con un alto ratio de endeudamiento sobre recursos propios
(entre 75-90%), de modo que los prestamistas tienen limitadas posibilidades de reclamar, por
ejemplo, al Estado o a los accionistas en caso de impago.
Su estructuracin es compleja y cara, dado que el financiador necesita analizar
concienzudamente todos los aspectos del proyecto ya que este es la nica garanta de

devolucin del prstamo. Se trata de una modalidad de financiacin adecuada para grandes
inversiones.
Constituye un contrato a medida: los contratos de prstamos tipo Project Finance suele
redactarse a la medida del proyecto incluyendo clusulas adaptadas a cualquier supuesto.
Es una modalidad de financiacin a largo plazo, ya que la deuda debe repagarse con los flujos
generados por el propio proyecto.
La meta ltima del Project Finance es lograr que el proyecto se financie a s mismo y no haya
recurso judicial contra el promotor personalmente, es decir, que slo se persigan los activos del
proyecto, que es una persona jurdica distinta.

Estas caractersticas distinguen claramente el financiamiento de proyectos de otras formas tradicionales

de prstamos. En los mecanismos tradicionales de financiamiento, los proyectos no suelen adquirir la
condicin jurdica de sociedades separadas, los pactos contractuales no son tan exhaustivos, los ratios
de endeudamiento sobre recursos propios no son tan altos y la gran mayora de los prstamos ofrece a
los prestamistas la garanta de los activos de los prestatarios en caso de impago.
8.

Similitudes y Diferencias con otras formas de financiamiento

La medida en que Project Finance debe ser considerado como un producto distinto a la financiacin
tradicional, o como una tcnica de financiacin que incorpora una serie de disciplinas, es discutible.
La constitucin de una sociedad independiente, la aportacin del gestor o promotor, los tipos de
contratos y los ratios de endeudamiento distinguen claramente al Project Finance de otras formas de
prstamos. Sin embargo, puede ser confundido con otras figuras o herramientas financieras muy
reconocidas en la actualidad.
Comparativa de Project Finance frente a otras tcnicas de financiacin:
Forma de financiacin
Prstamos corporativos

Paralelismos y similitudes
Dependen de los flujos de
efectivo para pagar la deuda.
Estructura de prstamos a
largo plazo.

Titulacin o financiamiento con

garanta de activos

El prestatario es una SPV.

Para el originador es una
forma de financiacin "fuera del
balance".
La SPV emite bonos para
financiarse.

Financiamiento
estructurado:
Leveraged Buy Out (LBO) /
Management Buy Out o Buy In

Transacciones
apalancadas.

altamente

Diferencias claves
Ante un crdito corporativo
(no asegurado), los prestamistas
recurren a todos los activos de la
propia
empresa
(independientemente de que los
fondos del prstamo se utilicen
para
financiar
un
activo
especfico o no) o en el caso de
un prstamo garantizado, a un
activo especfico de la empresa
En Project Finance, el
prestatario (Project Company) es
una SPV y la principal seguridad
del Prestamista son los futuros
flujos de caja del proyecto en s
es un 'prstamo de flujo de
caja'.
La titularizacin slo puede
realizarse
sobre
activos
generadores de efectivo (por
ejemplo,
una
cartera
de
prstamos que est generando
pagos de intereses).

En
una
titularizacin,
normalmente
hay
un
gran
volumen de activos financiados
a travs de una nica SPV (por
ejemplo,
una
cartera
de
hipotecas).
El
conjunto
de
activos, por tanto, puede ser de
una calidad crediticia variable y,
por tanto, los instrumentos de
financiacin (bonos) son, en
consecuencia, por lo general en
tramos. En la financiacin de
proyectos, uno solo (o muy
pocos) de los activos son
financiados a travs de un solo
prestatario, presentndose un
perfil de crdito uniforme para
todos los Prestamistas.

En
la
financiacin
de
proyectos,
los
accionistas,
contractualmente, no estn en
riesgo si la intermediaria del
proyecto (prestatario) incumple

Capital de riesgo

9.

Nmero discreto de los

inversores de capital.
nfasis en el rendimiento del
capital invertido.

los prstamos.
El Project Finance se aplica
cuando el proyecto comienza
desde cero.
Las inversiones del capital de
riesgo se basan en evaluaciones
especulativas sobre el potencial
de la empresa para generar
beneficios. El financiamiento del
proyecto se basa en slidos
modelos financieros de alta
predictibilidad acerca de los
flujos de efectivo previstos a
largo plazo.

Ventajas del Project Finance

La gran ventaja de este tipo de financiamiento para el Patrocinador, versus el financiamiento corporativo
tradicional, radica en que la deuda contrada con el proyecto no es considerada deuda corporativa del
Patrocinador, lo cual permite a este implementar diversos proyectos sin copar su capacidad de
endeudamiento. Por esta ventaja los patrocinadores estn dispuestos a pagar una tasa ms alta y a
incurrir en un proceso de financiamiento ms complejo, largo y costoso.
En la estructura del Project Finance el promotor del proyecto no mantiene una obligacin contractual
para reembolsar el financiamiento del mismo, por lo que dicho mecanismo permite:

El financiamiento de proyectos separadamente no supeditados a los recursos del promotor. Se

consiguen fondos, sin recurso o con recurso limitado, difciles de obtener por otras vas.
El financiamiento obtenido no afecta los resultados financieros del promotor, dado que la
Sociedad de Propsito Especial se encuentra separada de los estados financieros del promotor.
No se comprometen otros negocios de la empresa promotora.
Evitar la presencia de covenants (obligaciones de hacer y no hacer) al promotor, permitiendo
que el mismo no se vea sujeto a restricciones en sus decisiones y actividades.
Asumir proyectos de mayor riesgo de los que estaran dispuestos a asumir los accionistas del
promotor, o cuando el promotor mantiene una poltica de diversificacin del riesgo rgida.
Incrementar la capacidad de endeudamiento de los socios, conservando la calidad crediticia del
socio, sin sufrir un empeoramiento en su clasificacin o rating por un mayor endeudamiento.
Mejorar la rentabilidad de los socios gracias a la utilizacin de un alto grado de endeudamiento.
Compartir y transferir riesgos a socios, acreedores, clientes y proveedores. Si se disminuyen los
riesgos, cubrindolos adecuadamente, puede disminuir el costo del financiamiento.
Ventajas:
Limitacin de riesgos: se crea un vehculo especial, el mismo ser el deudor de los prstamos
otorgados por los acreedores logrando que dicho endeudamiento no figure en el balance de los
sponsors.
Los sponsors tienen acceso a financiamiento, que teniendo en cuenta nicamente su condicin
patrimonial, puede no estar disponible, o en trminos eventualmente ms favorables.
Se favorece a la participacin del sector privado y el ingreso de inversiones extranjeras a pases
emergentes.
Acceso a nuevas tecnologas que de otra manera podra no estar disponible, especialmente para
pases emergentes.
Posibilidad de evitar restricciones de covenants de Financiamiento del sponsor.
El colateral se limita a los activos del proyecto.
Los prestamistas de Project Finance no favorecen foreclosures, sino reestructuraciones.

10. Desventajas del Project Finance

Entre las principales desventajas de esta herramienta se pueden mencionar las siguientes:
Dado el nmero de partes involucradas a menudo habr intereses contrapuestos, los que son
difciles de armonizar.
Los riesgos que conlleva un Project Finance pueden llevar a un costo demasiado elevado y
donde en algunas situaciones se sumarn costos no previstos.
Dificultad en la administracin de los riesgos.
Altos costos de la transaccin.

El diseo de la operacin es complejo y la necesidad de cubrir riesgos y de ofrecer garantas

para as conseguir el financiamiento requiere altas dosis de ingeniera financiera - jurdica.
Son necesarios especialistas muy distintos entre s, que ayuden a disear, instrumentar y
ejecutar la operacin: bancos de inversin especialistas en Project Finance, abogados, asesores
tcnicos, etc.

Los costos de transaccin asociados son altos: los gastos de estudio y administracin, minutas,
honorarios y comisiones de los especialistas que intervienen, pueden representar entre uno y
dos por ciento del volumen de la operacin.
Slo compensa, en general, para proyectos de inversin que requieren una considerable escala
de inversin.

11. MODELO TPICO DE PROJECT FINANCE

La estructura tpica de la financiacin de proyectos incluye diversos participantes cuyos intereses
confluyen desde el comienzo del proyecto.
Entre los principales se pueden mencionar a los siguientes:

Promotores e inversores y sociedad de proyecto.

Las entidades financieras prestamistas.
El estado y las agencias internacionales.
Los contratistas, los asesores externos y seguros.
Proveedores y clientes.

En el modelo, una compleja serie de contratos y mecanismos de financiamiento distribuye los distintos
riesgos del proyecto entre los diversos participantes. Esta distribucin de riesgos no suele ser beneficiosa
en s misma, pero tiene importantes efectos incentivadores.
Para comprender cmo se producen estos efectos, se analiza la estructura tpica del Project Finance.

12. PARTES INVOLUCRADAS

El Project Finance, en sus diversas modalidades, se presenta como una operacin compleja en donde se
cruzan varios tipos de relaciones, envolviendo por consiguiente a varios tipos de sujetos, cada uno con
un inters distinto, pero con un elemento comn que es el desarrollo del proyecto.
Entre los diversos agentes econmicos que participan de forma activa en los contratos de finanproyectos, en principio, se encuentran los siguientes:
A continuacin se proporciona una visin genrica de las partes principales que normalmente participan
de forma activa en logyen la mayora de las financiaciones de proyectos.

Patrocinadores o Promotores
El inversionista (s) la equidad y el propietario (s) de la Sociedad de Proyectos - puede ser un solo partido,
o con mayor frecuencia, un consorcio de patrocinadores

Filiales de los patrocinadores tambin pueden actuar como subcontratistas, proveedores de materias
primas, o de compradores a la Compaa del Proyecto

En los proyectos del PPP, el Gobierno / Procurador tambin puede retener una participacin en el
proyecto y por lo tanto tambin ser un Patrocinador

Slo relevante para PPP - el Procurador ser el municipio, consejo o departamento de Estado
responsable de la licitacin del proyecto para el sector privado, corriendo el concurso de licitacin, la
evaluacin de las propuestas y la seleccin del consorcio Patrocinador preferido para implementar el
proyecto
Gobierno
El gobierno puede proporcionar contractualmente a varias empresas a la sociedad del
proyecto, Patrocinadores, o prestamistas que pueden incluir el apoyo de crdito en materia de
obligaciones de pago del proxeneta (real o contingente) en virtud de un contrato de concesin
Contratistas
Las obligaciones de desempeo sustantivas de la empresa del proyecto para construir
y operar el proyecto por lo general se realizan a travs de contratos de operacin y mantenimiento (O &
M) la contratacin de ingeniera y construccin (EPC) y, respectivamente,
Proveedor de materia prima (s) y / o offtaker
Ms tpicamente se encuentran en servicio,
industrial, petrleo y gas y proyectos petroqumicos

Una o ms partes estarn obligadas contractualmente a proporcionar la materia prima (materia prima o
combustible) al proyecto a cambio del pago

Una o ms partes estarn obligadas contractualmente a 'extraccin' (compra) parte o la totalidad del
producto o servicio producido por el proyecto

Materias primas / contratos de abastecimiento libre suelen ser un rea clave de prestamista debida
diligencia dada su criticidad para la economa general del proyecto (es decir, los precios de entrada y
salida de los productos o servicios prestados)
prestamistas
Normalmente incluyendo uno o ms bancos comerciales y / o agencias multilaterales
y / o agencias de crdito a la exportacin y / o tenedores de bonos
Adems de los interesados en el proyecto bsicas mencionadas anteriormente, normalmente hay una
serie de otros asesores, expertos y profesionales que estn directa o indirectamente involucrados en una
financiacin de proyectos, incluyendo:

Asesores de diligencia debida a los prestamistas que como mnimo incluir asesores tcnicos y legales
pero potencialmente tambin financiera, seguros, auditora, impuestos, contabilidad, de mercado y
asesores ambientales (dependiendo de las caractersticas especficas del proyecto);

Asesores de los Patrocinadores - tpicamente asesores financieros, jurdicos y tcnicos a un mnimo; y

Bajo un marco PPP, asesores de la autoridad contratante / gobierno - asesores de nuevo, tpicamente
financieras, jurdicas y tcnicas.

Promotor(es) o Sponsor(s):
Usualmente son los principales interesados en desarrollo del proyecto.
Toman la iniciativa y planean el esquema inversor, al menos en sus lneas generales, diseando el
abanico de acuerdos.
Implementan el proyecto a travs del Project Company o SVP.
Ejercen varios roles fundamentales para el desarrollo del proyecto.
Arreglan el financiamiento principal a travs de una combinacin de deuda y equity.
Aportan financiacin adicional para el proyecto que sirva de garanta por contingencia.
El promotor puede ser una sociedad o un conglomerado empresarial, siendo su prestigio de suma
relevancia para captar financistas, debe tenerse presente que aun cuando puede existir una injerencia
bastante fuerte del promotor en la sociedad del proyecto, estas dos son autnomas tanto desde el punto
de vista subjetivo como el patrimonial.
Pueden actuar como constructores, proveedores de materia prima o combustible y/o compradores del
bien o servicio del proyecto.

Project Company o Sociedad Vehculo del Proyecto (Special Purpose Vehicle, SPV).
Puede existir o no existir.
Es la entidad que es propietaria formal del proyecto.
Caractersticas bsicas:
Autonoma respecto de los dems actores.
Extincin supedita al desarrollo del proyecto.
Distribuye los flujos de efectivo directamente a los financistas del proyecto y los inversionistas,
siendo stos los que pueden tomar la decisin de reinvertir sus utilidades en el proyecto.
Consideraciones para la seleccin del vehculo:
Grado de necesidad de capital y facilidad del mecanismo de aporte de capital.
Eficiencia en la administracin del proyecto.
Consecuencias impositivas.
Consecuencias en caso de default, en especial facilidad para tomar posesin del equity o
ejecucin de las garantas.
Requerimientos administrativos societarios.

Esta sociedad funciona como una mano invisible del promotor, asumiendo riesgos y realizando tareas
que el promotor en s mismo no est dispuesto a soportar, y es el punto donde convergen todas las
relaciones jurdicas con los proveedores, contratistas, inversionistas, garantes, etc.
Generalmente ser un vehculo constituido con un objeto nico y especial que es desarrollar y operar el
proyecto.
Comnmente los accionistas del Project Company son, directa o indirectamente, los sponsors.
El Project Company se puede constituir como una sociedad annima, fideicomiso o partnership,
dependiendo de las jurisdicciones.

Compradores, Off-Takers o Clientes

Son quienes se comprometen a pagar por el producto o servicio proveniente del proyecto.
Son los principales, y en algunos casos los nicos, proveedores de ingresos para el proyecto.
Cuando son concesiones estatales como en proyectos del sector elctrico, carreteras, etc., aunque puede
haber compradores, tambin se habla del off taker como la entidad del Gobierno que contrata y paga el
proyecto al promotor o compaa del proyecto.
Inicialmente, es tpico (e imprescindible) que el Project Company celebre un contrato de venta de bienes
o servicios a largo plazo con el denominado off-taker para asegurarse, al menos contractualmente, el
ingreso del flujo.
Es muy importante la evaluacin del crdito del off-taker y en casos de un resultado insatisfactorio de
dicha evaluacin, se requerir un crdito enhancement de un tercero.
Los compradores mantienen un estricto control sobre el proyecto con el fin de que les sea garantizada la
calidad y precio pactado, as como una puntual entrega del producto. Se puede llegar incluso a imponer
sanciones pecuniarias por el incumplimiento de la compaa.
Los compradores pueden ser promotores o, en el caso de las concesiones, ser el Gobierno en la mayora
de los casos.

Compaas operadoras
Sujetos que se encargan de la operacin y mantenimiento del proyecto durante un perodo o todo el
tiempo.
Manejarn las diferentes etapas del proyecto y monitorearn el avance del mismo.
Normalmente, el operador del proyecto tiene adems otra participacin en el proyecto (como promotor
por regla general) y es elegido debido a su experiencia en la industria o capacidad de llevar a cabo esa
tarea.
Sus deberes son especificados en el contrato de operacin, entre ellos, adems de dirigir las
operaciones, la compra de insumos y venta del producto del proyecto lo que implica una capacidad en
la toma de decisiones unilateralmente-, es el encargado de llevar un registro del monto del capital del
proyecto y sus costos de operacin.

Entidades financiadoras o Prestamistas

Conceden crdito a la SPV para la realizacin del proyecto.
Varan de acuerdo con el proyecto, es as como pueden llegar a verse en un mismo proyecto
prestamistas privados y organismos multilaterales de crdito.
Pueden ser agentes de intermediacin financiera (bancos) o pueden ser sujetos pertenecientes al
mercado de valores, asimismo pueden ser inversionistas institucionales (fondos de pensiones).
Su participacin no se limita a firmar el acuerdo de crdito con la compaa del proyecto o los
promotores, tambin suelen celebrar acuerdos directos con cada uno de los participantes del proyecto
sobre aspectos como aseguramiento de los activos del proyecto, el manejo del know how entre los
participantes y la compaa del proyecto, suministro de materias primas, garantas colaterales y
cualquier tipo de acuerdo tendiente a mantener la continuidad del proyecto.

Gobierno
Puede intervenir en proyectos de inters pblico, por concesiones de explotacin de recursos naturales o
de infraestructura.
Su participacin puede ser como inversionista de equity (capital de la compaa), prestamista por medio
de lneas de crdito de fomento o patrocinados por entidades especializadas en apoyar sectores como
las exportaciones, zonas de desastre, etc., o como parte del contrato de concesin.
Adems del papel del Gobierno y el Estado en general como ente regulador y autoridad en temas como
impuestos, licencias, control de cambios, etc., tambin puede tener una intervencin importante
asumiendo riesgos (generalmente el riesgo poltico o riesgo pas), o sirviendo como garante por medio
de una entidad pblica especializada.
El Estado puede ser propietario del proyecto a su terminacin.

Proveedores
Se trata de las empresas proveedoras de (i) los equipos, maquinarias y materiales para la construccin y
equipamiento del proyecto, y (ii) de las materias primas y combustible para la operacin del mismo.
Estas empresas estn dispuestas a proveer financiamiento de corto plazo a fin de asegurarse el negocio.

Empresas constructoras
Se encargan de disear y construir el proyecto.
El mtodo puede ser llave en mano es decir, a un precio fijo o ajuste alzado, es decir en base a un
esquema de costos.
El constructor usualmente celebra sub-contrataciones con distintos proveedores.

Compaas aseguradoras
Debido a que se trabaja en base a flujos futuros y porque existe una gran contingencia de no llegar a
percibirlos efectivamente el componente asegurador tiene, indudablemente, un peso sustancial en las
tratativas con los potenciales financistas.
Desde el punto de vista de vista de las compaas aseguradoras, en la organizacin de las operaciones de
Project Finance, las actividades de risk management y loss prevention exigen la intervencin de un
adecuado staff tcnico, ya sea en sede de anlisis preliminar del proyecto, ya sea en el monitoreo de las
labores de construccin y de las actividades de gestin.

Considerada, la onerosidad de la garanta es indispensable que el asegurador, sea completamente

informado de todos los aspectos del proyecto, para proceder a una atenta evaluacin del riesgo.

Asesores
Asesor tcnico: es generalmente el primer responsable en lo que concierne al anlisis de la
viabilidad desde la ptica de la ingeniera y diseo.
Asesor de combustible: es el encargado de asesorar en relacin con el combustible necesario
para el proyecto y su precio.
Ingenieros y consejeros: tienen a su cargo todos los arreglos relativos a la operacin y la
construccin del proyecto y que estn disponibles los permisos y licencias necesarias.
Asesores ambientales: analizan el inmueble donde se llevara a cabo el proyecto. Se ocupan
desde la presencia de materiales peligrosos hasta planes de limpieza.
Asesor legal: su funcin es analizar aspectos relevantes a la utilizacin del inmueble, contratos,
normativas y licencias.

Asesor Financiero:
Proporciona credibilidad al proyecto.
Alivia a los sponsors de diversas tareas sea ya elaborando un prospecto y/o memorando proporcionando
mayor detalle y enfocando a los intereses de los inversores.
Realiza un estudio preliminar acerca de la factibilidad del Project Finance, lo que conlleva las siguientes
tareas:
Determinar si la propuesta amerita ms tiempo y esfuerzo para ser continuada.
Asesorar en los objetivos de los sponsors.
Revisar el plan de los sponsors.
Plantear temas y cuestiones que deben observarse
Sugerir medios alternativos para llevar a cabo los objetivos previstos.
Evaluar el financiamiento.
Interesados

Resumen de
proyectos

papel

en

una

financiacin

de

patrocinadores

Gobierno

Contratistas

Proveedor de materia prima (s) y / o offtaker

prestamistas

Slo relevante para PPP - el Procurador ser el

municipio, consejo o departamento de Estado
responsable de la licitacin del proyecto para el
sector privado, corriendo el concurso de licitacin,
la evaluacin de las propuestas y la seleccin del
consorcio Patrocinador preferido para implementar
el proyecto
El gobierno puede proporcionar contractualmente
a varias empresas a la sociedad del proyecto,
Patrocinadores, o prestamistas que pueden incluir
el apoyo de crdito en materia de obligaciones de
pago del proxeneta (real o contingente) en virtud
de un contrato de concesin
Las obligaciones de desempeo sustantivas de la
empresa del proyecto para construir y operar el
proyecto por lo general se realizan a travs de
contratos de operacin y mantenimiento (O & M)
la contratacin de ingeniera y construccin (EPC)
y, respectivamente,
Ms tpicamente se encuentran en servicio,
industrial,
petrleo
y
gas
y
proyectos
petroqumicos

Una
o
ms
partes
estarn
obligadas
contractualmente a proporcionar la materia prima
(materia prima o combustible) al proyecto a
cambio del pago

Una
o
ms
partes
estarn
obligadas
contractualmente a 'extraccin' (compra) parte o
la totalidad del producto o servicio producido por
el proyecto

Materias primas / contratos de abastecimiento

libre suelen ser un rea clave de prestamista
debida diligencia dada su criticidad para la
economa general del proyecto (es decir, los
precios de entrada y salida de los productos o
servicios prestados)
Normalmente incluyendo uno o ms bancos
comerciales y / o agencias multilaterales y / o
agencias de crdito a la exportacin y / o
tenedores de bonos

13. DOCUMENTACIN INVOLUCRADA

Carta de Compromiso con el Organizador del Financiamiento

Debe contener clusulas acerca de:
Fees del organizador
Estructura de financiamiento propuesta
Los servicios que proporcionar y el personal involucrado detallado en un cronograma de la transaccin
Informacin de otros participantes
Condiciones Previas
Plazo de la carta compromiso
Exclusividad
Confidencialidad
Memorndum Financiero
Es elaborado por el Project Company y el sponsor, con el asesoramiento e intervencin del organizador
del financiamiento y del asesor financiero y su propsito es ser un documento de presentacin a
potenciales interesados en proveer financiamiento para el proyecto
Objetivo: describir, en detalle el proyecto, polticas y planes previstos para la gestin del proyecto
Es importante que el memorndum sea realista y factible ya que exhibe a los prestamistas la existencia
de seriedad y capacidad. La preocupacin principal de los prestamistas gira en torno a la capacidad de
generar ingresos para cubrir el prstamo.
Propuesta de Financiamiento y resumen de los trminos y condiciones financieras: descripcin del
financiamiento que se propone.
Este punto del memorndum deber incluir:
A) Monto, tiempo y propsito del financiamiento.
B) Tipo de financiamiento que se requiere (secured debt, unsecured debt, convertible debt, etc.)
C) Instrumentos de Deuda que se utilizarn (prstamos, bonos colocados por oferta pblica, etc.)
D) Propuesta de: i) tasa de inters, ii) divisa, iii) fechas previstas para el reembolso, iv) duracin.
E) Descripcin breve acerca de las covenants que se van a proponer para ser incluidas en el
contrato de prstamo.
F) Equity
G) Garanta de Terminacin.

Project Company
Antecedentes histricos, de existir.
Si ya fue constituida: descripcin de antecedentes financieros, resultados de gestiones durante el
ltimo ao y las expectativas para los perodos futuros
Capitalizacin
A) En base al ltimo balance, proporcionar informacin acerca del capital existente y
capitalizacin.
B) Informacin acerca de la titularidad de las acciones
Productos/Mercados
A) Descripcin de los productos y servicios del Project Company tiene y en qu mercado se
encuentran insertados.
B) Informar acerca del crecimiento que se tiene previsto en los mercados pertinentes.
C) Informar acerca del programa de investigacin y desarrollo perteneciente al Project Company.
Marketing
A) Descripcin de la estrategia de marketing que se tenga prevista.
B) Estrategia de venta del producto o servicio y como se fijarn los precios.
Competencia
A) Describir qu tipo de competencia se estara enfrentando.
B) Enumerar la posible clientela, es decir los posibles off-takers.
Fabricacin y Produccin
A) Incluir la ubicacin, naturaleza, tamao(fsico) capacidad y utilizacin de las instalaciones de
fabricacin y/o produccin.
B) Compra-venta o leasing de la tierra o lugar fsico donde se llevar a cabo el proyecto.
C) Detallar contratos de abastecimiento para materias primas, feed stock y/o energa.
Administracin/Personal
A) Datos de los principales miembros de la administracin, sus salarios y bonus que reciben.
B) Indicar con exactitud los directores, su trayectoria y afiliaciones externas.
C) Indicar la cantidad de trabajadores con los que cuenta el Project Company, y otros datos
relevantes tales como: Convenios Colectivos vigentes.
Riesgos vinculados con la empresa
A) Indicar los riesgos a la cual se enfrenta o puede enfrentarse la empresa.
B) Indicar los pasos a seguir para disminuir los resultados perjudiciales en el supuesto de que se
concreten los riesgos.
C) Indicar cualquier tipo de litigios pendientes.
Acuerdo de Concesin

En primer lugar los participantes de proyectos en los que interviene el gobierno deben prestar especial
atencin a los riesgos derivados de dicha intervencin.
Para que un proyecto tenga ms chances de ser exitoso los gobiernos deben apoyar el proyecto en todos
los niveles pblicos intervinientes.
Por ejemplo, si un proyecto recibe el apoyo del Ministerios de Finanzas pero la empresa pblica que
adquiere el servicio se niega a pagar las tarifas necesarias, el proyecto tendr dificultades financieras.
14. RELACIONES CONTRACTUALES
Los sofisticados mecanismos de contratacin de un financiamiento del proyecto se basan en una
asignacin detallada de los riesgos entre una serie de "interesados en el proyecto.
Como ya se ha desarrollado lneas arriba el Project Finance implica toda una estructura financiera,
econmica y jurdica, la cual se viabiliza mediante diversos documentos y contratos, siendo por ello
correcto denominarla operacin compleja.
El aspecto cualificante de la operacin es, por tanto, la organizacin de estructuras societarias y
contractuales que regulan, e un sistema complejo, los roles de las diversas partes intervinientes,
estableciendo prerrogativas, obligaciones y responsabilidades de cada uno.
El xito de la operacin depende, en ltimo anlisis de la eliminacin, en tanto sea posible, de los
elementos de incertidumbre sobre las variables crticas para la determinacin de entradas y salidas
futuras, mediante acuerdos contractuales vinculantes para las partes involucradas.
Hacer referencia a las relaciones contractuales dentro de la estructura del Project Finance requiere
indicar que en esta encontramos diversos contratos: de suministro de materia prima, construccin,
operacin, mantenimiento, uso y explotacin de los bienes objeto del proyecto financiado. Todos ellos
conforman la cadena contractual que hace posible el xito del proyecto y en la que confluyen diferentes
intereses tanto de las partes directamente obligadas como de los proveedores de financiacin y
aseguradores.
En el caso de los proveedores de financiacin, estos procurarn tener el derecho de intervencin en esos
contratos en caso de incumplimiento, adems de exigir que el beneficio o utilidad que se obtenga de
esos contratos sea tambin incluido en la constitucin del trust. As entonces, no solo las acciones que el
sponsor tiene en la compaa matriz, sino tambin los rditos producidos en cada uno de los contratos
celebrados por la compaa vehculo para ejecutar y explotar el proyecto, sern administrados por el
security trustee en beneficio y como garanta de los proveedores de financiacin.
En esta serie de relaciones contractuales, los negocios ms destacados y comnmente estudiados al
hablar de Project Finance son contratos de construccin pues la gran mayora son proyectos de
infraestructura.
Dichos contratos adoptan dos figuras: el contrato llave en mano, y estructuras alternativas.
Frente al primero se celebra el contrato de construccin entre la empresa vehculo y el contratista, quien
se compromete a construir el proyecto de acuerdo con las especificaciones y requisitos indicados por el
contratante y a entregar el proyecto terminado. Esa terminacin corresponde al concepto de practical
completion, que se refiere a una terminacin sustancial de la obra encargada, lo que implica que pueden
quedar pendientes algunos detalles.
La estructura alternativa implica que la compaa vehculo acta como contratante principal y celebra
diversos contratos para diferentes aspectos del trabajo y suministro de materia prima. En este caso es
posible que la compaa vehculo contrate un administrador, bajo la modalidad de administracin
delegada, quien posiblemente sea a su vez un sponsor.
En la medida en que bajo esta modalidad se crea una cadena de contratos entre todos los encargados de
ejecutar el trabajo, el rgimen de responsabilidad aplicable ir en orden descendente, y de manera muy
excepcional podra haber responsabilidad por los actos de aquellos que tienen una posicin ms alta en
la cadena contractual. Esta ltima opcin est totalmente proscrita bajo el derecho ingls.
El contenido usual de los contratos de construccin, en cualquier modalidad adoptada, determinar en
forma exacta el objeto, el precio con los mecanismos de ajuste, los riesgos tcnicos previsibles, el riesgo
de interrupcin debido al descubrimiento de material arqueolgico, entre otros; y as mismo, la definicin
de terminacin de la obra dentro del esquema "practical completion".
Igualmente, en los casos de incumplimiento se establecen los eventos en que este se configura, las
consecuencias y el derecho de terminar el contrato por parte de quien acta como empleador. Es
importante aclarar que el derecho de dar por terminado el contrato es diferente del derecho a reclamar
indemnizacin por prdidas.
Tambin se celebran contratos diferentes al de construccin, como son los necesarios para la operacin y
mantenimiento del proyecto, una vez terminado. En ellos se establecen los requisitos generales, sistema
de remuneracin, duracin, efectos de fuerza mayor, terminacin por incumplimiento, ley aplicable y
clusula de resolucin de conflictos.

Contrato de Compra-Venta del Bien o Servicio del Proyecto

Es la base de la financiabilidad del proyecto. Es el contrato mediante el cual el vehculo del proyecto
acuerda vender el bien o servicio del proyecto y recibir el cash-flow.
La tarifa por la venta debe cubrir los costos fijos, incluyendo el servicio de deuda, y los costos variables,
incluyendo los gastos de compra de energa y operacin y mantenimiento.

Contrato de suministro de largo plazo, a un precio fijo.

La empresa suministrante asumir el riesgo de un mayor valor de los insumos, a su vez dicho contrato
debe estar elaborado de tal manera que ante un posible incumplimiento, es posible obtener el insumo de
otro proveedor siendo dicho gasto de cargo del suministrante.

Contratos Take- or-pay o Take-and-pay

Dichos contratos son celebrados entre la empresa vehculo y los futuros compradores o usuarios del
servicio, a travs de los mismos la primera se asegura una demanda mnima ya que en virtud de dicho
contrato el cliente se compromete a tomar el servicio o a usar la infraestructura, y en caso de no hacer
de igual modo debe pagar como si efectivamente se le hubiera prestado el servicio p hubiera hecho uso
de la infraestructura.

Contrato de Construccin Llave en mano.

Objetivo del sponsor= trasladar al constructor el mayor grado de riesgo posible relativo a la terminacin
del proyecto.
Delay Damage por atrasos.
Garantas del constructor sobre niveles de performance en relacin con distintos aspectos operativos.
Daos Liquidados por la performance del proyecto.
Un aspecto crtico es el contenido de las tareas incluidas en el contrato, el cual debe ser lo
suficientemente amplio como para terminar el proyecto.
Milestones: avances de obra y cumplimiento de etapas y fases:
Parte Mecnica: terminacin conforme las especificaciones tcnicas.
Parte de Performance: luego de cumplir con tests de performance (substantial completion).
Cuidado, Custodia y control.
Terminacin final.
Delay Damages: cubren la falta de ingresos por ventas generadas por atraso imputable al constructor y
deben ser suficientes al menos para cubrir los costos del servicio de deuda y operacin y mantenimiento.
El constructor buscar: incluir clusulas que lo liberen de responsabilidad en caso que el atraso se deba a
causas.
Garantas de Cumplimiento: el constructor asume una serie de garantas de cumplimiento de la etapa
de substantial completion. En caso que dichos niveles de performance no se alcancen en las fechas
acordadas, se aplican daos liquidados. El monto de los mismos se destina a prepagar deuda para
llevar la deuda remanente a un nivel que puede ser repagado por el proyecto teniendo en cuenta la
reduccin de los ingresos que resulta de los menores niveles de performance.
Pagos: la compensacin del constructor est basada en costos de construccin y en su ganancia. El
pago se efecta en distintas fechas conforme un cronograma de avance de obra.
Del precio usualmente se retiene una suma equivalente al 5-10% de cada certificado de obra para
afrontar los eventuales daos liquidados. Las sumas retenidas se transfieren al constructor al momento
de la terminacin final, con ms, intereses, y menos las reducciones que puedan corresponder. Como
alternativa al fondo de retencin, el constructor puede contratar garantas.
El constructor adems deber garantizar el buen funcionamiento del proyecto durante un tiempo con
posterioridad a la terminacin final.

Contrato de Provisin y Transporte de Energa

Es un contrato de suministro de la energa necesaria para operar el proyecto.
El contrato debera contemplar el suministro de la cantidad suficiente del material a utilizarse, como fuel,
carbn o gas, para la operacin del proyecto.
Una clusula importante es la de precio. Aqu el objetivo sera que el mecanismo de determinacin del
mismo sea consistente con los trminos del contrato de compraventa del bien o servicio producido por el
proyecto y en general con el esquema financiero.
Usualmente estos contratos contienen una clusula de ajuste por inflacin (de Estados Unidos u otros
mercados).
Con respecto al transporte, el mecanismo depender del mismo modo, del tipo de material que se trate.
Dependiendo de ello, puede ser que la contratacin del transporte se efecte directamente con un
tercero independiente del proveedor de la energa, o bien con dicha parte.

Contrato de Operacin y Mantenimiento

Este contrato regula las relaciones entre el Project Company y el encargado de la operacin y
mantenimiento. Esta parte es un participante muy relevante para la suerte del proyecto
La compensacin del operador puede acordarse de dos maneras:
Monto fijo, que incluye los costos operativos (riesgo a cargo del operador)
Monto fijo, que no incluye dichos costos, sino que los mismos son pagados directamente por el Project
Company (debe incluirse incentivos, para que el operador maximice la operacin del proyecto y
penalidades si los niveles de performance adecuados no son alcanzados).
Usualmente se incluyen clusulas de incumplimiento e indemnidades, aunque el operador tratar de
limitar el monto mximo de reclamos en su contra, frente a lo cual el Project Company debera contratar
un seguro que cubra los montos por encima de dicho lmite.

Contratos de mutuo o de crdito

Celebrados entre los financistas y la sociedad vehculo, a travs de los cuales los primeros le otorgan en
prstamo ingentes sumas de dinero, las cuales permitirn materializar el proyecto.
15. CLUSULAS HABITUALES

Prelacin total en el cobro

Garantas adicionales en ciertas fases o supuestos

Restricciones a la modificacin del pasivo del proyecto
Restricciones al reparto de dividendos
Fondo de reserva para el pago del servicio de la deuda
Aseguramiento del riesgo de tipo de cambio

9. LAS GARANTAS O PROJECT AGREEMENT

Las garantas que se utilizan en los financiamientos se denominan: Project agreement.
Algunas de stas pueden recaer sobre las licencias, concesiones, la propiedad de
ciertos derechos de la Entidad de Propsito Especial, entre otros, pero nunca va a
poder ser cubierto el riesgo del financiador con estos colaterales, es por ello que las
garantas del proyecto consistiran bsicamente en cualquier modalidad contractual
que asegure el flujo de caja futuro.
Es decir, las garantas estn constituidas por acuerdos contractuales entre los sujetos
que participan del proyecto, respecto de la divisin de los flujos futuros.
Algunos autores sealan que es usual que los flujos futuros del proyecto se manejen y
garanticen utilizando fideicomisos bancarios, () [ya que de esta forma se asegura de
que] los flujos no sean mal administrados38. As, el fideicomiso formado, puede servir
para administrar flujos y tambin supone ser una garanta.
La garanta principal del Project finance son sus flujos de caja futuros, ya que ste es
una operacin de financiamiento concedido a una unidad econmica particular (sujeto
o grupo), en el cual el financista deposita su confianza en los flujos de crdito de
aquella unidad como fuente de fondos para el reembolso de un prstamo y en el
patrimonio de la unidad como garanta del mismo39
.
Por tanto estaramos frente a una estructura financiera conformada por diversos
contratos, que tiene por finalidad el financiamiento de proyectos de gran envergadura y
donde los riesgos de la proyeccin ejecucin y culminacin de estos se encuentran
repartidos entre todos los sujetos que intervienen en el mencionado esquema
financiero. Es as que agudamente se ha sealado que uno de los argumentos ms
frecuentes que esgrimen quienes promueven un proyect finance es que ste ayuda a
asignar los riesgos de manera eficiente entre aquellos que tienen mayor capacidad
para administrarlos y soportarlos. De hecho, quienes financian y desarrollan un

proyecto negocian los esquemas de asignacin de riesgo de la mejor manera posible y,

posteriormente, le dicen al Estado que es el que est interesado en el proyecto
que l debe cubrir los riesgos restantes para que ste pueda proseguir40
.
Ahora bien, si la finalidad del project finance consiste en realizar una inversin que sea
financiable exclusivamente en base a los flujos de caja de sta, y que por tanto, los
flujos de caja futuros deben ser tales que garanticen integralmente el servicio del dbito
que, en la mayora de veces, constituye la parte preponderante del capital invertido, es
lgico que para que esto sea viable, el establecimiento tcnico, econmico y jurdico
del proyecto debe proporcionar, a los potenciales financistas, garantas consideradas
suficientes para captar los capitales necesarios.
En otra opinin, se indica que a veces errneamente se sostiene, que la garanta de
los financistas se basa nicamente en los flujos de caja producidos por el proyecto,
prescindiendo de la solidaridad financiera de los promotores del proyecto mismo. Si
bien es cierto, de hecho, que desde el punto de vista financiero los promotores no
responden con el propio patrimonio por la obligaciones contradas por la sociedad del
proyecto (project financing without recuorse), o responden por estas solo durante un
periodo limitado (limited recuorse project finance), por otra parte es evidente que son
las capacidades, la credibilidad y las motivaciones de los promotores pero, sobre
todo, los riesgos operativos que estos asumen aceptando obligaciones contractuales
vinculantes a reducir significativamente la aleatoriedad de los flujos de caja previstos
y a volver financiable la operacin41

MECANISMOS CONTRACTUALES
A continuacin se consideran las diversas formas de
distribuir el riesgo asumido en los mecanismos contractuales
de los proyectos:
El promotor del proyecto soporta los riesgos
de la ejecucin, explotacin y mantenimiento de
la obra. Esto se logra mediante un contrato de
gestin de instalaciones que incluye garantas

que stas se terminarn en un plazo y se construirn

y explotarn con arreglo a las especificaciones
establecidas.
Los prestamistas exigirn a la sociedad de proyecto
las garantas habituales, incluyendo las de
devolucin del prstamo. Los prestamistas desearn
garantizar, especialmente, que el dinero que
pueda emplearse para el servicio de la deuda no
se destine a remunerar a los accionistas. El servicio
de la deuda puede debe vincularse a los resultados
del proyecto, y los excesos que se produzcan
sobre esta cantidad podrn disponer los
accionistas.
El contratista principal es naturalmente, el ms
capacitado para garantizar que la construccin se
termine dentro del plazo y del presupuesto. Por
consiguiente, celebrar normalmente un contrato
en el que se especificar un precio fijo con penalizaciones
por retrasos y se le exigir una fianza
de ejecucin del proyecto.

El proveedor principal, se celebrar un contrato

para garantizar que ste: (1) no abuse de su
posible poder monopolstico y (2) preste sus servicios
eficientemente.
Por ejemplo, si la sociedad de proyecto es una gran
adquirente de electricidad procedente de un monopolio
pblico, celebrar con sta un contrato de suministro
a largo plazo en el que se establecer normalmente
un precio fijo o indexado por la inflacin o
por alguna otra variable que afecte a los resultados
del proyecto. La sociedad de proyecto puede exigir a

la empresa pblica que le compense en caso de que

incumpla los trminos de suministro de electricidad.
Si los clientes potenciales del producto generado por
el proyecto son pocos, el riesgo de ventas suele
transmitirse a stos mediante contratos a largo plazo,
que suelen incluir una clusula de penalizacin
por rescisin o, en el caso de los oleoductos, un pacto
que obliga al cliente a un mnimo de utilizacin de
las instalaciones.
Otro mecanismo de desplazamiento del riesgo de
ventas al cliente es el de los contratos de suministro
de productos a la sociedad de proyecto para su procesamiento
por sta y posterior recompra por el cliente.
El contrato entre la sociedad de proyecto y los
clientes tratar de garantizar, en la medida de lo posible,
que los precios de los productos queden
indexados por los costes del proyecto.
Si existe multitud de clientes, como en el caso de
las carreteras de peaje, no es posible celebrar este
tipo de contratos a largo plazo. De hecho, si existen
rutas alternativas sin peaje puede resultar imposible
fijar una tarifa que genere resultados suficientes para
la sociedad de proyecto. En estos casos, la nica
forma de atraer financiacin puede ser la garanta
de un pago mnimo a los inversores por parte del
Gobierno.
Cuando el proyecto requiere el otorgamiento por el
Estado de una concesin a la sociedad de proyecto,
ser necesario celebrar un contrato de concesin
que atribuya a la empresa el derecho a construir
y explotar las instalaciones. El contrato puede
obligar tambin al Estado a construir instalaciones

de apoyo, tales como carreteras de acceso, cuya

falta podra provocar el fracaso del proyecto o reducir
sus resultados.
Como ya se ha sealado, esta red de mecanismos
contractuales, que puede variar a lo largo del perodo
de duracin del proyecto, est diseada para imputar
los diversos riesgos a los participantes que se
encuentren en mejores condiciones para evaluarlos y controlarlos. Si se intenta imputar un
determinado
riesgo a un participante que no est en las mejores
condiciones para controlarlo, el intento terminar normalmente
en fracaso.

16. VENTAJAS Y DESVENTAJAS

17. PASOS EN LA ESTRUCTURACIN DE UN PROJECT FINANCE
18. Steps
19. Project Identification
20. & Resource Allocation
21. Risk Allocation &
22. Project Structuring
23. Bidding & Mandating
24. Contracts
25. Due Diligence &
26. Documentation
27. Execution & Monitoring
28. Construction Monitoring
29. Term Loan Conversion
30. & Ongoing Monitoring

Formacin de un vehculo para construir y operar un proyecto.

Las acciones del vehculo son propiedad de los sponsors, quienes son los interesados primarios en los
bienes o servicios a ser producidos o prestados por el proyecto.
Usualmente los accionistas firman un acuerdo entre ellos (convenio de accionistas) para regular derechos
y obligaciones entre s.

Un sindicato de bancos comerciales suscribe un contrato de financiamiento sindicado con el

vehculo.
El desembolso de este crdito se efecta en etapas durante la construccin del proyecto.
El repago se prev que provenga del producido del proyecto una vez que el mismo comienza a operar.

Firma de los contratos de garanta

Se firma un contrato intercreditorio entre los distintos tipos de acreedores.
Varias entidades oficiales y multilaterales proveen otro tipo de financiamiento o cobertura de riesgos.

Firma de otros contratos:

Contrato de construccin
Contratos de compra-venta de equipos
Contratos de provisin de servicios y materias primas
Contratos de venta del producto y servicio proveniente del proyecto
Contrato con el operador del proyecto
Contrato de concesin o licencia
Contratos de seguro

Aporte del capital remanente

Por los sponsors
Contrato de equity

Convenio de accionistas

31. TIPOS DE PROJECT FINANCE

El Project finance es una respuesta novedosa, verstil a las necesidades de grandes financiamientos,
cada uno de los cuales tiene aspectos que obligaran a que la operacin econmica se configure bajo
diversas formas, es as que dentro del concepto de Project Finance se incluyen diferentes tipos de
estructuras de financiamiento que tienen en comn la principal caracterstica que lo define, es decir, que
el responsable de pagar y devolver el financiamiento es el propio proyecto con los flujos que genera y no
sus empresas promotoras con sus propios activos. A partir de este elemento comn, cada proyecto
puede tener caractersticas diferentes ya que el objetivo de una estructura de Project Finance es adaptar
los compromisos de pago de la financiacin a los resultados del proyecto que financia.
En la prctica podemos observar las siguientes modalidades de project finance:

La frmula BOT (Build, Own and Transfer Construir, Adquirir y Transferir)

Mediante las concesiones tipo BOT se logra la transmisin del riesgo del financiamiento que soportaba el
Estado, al sponsor que pertenece al sector privado y al mismo proyecto en s. De esta manera, el Estado
puede desprenderse de la carga financiera directa en el proyecto.
Por este motivo, este tipo de Concesin tipo BOT, fue utilizada para promover la participacin privada en
grandes proyectos de infraestructura.
De esta manera, se logra adjudicar la explotacin, financiacin, administracin de la concesin al
privado, quien luego de un plazo deber transferir al Estado el proyecto terminado, lo cual suele ocurrir
despus del vencimiento del plazo de concesin.
BOT Build-Operate-Transfer :
es una forma de financiamiento de proyectos en la cual una entidad
privada recibe una concesin o franquicia del sector pblico, para
construir y operar un nuevo elemento de infraestructura para prestar
un servicio pblico, como puede ser una autopista, una red de
abastecimiento de agua, un aeropuerto, o una planta de tratamiento
de desechos slidos, por un nmero determinado de aos, despus
de los cuales la propiedad del bien revierte al sector pblico. Durante
el tiempo que ese bien es operado y administrado por el
concesionario, este puede cobrar a los usuarios por concepto de
peaje, derechos de uso, alquileres y otros cargos establecidos en su
contrato de concesin para recuperar su inversin y cubrir los gastos
de operacin y mantenimiento del bien.
El concesionario debe ser capaz de obtener el financiamiento
necesario para la construccin, as como el capital de trabajo
necesario para los primeros aos de operacin y asume el riesgo de la
recuperacin de su inversin y la obtencin de un margen de utilidad
adecuado.
BOOT Build, Operate, Own,Transfer : es una modalidad de contrato
segn el cual una compaa privada se compromete a construir y
operar, ser propietario y despus transferir los activos a la
administracin. Dada la magnitud de las inversiones esta clase de
contratos se suele suscribir por perodos largos de tiempo, 20 a 25
aos. En la utilizacin de contratos BOOT es preciso ser cuidadosos en
la identificacin de los riesgos y repartirlos adecuadamente, de tal
manera que la contraparte ms capaz para controlarlos, los asuma.
Muchas veces los funcionarios del sector pblico no tiene la suficiente
capacidad de valorar los riesgos y por lo tanto los asumen sin tener en
cuenta consecuencias perversas que pueden aflorar y que determinan
disminucin de la eficiencia.

La frmula BOO (Build, Operate and Own Construir, Operar y Adquirir)

Dicha categora estructuralmente es idntica a BOOT, sin embargo a diferencia de aquella formula, en
este particular caso al trmino de la concesin de la obra la sociedad vehculo adquiere la propiedad de
la misma debido a que no se pacta la automtica transferencia de la obra a la entidad concedente, esto
es se realiza la construccin y se adquiere pero no se realiza la transferencia a favor del Estado.
BOO Build Operate and Own: es una modalidad de contrato segn el
cual una compaa privada se compromete a construir y operar,
siendo propietario por tiempo indefinido. Los gobiernos suelen dar
facilidades e incluso participan en el accionariado. Son ms utilizados
en los servicios que en las infraestructuras

La frmula ROT (Refurbish, Operate and Transfer - Restaurar, operar y transferir)

Dicha modalidad contractual es bastante similar a la frmula BOOT, sin embargo tiene como aspecto
caracterizador y diferenciador el hecho que las labores de la sociedad vehculo, no estn dirigidas a la
construccin de una infraestructura sino a la restauracin o reconstruccin o reconversin de una
estructura ya existe. En este caso la sociedad vehculo efecta, a sus expensas, los trabajos necesarios
para dicha readecuacin, a cambio de eso se le otorga una concesin sobre la misma para que dicha
empresa pueda gestionarla durante un cierto periodo de tiempo, luego de la cual debe retornar a la
administracin pblica.


La frmula LOT (Lease, Operate and Transfer - Arrendar, Operar y Trasferir)
Este supuesto se encuentra vinculado al mecanismo anterior sin embargo particularmente se da en
aquellos casos en los cuales la obra ya realizada no necesita de particulares operaciones de
reestructuracin, siendo que la empresa vehculo puede gestionarla tomando la infraestructura en base a
un leasing.
Otros modelos se estipulan como BRT o BLT que significa build, rent-lease, transfer, es decir, construir,
arrendar y transferir.
Asimismo existe la expresin BT que significa build, transfer, esto es, construir y transferir.
En el medio oriente en los sectores de energa y telecomunicaciones son muy populares las siglas BTO
que implican build, transfer y operate, lo que quiere decir, construir, transferir y operar.

La frmula Public Private Partnership (PPP) o Asociaciones Pblico Privadas.

Las Asociaciones Pblico Privado (APP) son utilizadas para otorgarle al privado proyectos de
infraestructura en servicios pblicos, y son utilizadas en aquellos casos en que los proyectos a desarrollar
no pueden ser realizados con la inversin solamente del Estado o del privado, sino que se requiere una
asociacin con la finalidad de que tanto el privado obtenga un retorno de rentabilidad de su inversin, as
como que el Estado obtenga la realizacin del proyecto que financia obteniendo el retorno de su
inversin en rentabilidad social.

Project finance without recourse

En este subtipo del contrato bajo estudio, se produce una absoluta separacin patrimonial de la iniciativa
con el patrimonio de los financistas o dems partes contractuales. Siendo que la valoracin
exclusivamente se basa en la capacidad de la iniciativa de generar un flujo de caja suficiente y en su
estructuracin contractual.

Project financing limited recourse

En este supuesto de hecho, adems del flujo de caja y el esquema contractual existen otros elementos
externos que sirven de respaldo a la iniciativa.
BLT Build Lease Transfer: es una modalidad de contrato en el
que hay que construir, arrendar y transferir (BLT) segn un
acuerdo en el que un promotor (1) disea y construye un
proyecto completo o una instalacin (por ejemplo, un
aeropuerto, centrales elctricas, puertos), (2) lo vende al
gobierno (o a un socio de empresa conjunta) (3), al mismo tiempo
que arrienda (generalmente de 10 a 30 aos) para operarlo como
un negocio y, despus de la expiracin del contrato de
arrendamiento, (4) se transfiere al gobierno (o socio segn lo
acordado previamente o a precio de mercado). Vase tambin la
construccin, propiedad, operacin y transferencia.
DBFO Design Build Finance Own Con el diseo, construccin,
financiacin, operacin, la responsabilidad de disear, construir,
financiar y operar se conjuntan y se transfiere a los socios del
sector privado. Hay una gran cantidad de variedad en los contratos
de DBFO, y especialmente el grado en que las responsabilidades
financieras en realidad son transferidos al sector privado. Algo en
comn que abarque todos los proyectos DBFO es que son ya sea
parcial o totalmente financiado por los ingresos corrientes de la
deuda. Las tasas aplicadas directamente al usuario (peajes) son la
fuente de ingresos ms comunes. Sin embargo, otros que van
desde pagos de arrendamiento de peaje en sombra y las tasas de
matriculacin de vehculos. Los ingresos futuros se aprovechan
para emitir bonos u otra deuda que ofrecen los fondos de capital
de los proyectos de desarrollo. Tambin suele ser complementado
por las subvenciones del sector pblico en forma de dinero o en
especie, tales como el derecho de paso. En algunos casos, los
socios privados pueden ser obligados tambin a realizar
inversiones de capital tambin.
DCMF Design, Construction, Management , Finance: Es una
modalidad muy utilizada para equipamientos pblicos, como crceles
y hospitales. Son construidas, financiadas y operadas por el sector
privado, pagando la administracin una canon o arrendamiento por el
servicio. En el caso de prisiones, puede excluir la vigilancia interna o
en el caso de hospitales, la atencin mdica.

RIESGOS SOPORTADOS POR EL PROYECTO

1. Reparto de riesgos: La viabilidad de un Project Finance depende
del adecuado reparto de riesgos entre los participantes en el
proyecto.
2. Criterio de reparto de riesgos: El riesgo debe asumirlo quien
mejor este preparado para gestionarlo.
3. Caractersticas clave de todo riesgo: probabilidad de ocurrencia e
impacto potencial sobre el proyecto

ESTRUCTURA DEL PROJECT FINANCE

La financiacin de los proyectos se moldea en funcin de los flujos
de caja esperados.

A los flujos de caja totales hay que restarle los gastos de explotacin,
para obtener los denominados flujos de caja libres, que son los que
permiten disear la financiacin del proyecto.

El servicio de la deuda debe adaptarse a los flujos de caja libres

previstos respetando los ratios de cobertura fijados.

En funcin de las condiciones de la financiacin y de los flujos de

caja libres, el proyecto soportar un servicio de la deuda y un
determinada esquema de financiacin.

V. Manejo de los riesgos en la financiacin de un proyecto

Los sponsors o promotores, como partes comerciales interesadas en el proyecto, no
estn dispuestos a aceptar responsabilidad por el pago de las obligaciones de la
compaa vehculo en caso de incumplimiento. Lo anterior conociendo que la compaa
vehculo no posee activos diferentes a aquellos destinados al proyecto. Este riesgo de
incumplimiento aparentemente est cubierto bien a travs de plizas de seguros o de
provisiones contractuales de la concesin o de la licencia. El ente encargado de asumir
esos riesgos puede ser un sponsor o el concesionario. El problema estar radicado en
determinar si el ente correspondiente se encuentra realmente en la capacidad de asumir
la materializacin de uno cualquiera de esos riesgos.
Adems del riesgo de incumplimiento, usualmente acompaado de las plizas de
cumplimiento, hay otros riesgos que surgen durante la construccin y explotacin del
proyecto. Los riesgos a los que nos referiremos en esta seccin son de diferente

naturaleza, y tambin vara la forma en que son manejados por las partes
contractuales.
Varias pueden ser las definiciones de riesgo, sin embargo, autores como Megens han
delimitado el riesgo afirmando que "el riesgo es la posibilidad de que un evento ocurra,
y las consecuencias de su ocurrencia"65. Dentro de los que a continuacin se consideran
estn los riesgos fsicos y tecnolgicos, los riesgos en la construccin e implementacin
del proyecto, el riesgo comercial, los riesgos ambientales y los riesgos polticos.
Posteriormente se har referencia a los mecanismos para limitarlos y manejarlos a
travs de la documentacin en la que se instrumenta la estructura de Project Finance,
los acuerdos con los aseguradores y los proveedores de financiacin.
1. Riesgos fsicos y tecnolgicos
Los riesgos fsicos se refieren a todos aquellos fenmenos que afectan la construccin y
explotacin del proyecto. Se trata de transformaciones del terreno en que se est
construyendo o de algn hecho de la naturaleza que puede ser previsto, y que por ende
escapa al concepto de fuerza mayor. La concrecin de este tipo de riesgo puede destruir
el proyecto o prevenir que sea productivo o rentable en los trminos previstos al
comienzo de su ejecucin.
En el caso de los riesgos de carcter tecnolgico66, nos referimos a los instrumentos
utilizados para la explotacin del bien de que se trate. Cuando el uso de cierto
instrumento afecta e impide la mxima produccin del bien objeto del proyecto se
configura el riesgo tecnolgico. Este tipo de riesgo usualmente es manejado desde el
comienzo del proyecto, cuando la entidad estatal establece, en los trminos de
condiciones, los requisitos que deben cumplir los equipos e instrumentos a utilizarse en
la fase de explotacin del proyecto. Sin embargo, ante la falta de previsin en esa
primera fase, el concesionario o licenciatario debe informar acerca de la tecnologa ms
apropiada para la ejecucin y explotacin del bien, evitando controversias y la
afectacin de la rentabilidad proyectada.
Las compaas aseguradoras no ofrecen cobertura para este tipo de riesgos
tecnolgicos, pues se atribuyen a una falta al deber de diligencia por parte de los
encargados de ejecutar el proyecto. Sin embargo, existen algunas instituciones que s
ofrecen este tipo de coberturas, siendo el caso de MIGA (Multilateral Investment
Guarantee Agency)67 y OPIC (Overseas Private Investment Corporation) para
inversionistas en Estados Unidos.
2. Riesgos de construccin e implementacin

68

y riesgos comerciales

Pueden presentarse demoras o incumplimiento en la fase de construccin y en la

subsecuente operacin del proyecto, generando imposibilidad de explotarlo o excesivos
sobrecostos. Estos eventos se enmarcan dentro del concepto de riesgos de
construccin.
Por su parte, los riesgos de implementacin contienen otros eventos relativos a la
explotacin del proyecto. Es posible que las condiciones del contrato de concesin y de
la licencia hayan cambiado, dndole a la entidad estatal el derecho a dar por terminada
la relacin contractual o a revocarla en los trminos inicialmente pactados 69. En este
caso es posible que se adelanten negociaciones adicionales con el objeto de modificar el
contenido y las obligaciones iniciales, con las correspondientes adiciones presupuestales
a las que haya lugar, evitando afectar la continuidad del proyecto.
En el momento de la explotacin del proyecto se pueden configurar los riesgos
comerciales. En este punto es oportuno considerar que una de las condiciones iniciales
para el proceso de licitacin es la rentabilidad y productividad del bien objeto del
proyecto. Como se indic anteriormente, en la produccin estn interesadas todas las

partes involucradas en el Project Finance: la entidad estatal, los sponsors, los

proveedores de financiacin. Lo anterior en tanto el xito del proyecto y el pago de la
financiacin dependen nica y exclusivamente de la rentabilidad del proyecto. As
entonces, si las proyecciones econmicas respecto de los rditos del proyecto no se
cumplen, se configura el denominado riesgo comercial70, lo que potencialmente genera
un efecto domin de incumplimiento71, en las dems relaciones contractuales de la
estructura del Project Finance.
Estas clases de riesgos son usualmente manejadas a travs de diferentes mecanismos.
Por ejemplo, respecto de los riesgos de construccin se suele incluir dentro del texto
contractual la obligacin en cabeza de los sponsorsde otorgar garantas de la
terminacin del proyecto (practical completion). Es importante incluir una definicin
clara y especfica de cundo y cmo se entiende terminado el proyecto; definicin que
de no incluirse es fuente de potenciales litigios entre los contratantes.
Especial atencin debe darse a la redaccin del contrato en cuanto al mecanismo de
liquidacin de daos derivados del incumplimiento o demora en la ejecucin de la
construccin del proyecto. Incluyendo, por ejemplo, garantas stand-by para cubrir los
posibles sobrecostos derivados de retardos injustificados. Con el objeto de ser
suficientemente previsivos ser recomendable que dichas garantas cubran un valor
superior al inicialmente establecido para la construccin del proyecto.
Frente a la cadena contractual que genera la construccin y explotacin del proyecto, es
importante que el contratista principal asuma todos los riesgos derivados de las labores
subcontratadas. De esta forma se da cobertura a esos riesgos, pero tambin se facilita
la posibilidad de exigir responsabilidad en caso de un eventual incumplimiento. En esta
medida, las relaciones internas entre contratista y subcontratista y sus limitaciones de
responsabilidad no le sern oponibles a la entidad contratante ni a los proveedores de
financiacin72. Como puede verse, ese derecho de intervencin (step-in right), que se
activa en caso de incumplimiento, es efectivamente garantizado por esta disposicin
contractual que se recomienda adoptar.
Igualmente til y necesaria es la inclusin de un precio fijo bajo la modalidad de
contrato llave en mano, pues en este caso todo gasto adicional por demoras en la
construccin ser asumido por el contratista, no por la entidad contratante 73.
3. Riesgos ambientales
Bajo la categora de riesgos ambientales se encuentran incluidos todos los daos
potenciales o actuales que la construccin y explotacin del proyecto genere para el
medio ambiente.
La responsabilidad por daos al medio ambiente puede provenir de la correccin del
lugar en que se ubica el proyecto o puede depender de la prueba de la culpa de los
actores involucrados. En otros casos y dependiendo de la legislacin aplicable no ser
necesario probar la culpa para imputar responsabilidad.
Este riesgo, segn las especificidades del caso, podr extenderse a los daos ocurridos
incluso antes de que el lugar haya sido adquirido para el proyecto, e incluir como
beneficiarios de la indemnizacin a aquellos que directa e indirectamente se ven
afectados por el proyecto.
La responsabilidad puede ser de carcter civil o penal, incluyendo el pago de multas e
indemnizaciones tendientes a remediar el dao y compensar a las personas afectadas.
En este aspecto se crearon los denominados Equator Principles74 75, referidos a los
aspectos y requisitos que deben ser exigidos por parte de los proveedores de
financiacin frente a las consecuencias sociales y sobre el medio ambiente de los
proyectos que ellos financian.

Se trata de ciertos requisitos que deben ser observados por las partes involucradas en
la realizacin del proyecto76, as como de algunos compromisos frente a los documentos
soporte para la financiacin.
De acuerdo con estos principios los proyectos son clasificados en tres
categoras77: A para alto riesgo ambiental con consecuencias irreversibles, B para
mediano riesgo y C para riesgo bajo o inexistente. Algunos de estos requerimientos
deben ser cumplidos por los pases que no son miembros de la OECD o por pases que
siendo miembros de esta organizacin tienen un bajo ingreso per cpita.
Los Equator Principles incluyen los siguientes requisitos78: una evaluacin del impacto
social y ambiental del proyecto acompaado de un plan de accin y manejo de las
consecuencias determinadas en el estudio. As, encuestas y consultas pblicas a las
comunidades potencialmente afectadas por la realizacin del proyecto. Una revisin por
un ente independiente experto en el manejo de temas ambientales. Un monitoreo o
interventora para vigilar todo el proceso de construccin y explotacin del proyecto. De
todo lo anterior debe dejarse constancia en el reporte anual de cumplimiento de
obligaciones, reporte que es entregado a los proveedores de financiacin para su
estudio y verificacin.
Respecto de los compromisos que se recomienda sean incluidos en la documentacin
soporte de la financiacin se encuentra el cumplimiento de la normatividad vigente en
temas de impacto social y ambiental del proyecto, as como el plan de accin y los
sistemas de monitoreo y administracin del mismo; y tambin la entrega regular de
reportes demostrando la observancia de los dos enunciados anteriores, y de los bienes
objeto del proyecto una vez este ha sido terminado en las condiciones inicialmente
establecidas.
En caso de incumplimiento por parte del deudor, los proveedores de financiacin
inmediatamente deben tomar las acciones en contra del mismo, quien a su vez est
llamado a cooperar con sus acreedores, con el objeto de mitigar el dao que se ha
ocasionado.
4. Riesgo poltico79
El denominado riesgo poltico es comnmente asociado con la inestabilidad del gobierno
y de Estado, y corresponde a la posibilidad de que las condiciones en que fue celebrado
el contrato de concesin u otorgada la licencia se vean afectadas por un cambio de
polticas de Estado o por un cambio de gobierno o aun de rgimen. Sin embargo,
tambin deben considerarse incluidas las consecuencias de la guerra y los actos de
terrorismo o sabotaje que afecten el proyecto en cualquiera de sus etapas.
En una y otra hiptesis de riesgo poltico es el Estado contratante el encargado de
asumir compromisos de manejo del riesgo: as, proveer de seguridad al proyecto
durante todas sus etapas, pero tambin celebrar contratos de estabilidad jurdica 80.
Esta clase de polticas sern conocidas por los inversionistas y de hecho hacen parte de
las polticas de atraccin de inversin extranjera81.
Sin embargo, aun en los eventos en que se celebran contratos de estabilidad o se
incluyen este tipo de clusulas en los contratos de concesin y licencias, puede darse el
caso de que el Estado fundado en la ley nacional decida expropiar82. Lo anterior implica
que el riesgo no desaparece y que los mecanismos para manejarlo pueden tener un
efecto reductor pero no llegar a eliminarlo por completo.
5. Acuerdos con los aseguradores

Como ya se indic, el uso de contratos de seguro es una de las herramientas ms tiles

para el manejo del riesgo dentro de la estructura del Project Finance83. Tanto el
contratante como todos los encargados de la ejecucin y explotacin del proyecto se
encuentran especialmente interesados en el contenido de las plizas de seguro que
cubren los riesgos relacionados con sus actividades. Sin embargo, es especial el inters
de los proveedores de financiacin84. Ellos buscarn tener la certeza de que el valor total
del proyecto est cubierto por la pliza, as como obtener proteccin para los eventos de
demora en el inicio o ejecucin del proyecto.
As las cosas, cada uno de los contratistas involucrados en la ejecucin del proyecto,
mediante la contratacin de una pliza de responsabilidad civil, tendr que asegurar
cobertura hasta la terminacin del proyecto, en los trminos de "practical completion".
Sin embargo, y con el objeto de simplificar el trmite, tambin es posible que estas
plizas sean tomadas por la compaa vehculo. Cualquiera que sea el caso, los
proveedores de financiacin estarn en la posicin de exigir que esos contratos de
seguro sean celebrados a travs de intermediarios, agentes de seguro, que estn
garantizados o respaldados por aseguradoras internacionales; o podrn exigir que de no
ser as, se d una combinacin de aseguradores nacionales e internacionales.
Los beneficiarios de estos contratos de seguro sern la compaa vehculo, la otra parte
interesada en el contrato de que se trate y, adems, los proveedores de financiacin. Es
precisamente esta calidad la que permite que la obligacin de entregar informacin sea
extendida tambin a ellos, los encargados de financiar el proyecto.
Como especiales beneficiarios del contrato de seguro, los proveedores de financiacin
deben recibir por parte del asegurador directamente, o en su defecto de su agente, toda
la informacin relacionada con cualquier cambio en el estado material del riesgo
asegurado85. Esto implica que si por ejemplo el tomador del seguro le informa al
asegurador sobre algn cambio en las condiciones del riesgo o de la cobertura
inicialmente pactada, esa modificacin debe ser inmediatamente conocida por los
proveedores de financiacin. Incluso puede incluirse una clusula segn la cual el
asegurador se abstiene de hacer cualquier tipo de modificacin a la pliza hasta tanto
no sea conocida y autorizada por los financiadores del proyecto86. En caso contrario,
esas modificaciones sern completamente inoponibles para ellos87.
Con el objeto de asegurar el cumplimiento de estas obligaciones especiales por parte del
asegurador y/o agente de seguros, tendrn que asumir estas obligaciones
expresamente, so pena de paga multas y asumir responsabilidad frente a los
proveedores de financiacin del proyecto.
6. Operaciones anexas
bajo este acpite nos referimos a operaciones anexas, pero no por eso menos
importantes que las anteriormente descritas. bsicamente se trata de la necesidad de
incluir dentro de la estructura del Project Finance la posibilidad de realizar transacciones
para el manejo del riesgo de incumplimiento, conocido como "Hedging"88 y los acuerdos
tripartitos directos89.
Las operaciones de manejo del riesgo dan lugar a diferentes transacciones financieras;
as por ejemplo, es posible acudir al uso de contratos de derivados, cuyos beneficios
sern incluidos en el trust explicado anteriormente. Nos estamos refiriendo a la
realizacin de operaciones espejo, en las que el riesgo de contraparte es disminuido 90.
Sin que sea el propsito de este escrito entrar a profundizar en el funcionamiento
detallado de cada uno de los instrumentos, a continuacin se explican las principales
caractersticas de los productos disponibles para estos efectos; son ellos: futuros y
swaps91.

Es oportuno indicar que el mercado de derivados se basa en gran parte en el manejo de

riesgo de contraparte, pero adems es un rentable mecanismo de financiacin92. En el
caso de los futuros se trata de contratos en que una parte acuerda enviar a la otra en
una fecha establecida un especfico bien a un determinado precio. El precio es acordado
en el momento de celebracin del contrato para ser pagado en la fecha inicialmente
acordada93. El manejo del riesgo en esta clase de productos financieros est dado por la
diferencia en el verdadero valor de los bienes al momento de perfeccionarse su entrega.
Entonces, es posible que el valor real de los bienes al momento de la entrega sea mayor
que el precio inicialmente pactado, caso en el que se estar perdiendo la diferencia.
Contrario es el caso en el que el precio pactado es superior al precio inicialmente
pactado, de forma que la diferencia ser la ganancia para el vendedor de los bienes.
En esta clase de transacciones cada una de las partes tiene la posibilidad de ganar o
perder, dependiendo de las condiciones de mercado. Por esto es que se buscan
transacciones espejo, en las que el riesgo sobre la diferencia, o "la proteccin sobre esa
diferencia"94, ser cubierto por la segunda transaccin.
De otro lado se encuentran los denominados Swaps, instrumento bajo el cual se
encuentra una gran variedad de productos que son implementados principalmente para
tasas de inters y tasas de cambio. El Swap es un contrato en virtud del cual cada parte
acuerda hacer pagos peridicos a la otra equivalentes a los intereses acordados sobre
una suma principal, y en los que el inters es calculado con bases diferentes 95. Esta
definicin puede resultar ms clara con un ejemplo. La compaa A y la compaa b
toman prestado 100 de terceras partes. El crdito tomado por A se pacta con una tasa
de inters variable (p. Ej., Libor ms 1%). Por su parte, el crdito de b bajo la forma de
emisin de bonos tiene una tasa fija del 10%.
Bajo este supuesto de hecho el swap sobre tasas de inters los pagos se hacen de la
siguiente forma: b le paga a A sumas peridicas iguales a la tasa de inters variable de
100. A paga a b sumas peridicas a una tasa de inters fija de 100 ms una suma
adicional que representa la ganancia de b. Los pagos se acuerdan a una fecha especfica
en forma tal que pueden ser compensados.
La razn econmica de una transaccin en este sentido es que A es un banco que puede
prestar dinero a una tasa fija, mientras que b tiene menos capacidad crediticia y por eso
acude a la emisin de bonos.
Los pagos recprocos no son en s mismo intereses sino sumas iguales a los intereses
calculados sobre una nica suma principal, que para el ejemplo es 100.
Los acreedores de A y de b no se vern afectados, en la medida en que tendrn que
cumplir con el pago de sus correspondientes obligaciones sin importar si los pagos
dentro de la estructura del swap son realizados o no. Entonces, si b cae en insolvencia,
A debe igualmente pagar la tasa del 10% a los tenedores del bono, as no est
recibiendo pagos por parte de B.

Estos instrumentos son usualmente utilizados no solo como fuentes de financiacin sino
como instrumentos de manejo de riesgo de contraparte96, pues frente a un eventual
incumplimiento por parte de los contratistas en cualquiera de las relaciones
contractuales que se generan en la estructura del Project Finance. Con independencia
de la forma de configurar estos instrumentos, lo que los proveedores de financiacin
buscarn es que el beneficio que proviene de un swap o de un futuro sea incluido en
el trust, en los trminos ya explicados.
De otro lado encontramos los acuerdos tripartitos directos 97, que pueden dividirse en
dos: aquellos hechos con la entidad contratante u otorgante de la licencia o concesin, y
los hechos con el contratista. Para los acuerdos hechos con la entidad contratante, esta
se compromete a dar un periodo de noticia a los proveedores de financiacin antes de
dar por terminados los derechos de la compaa vehculo de acuerdo con la licencia o la
concesin debido a la ocurrencia de un evento de incumplimiento98. El representante de
los proveedores de financiacin puede ser nominado dentro del periodo para ejercer los
derechos de intervencin en caso de incumplimiento.
En los acuerdos con los contratistas, ellos deben acordar con los proveedores de
financiacin la constitucin de una garanta sobre los beneficios que del respectivo
contrato va a recibir la compaa vehculo. El contratista se compromete a no dar por
terminado el contrato sin dar previa noticia a los proveedores de financiacin durante un
periodo de noticia establecido99. Igualmente los proveedores de financiacin nombran a
un representante o a un tercero para ejercer el derecho de intervencin en caso de
incumplimiento. A su vez, el contratista buscar que los proveedores de financiacin se
comprometan a garantizar el pago de las sumas necesarias para poder cumplir el
contrato de que se trate.

Conclusin
Como puede verse, la estructura del Project Finance responde al cumplimiento de
diferentes requisitos impuestos por los proveedores de financiacin. En general, desde
la etapa de planeacin del proyecto, y durante su ejecucin y explotacin, los
proveedores de financiacin son la parte clave para garantizar el xito del proyecto en

s. Tal es la importancia que se otorga a los diferentes mecanismos de financiacin que

las disposiciones contractuales, la estructura de la operacin, la constitucin del trust,
los derechos de intervencin estn pensados desde la perspectiva de garantizar el pago
de las obligaciones crediticias.
La importancia del uso del Project Finance est dada por la envergadura de los
proyectos, que si bien en su mayora son de infraestructura, tambin pueden versar
sobre produccin de energa, nuevas tecnologas, telecomunicaciones. En todos ellos el
elemento comn es que son medios de desarrollo econmico. Es precisamente la
bsqueda del desarrollo sostenible lo que genera la participacin de banca comercial y
multilateral. Tal como se explic a lo largo de este trabajo, la multiplicidad de intereses
y de entes interesados en el proyecto exige que la estructura del mecanismo sea
consistente con los actores participantes y las necesidades del proyecto.
El segundo elemento fundamental dentro del Project Finance es el manejo eficiente de
los riesgos envueltos en la operacin. Tal como se indic en el anterior anlisis de los
diferentes tipos de riesgo, el manejo de ellos descansa en la cuidadosa redaccin de las
clusulas contractuales acompaadas de efectivos mecanismos de resolucin de
controversias; as como en el uso de sistemas de cobertura del riesgo como contratos
de seguro y transacciones en el mercado de derivados financieros, y en la especial
documentacin exigida para el manejo del riesgo ambiental de acuerdo con los
requerimientos de los llamados Equator Principles. Todas estas son formas de
instrumentalizar el manejo del riesgo y buscar la mayor efectividad posible.
32. Cobertura de la deuda
La deuda se dimensiona suponiendo unos Flujos de fondos y fijando unos niveles de
cobertura. El proyecto debe generar ms flujos de caja de los necesarios para hacer frente al
servicio de la deuda:

Ratio de Cobertura del Servicio de la Deuda (RCSD)

Ratio de Cobertura de la Vida del Prstamo (LLCR)
Cola entre el vencimiento de la deuda y el fin del proyecto

33.

Comisiones habituales:
Disponibilidad (financiacin tipo crdito)
Estructuracin (estudio y preparacin)
Aseguramiento (financiacin sindicada)
Apertura

12. CONCLUSIONES De todo lo expuesto podemos concluir lo siguiente: - El Project

finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, debido a que la

pluralidad de contratos involucrados estn relacionados funcionalmente, toda vez que

cada uno de ellos se encuentra orientado a la consecucin de una finalidad comn, el
cual no es otro mas que el adecuado desarrollo del proyecto. Es decir, si bien son
diversas partes la que la celebran los mencionados contratos, siendo generalmente una
de ellas constante (la sociedad de proyecto), las prestaciones derivadas de estos
contratos estn dirigidos a que el proyecto pueda desarrollase en las diversas fase de
ejecucin. - Por otro lado, todo la operacin de Project finance depende de la efectiva
realizacin de los flujos de caja futuros, por lo que el mayor riesgo o contingencia
constituye el que no se efecte realmente dichos flujos de caja. Por tanto, aspectos como
el manejo de riesgos tienen un papel preponderante y especial en operaciones como las
de un project finance. De all que se seale que la conveniencia y la sostenibilidad de
realizar inversiones en project finance depende, de hecho de algunos factores
estrictamente correlativos al desarrollo de adecuadas competencias en materia de
anlisis financiero y de risk managment (), que son la base: 1) de una efectiva
transferencia del riesgo de proyecto al operador privado, del cual depende la
conveniencia del instrumento; 2) de una ampliacin de la dimensin de la arena
competitiva, de la cual depende la posibilidad de reducir los cnones de las operaciones
de project finance; 3) de la posibilidad de alinear a niveles de mercado la remuneracin
del capital privado invertido; 4) de la posibilidad de negociar contratos de project
finance con una ms clara definicin de la colocacin de los riegos y de las
consecuencias en el caso en el cual se manifiesten causas que obliguen a la
renegociacin del plano econmico financiero52 .
YPF Argentina/Oil Trading Corp
l Who is the issuer?
uOil Trading Corp, Cayman Is. SPV
l What assets does it have?
uNo oil, just purchase and sale agreements
l What are the risks, and how are they
handled?
uSeller: Political, production
uBuyer: Credit, legal
uEconomic

Seminario "project Finance", Lima, Setiembre 2011

Profesores Jos Pablo Rodrguez-Marn sastre
Carles Labraa i de Miguel
Sesin N2: Las modalidades de PF
CONSIDERACIONES FINALES
La estructuracin del Project Finance implica la creacin
de una Sociedad de Propsito Especial,
independiente de sus promotores y con personalidad
jurdica propia, en la cual se combina deuda, aporte
de capital y contratos de suministros y venta. Todo
ello para la construccin y operacin de instalaciones

en actividades de uso intensivo de capital.

Con la estructura del project finance, al igual que en
toda evaluacin de proyectos de inversin, el primer
paso consiste en realizar un estudio de la viabilidad
econmica del proyecto. Esta depender del anlisis
de diferentes variables, como la disponibilidad continua
de suministros, tecnologa disponible, costos
de la implementacin, probabilidad de presencia de
desastres naturales (an cuando no se trabaje en la
explotacin de recursos naturales), identificacin y
evaluacin de los riesgos polticos comerciales y de
mercado entre otros.
A continuacin se deber realizar proyecciones sobre
la inversin a realizar y el comportamiento de los
ingresos y de los costos. De esta manera, se
determina la rentabilidad del proyecto, la capacidad
de financiamiento y la estructura deuda / capital que
podra asumir el mismo.
Despus de determinar la factibilidad del proyecto,
los promotores negociarn con las autoridades (cuando
se trate de proyectos que necesiten aprobacin
del Gobierno), los compromisos a asumir y se constituir
una Sociedad de Propsito Especial que se
encargar de construir, operar el proyecto y cumplir
estos compromisos. Dicha sociedad se formar con
el aporte de los promotores.
Para la etapa de construccin de las instalaciones,
los promotores suscribirn contratos con los constructores,
generalmente bajo la modalidad de llave
en mano, solicitando una garanta sobre la culminacin
de las obras a tiempo.
Los fondos para el financiamiento de la construccin
provendrn del sindicato de bancos formado y estarn
afianzados solamente contra los recursos y los
flujos del proyecto. Para tal fin, los prestamistas exigirn
certidumbre sobre la ocurrencia de estos flujos,
sea a travs de contratos "take or pay" o compromisos
de venta suficientes para que el ingreso percibido
por los mismos cubran los costos del proyecto,
incluido el pago del financiamiento.
El nivel de apalancamiento del proyecto y el aporte
de fondos derivados del uso de project finance estarn
ligados al grado del riesgo implcito en el desarrollo
de los mismos.
CONCLUSIONES
Los proyectos de inversin tienen que generar fondos
suficientes en el tiempo previsto, para hacer frente
al costo y a los vencimientos de los medios de
financiamiento que se hayan utilizado.

Durante la ltima dcada el rol del sector pblico en

el financiamiento de proyectos de infraestructura ha
cambiado radicalmente tanto en las economas desarrolladas
como emergentes.
El papel del financiamiento del proyecto est llegando
a ser predominante en la canalizacin de recursos
para el financiamiento de la construccin y operacin
de la infraestructura alrededor del mundo. Las
estimaciones del Banco Mundial predicen que esta
figura de financiamiento tiene gran potencial para
ampliarse y que el sector privado tendr que jugar un
papel, cada vez ms, crucial en la produccin de bienes
y en la provisin de servicios pblicos.
El sector privado llevar las habilidades gerenciales
y la innovacin de este sector que ayudarn en el
mejoramiento de servicios claves que se han de proporcionar,
tales como energa, minas, transporte,
agua, telecomunicaciones y salud. Los gobiernos
deben fijar la poltica y delegar la provisin de los
servicios al sector privado, quienes estarn mejor
equipados para proporcionar esos servicios.

El primer actor es el ente interesado en la realizacin del proyecto. En la medida en que la mayora de
los proyectos que utilizan este sistema de financiacin son de infraestructura, esta parte sern gobiernos
estatales. Es el gobierno, y en l la correspondiente autoridad competente, quien inicia el proceso de
planeacin del proyecto, esto es, la indicacin del tipo de proyecto, las especificaciones tcnicas y
econmicas que el mismo debe cumplir, el periodo para su ejecucin y subsiguiente explotacin, al igual
que la indicacin respecto de las condiciones tcnicas y financieras de quienes tendrn la calidad de
proponentes y eventualmente de concesionarios o licenciatarios.
Es en esta etapa en donde comienzan los problemas que afectan la correcta y oportuna ejecucin y
explotacin del proyecto. As, si en la etapa de planeacin y fijacin de las condiciones del proyecto se
produce un error, claramente en el momento de su ejecucin tales falencias se tornarn evidentes,
generando sobrecostos y demoras en su terminacin.
Los segundos actores son los proponentes y eventuales concesionarios, quienes estarn interesados en
la ejecucin del proyecto y su explotacin con el objeto de obtener utilidades.
En una primera etapa el rol que desempean est limitado a la indicacin de cumplir con los requisitos
establecidos en el pliego de condiciones del proceso de licitacin y a presentar la correspondiente
propuesta.
Una vez se ha realizado el proceso licitatorio para concesin u otorgamiento de licencia, y dependiendo
de la legislacin de que se trate, se seguirn los requisitos previamente establecidos. El objetivo de este
proceso es que el proyecto se ejecute en las condiciones tcnicas, econmicas y temporales que se han
previsto, as como garantizar su debida explotacin y mantenimiento, funciones que normalmente son
ejercidas por el concesionario.
El ente que en efecto entra en la ejecucin del proyecto es la denominada "compaa vehculo",
encargada de la celebracin de todos los contratos necesarios para la construccin, explotacin y
mantenimiento del bien objeto del proyecto financiado.
Ello a pesar de que en la mayora de proyectos est de por medio el proceso de licitacin para la
concesin o el otorgamiento de la licencia. Es posible que el proyecto y su financiacin no estn
precedidos por este tipo de trmites.
El tercer actor dentro de la estructura tipo del Project Finance es, pues, la compaa vehculo, que
usualmente es la encargada de la ejecucin material del proyecto. Es posible que dentro de las
condiciones del pliego inicial se incluyan la forma y reglas segn las cuales la compaa vehculo debe
ser constituida: as, por ejemplo, que sea constituida en la misma jurisdiccin en que el proyecto va a ser
ejecutado.
En este punto es importante tener en cuenta que la compaa vehculo debe estar autorizada por la ley
de la correspondiente jurisdiccin para ejecutar la actividad de que se trate el proyecto. Con ello se
contrarresta el riesgo de celebrar contratos afectados en su validez por falta de capacidad de uno de los

contratantes, quien para estos efectos sera la compaa vehculo. Se trata del claro establecimiento de
la capacidad de negociacin y la organizacin interna de la compaa vehculo, en la ejecucin del
proyecto y en el sistema de toma de decisiones al interior de la misma. La especial importancia que se le
ha dado al tema de la capacidad de la compaa vehculo pretende evitar inconvenientes a la hora de la
ejecucin y construccin del proyecto. De otro lado, la separacin de la compaa vehculo y el sponsor o
promotor del proyecto es un elemento fundamental dentro de la estructura misma de la operacin y de
cara al rgimen de responsabilidad aplicable a cada uno de ellos en el caso de incumplimiento. Esta
separacin hace que, en principio, el sponsor no vea comprometida su responsabilidad frente a un
eventual incumplimiento en la ejecucin del proyecto. Sin embargo, en caso de insolvencia de la
compaa vehculo causada por algn acto atribuible al sponsor o a alguno de sus administradores, es
posible imputar responsabilidad a ese sponsor.
Para hacer ms clara la afirmacin anterior es necesario referirse a la siguiente grfica de la estructura
tipo de Project Finance:

En esta grfica los sponsors son los accionistas de la sociedad matriz o holding. Sobre estas acciones se
constituye una garanta y son entregadas en la figura anglosajona del trust a un security trustee, quien
las administra, siendo los rditos de dicha administracin la garanta de pago a aquellos entes que han
financiado el proyecto de que se trate. La compaa matriz es duea de la compaa vehculo, quien a su
vez deber pagar los dividendos a que haya lugar a la compaa matriz. La compaa vehculo, siendo la
encargada de la ejecucin del proyecto, tiene diferentes relaciones contractuales con los proveedores de
financiacin, proveedores de material de obra prima y dems contratantes.
La razn de ser de la mencionada estructura est dada por la necesidad de proteger el inters del
sponsor. As, de un lado se encuentra estructuralmente separado de la compaa vehculo y por ende su
responsabilidad. Pero la razn ms importante para acudir a esta forma de estructurar la transaccin es
la de evitar caer en la clusula de origen anglosajn llamada Negative Pledge: recordando que el
Negative Pledge puede definirse como aquella clusula segn la cual el deudor de una obligacin se
encuentra en la imposibilidad de constituir cualquier clase de gravamen sobre sus activos, gravamen que
potencialmente afecte su solvencia y la prenda general a favor del acreedor. Entonces, si el sponsor
fuera titular de las acciones de la compaa vehculo, no sera posible constituir sobre esas acciones una
garanta a travs de la figura del security trustee, pues al ser de tan comn inclusin en los contratos de
financiamiento aquel estara incumpliendo la referida clusula.
Sin embargo, el problema no radica solo en ello. Tambin es comn pactar dentro de los eventos o
hiptesis de incumplimiento el llamado incumplimiento cruzado o Cross Default. En este tipo de clusula
las partes indican que el incumplimiento de una cualquiera de las obligaciones del deudor, en una
cualquiera de sus relaciones contractuales con la misma contraparte, se entender como
incumplimiento. As las cosas, si por ejemplo el sponsor incumple la obligacin de no constituir garanta
sobre alguno de sus activos, no solo estaramos frente a un incumplimiento de la clusula Negative
Pledge, sino que tambin generara la aplicacin del incumplimiento cruzado dando lugar a la
terminacin del contrato.
Dentro de esta estructura puede considerarse asimismo que los sponsor buscarn contar con algn tipo
de garanta con el objeto de tener la posicin de acreedores garantizados y gozar de una preferencia en
el pago. Dicha preferencia ser por supuesto posterior a la de los proveedores de financiacin.
Ahora bien, un grupo de actores fundamentales son los proveedores de financiacin. La multiplicidad de
fuentes de financiacin y la prioridad dada a los proveedores de financiacin frente a los dems
acreedores son caractersticas importantes del Project Finance. Es comn que la financiacin de

proyectos, la mayora de ellos de infraestructura, sea dividida entre la banca multilateral para el
desarrollo y la banca comercial, que por la envergadura del proyecto acude a la figura del crdito
sindicado; la titularizacin de los beneficios o rditos derivados del proyecto.
La expresin crdito sindicado se refiere a la unin de varios bancos para financiar a un deudor, y la
razn de esta unin es el monto del crdito y la dispersin del riesgo de incumplimiento entre los bancos
participantes de conformidad con su participacin. Bajo esta modalidad de financiacin es importante
tener en cuenta los trminos de pago pactados en el crdito sindicado y buscar que coincida con el de la
terminacin y explotacin del proyecto.
Tal como se explic y principalmente como garanta para los dems proveedores de financiacin, una
pequea proporcin es asumida por los sponsors del proyecto, bien sea directamente a travs de
crditos u otorgando garantas de las obligaciones de la compaa vehculo. Esta circunstancia es la que
justifica la posicin privilegiada que tienen los proveedores de financiacin y todos los elementos
tendientes a garantizar el pago de la deuda, frente a una no tan exitosa ejecucin y explotacin del
proyecto. Como se indic, el pago de la financiacin est atado a los beneficios y rditos del proyecto, sin
embargo, para evitar un incumplimiento se acude a los instrumentos explicados ampliamente en este
trabajo.