T.a.procesal Civil II-salcedo Bellota Gabriela Marina

U N I V E R S I D AD ALAS PE R U AN AS
Direccin Universitaria de Educacin a Distancia

Escuela Acadmico Profesional de Derecho y Ciencias Polticas
0703-07311 DERECHO PROCESAL CIVILII
2013-I
Docente:
Ciclo:
Abog. Andrs Acero Crdenas

7
Mdulo II
Nota:
Datos del Alumno:

1
Apellidos y
Nombres:
Cdigo
UDED:
Salcedo Bellota Gabriela

Marina
2002170122
Arequipa
INDICE:
Introduccin........................................ 3
1) Desarrolle las excepciones que no anulan lo actuado y dar por

concluido el proceso. .......................................4-33
2) Particularidades de los procesos contenciosos...................3439
3) Fundamentacin de la fijacin de los puntos controvertidos en el
proceso de conocimiento..40-46
4) La tutela cautelar como elemento de la tutela jurisdiccional
efectiva -....47-54
Bibliografa55
INTRODUCCION
A lo largo de la historia, la sociedad se ha visto inmersa de

conflictos entre sus miembros, lo cual en un comienzo lo conduca a
resolver dichos conflictos de manera agresiva pues primaba la ley
del ms fuerte. Con el paso de los aos la sociedad en conjunto,
con el Estado a la cabeza, para evitar que las personas tomen la
justicia en sus manos, se regulan estas conductas, haciendo que
las partes en conflicto (demandante y demandado) se sometan a la
decisin de un tercero imparcial (juez), mediante el desarrollo de un
proceso.
En nuestro ordenamiento jurdico existen diferentes tipos de
procesos, los cuales son diferenciados por su competencia para
tratar tal o cual situacin materia de conflicto. Es por ella que esta
vez, estudiamos a fondo el Proceso de conocimiento es el
conjunto de actos procesales coordinados, sistematizados y lgicos
que orientan a los procesos contenciosos (abreviado, sumarsimo,
cautelar y de ejecucin) y no contenciosos de materia civil y por
3
analoga, a falta de norma expresa, a otros procesos ya sean

administrativos, laborales y otros que se creen por la ciencia
procesal
Tocamos los Principios que orientan al proceso de conocimiento,
sus caractersticas, la determinacin de la competencia.
1. Desarrolle las excepciones que no anulan lo actuado y

dar por concluido el proceso.
Las Excepciones en el Cdigo Procesal Civil Peruano
1. EXCEPCIN
DE
INCOMPETENCIA
.-
La
excepcin
de
incompetencia es el instituto procesal que denuncia vicios en la

competencia del Juez. Se propone cuando se demanda ante un Juez
que no es el determinado para conocer el proceso, en razn del
territorio, de la materia, del grado y la cuanta.
Esta Excepcin puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la
demanda, a tenor que lo que dispone el inc. 4 del Art. 427 del C.P.C.,
que dispone la improcedencia de la demanda cuando el Juez carezca
de competencia.
Tambin puede ser declarada de oficio en cualquier estado y grado del
proceso, conforme lo dispone el primer prrafo del Art. 35 del C. P. C.,
por
las
irregularidades
que
afecten
la
competencia
absoluta,
atendiendo a su importancia y al hecho de que sus reglas son de orden

pblico.
Para otros autores, esta excepcin tiene que ver con uno de los
presupuestos
procesales,
de
los
que
nos
hemos
ocupado
4
anteriormente, que es la competencia del Juez. Un Proceso que se

sigue ante el Juez incompetente no tiene ninguna eficacia jurdica. Uno
de los medios procesales para cuestionar la intervencin de un Juez
incompetente es deduciendo la excepcin de incompetencia (Art. 446-1
CPC). Como ya lo hemos estudiado al tratar de la competencia,
debemos remarcar que hay criterios para fijar la competencia,
absolutos, como la materia, el grado, la cuanta, etc., y existe el criterio
territorial que fija la competencia relativa. Por consiguiente, tratndose
de competencia por razn de territorio, es posible que se produzca lo
que se denomina la prrroga de la competencia, es decir, aquel
mecanismo procesal que hace competente a un Juez que, por razn de
territorio, no deba conocer el asunto.
La prrroga puede ser expresa y tcita. Es expresa por ejemplo,
cuando el litigante se dirige a un Juez sometindose manifiestamente,
en tanto que es tcita cuando el demandado contesta la demanda sin
cuestionar la competencia del Juez, no obstante haber sido notificado
ante el Juez incompetente por razn de territorio. La excepcin en
comentario es viable cualquiera que sea el criterio para fijar la
competencia. Para que la relacin procesal que se produce en el
proceso sea vlida es ineludible que el Juez que interviene en l sea
competente para conocer el asunto en controversia.
2. EXCEPCIN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU

REPRESENTANTE .-Esta excepcin igualmente tiene que ver con otro
de los presupuestos procesales, que es la capacidad procesal. Un
proceso que se sigue con la intervencin de un demandante que
carece de capacidad procesal no tiene ninguna eficacia jurdica. Para
que el proceso tenga validez y eficacia jurdica, el actor si interviene
personalmente, debe tener capacidad procesal, es decir, debe tener
capacidad para actuar en el proceso fsica y personalmente, pues, si no
lo tiene, debe intervenir, por l, su representante legal.
Las personas jurdicas no tienen capacidad procesal, por tratarse de

entes ideales. Igualmente si debe intervenir en el proceso una persona
que invoca a ser representante de otra, ya sea natural o jurdica esa
persona debe tener capacidad procesal, es decir, debe tener capacidad
para intervenir fsica y personalmente en el proceso. Por la persona
natural incapaz y por la persona jurdica debe intervenir en el proceso
una persona natural que tenga capacidad procesal, que es la facultad
de actuar en el proceso directamente. El medio procesal para
cuestionar la intervencin de una persona que carece de capacidad
procesal es la excepcin de incapacidad, ya sea del demandante o de
su representante legal (Art. 446-2 CPC). Para que la relacin procesal
sea vlida, quien interpone la demanda debe ser una persona natural
con capacidad procesal, es decir, debe tener la capacidad de intervenir
procesalmente en el proceso, que normalmente se adquiere a los
dieciocho aos de edad. Una excepcin a esta regla la encontramos en
el Cdigo cuando seala que en el proceso de alimentos puede ejercer
la representacin procesal el padre o la madre del menor alimentista
aunque ellos mismos sean menores (Art. 561-2 CPC). En este caso no
opera la excepcin de estudio.
3. EXCEPCIN
DE
REPRESENTACIN
DEFECTUOSA
INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEL DEMANDADO .-Esta

excepcin igualmente tiene que ver en alguna forma con uno de los
presupuestos procesales, es decir, con la capacidad para intervenir en
el proceso. Esta excepcin se relaciona con la llamada representacin
voluntaria, esto es, con aquella representacin que se genera en la
voluntad del otorgante de la representacin y que se cristaliza mediante
el Poder, del cual ya nos hemos ocupado precedentemente. Se
entiende que quien confiere poder tiene indudablemente capacidad
procesal, adems de tener capacidad de ejercicio en el mbito civil.
Para intervenir vlidamente en el proceso en representacin de alguna
de las partes en el litigio, esa persona debe estar premunida de un
Poder suficiente que le faculte para intervenir en el proceso. Un
6
proceso que se siguiera por una persona que se atribuye la

representacin de otra sin contar con Poder perfecto y suficiente, o se
siguiera contra otra persona a quien se le atribuye la representacin de
otra, que pueda se persona natural o jurdica, sin que esa persona
contra quien se dirige la demanda realmente cuente con Poder perfecto
y suficiente para presentar vlidamente a la otra persona, no tendr la
eficacia que se requiere para su validez jurdica.
El Cdigo seala que se requiere el otorgamiento de facultades
especiales
para
demandar,
reconvenir,
confesar
demandas
reconvenciones (Art. 75 CPC); el Poder para litigar se puede otorgar

por escritura pblica o por acta ante el Juez del proceso salvo,
disposicin legal diferente; para su eficacia procesal el Poder no
requiere estar inscrito en los Registros Pblicos (Art. 72 CPC). Esta
excepcin se relaciona tambin con la representacin legal, esto es,
con la representacin impuesta por la Ley.
Por ejemplo, alguien que alegue ser tutor de un menor, en el proceso,
tiene que acreditar su calidad de tal; y si lo hiciera mediante una
resolucin dictada por un Juez no competente para esos trmites, la
excepcin de representacin defectuosa o deficiente, si se dedujera,
tiene que se amparada. El medio procesal para cuestionar la
intervencin de una persona por otra, demandante o demandada, ya
sea natural o jurdica, que careciera de Poder o que el Poder que
ostenta fuese defectuosa o insuficiente, es mediante la excepcin de
representacin defectuoso o insuficiente (Art. 446-3 CPC).
Lo mismo diremos que se trata de la representacin legal. La pregunta
que nos hacemos es la siguiente Qu ocurre si alguien se presenta al
proceso, ya sea por demandante o por demandado, alegando ser
representante legal o voluntario?. En este caso, como requisito formal
de la demanda, debe exigirse la presentacin del documento pertinente
y, en caso contrario, est el Juez en actitud de declarar inadmisible la
demanda.
Si por alguna razn no se presentara el documento que acredite la

representacin, por interpretacin extensiva, sera viable la excepcin
en estudio contra la parte contra quien se deduce. Para que la relacin
jurdico-procesal sea vlida, quien interviene en representacin de otra,
debe ostentar Poder perfecto y suficiente o el documento que contenga
la representacin invocada, segn el caso.
Para otros autores, la excepcin de representacin defectuosa o
insuficiente del demandante o demandando se opone al demandante o
al demandado que acta en representacin de otra persona natural o
jurdica, cuando el poder con que acta no es suficiente y vlido, es
decir que adolece de defecto, y se opone con la finalidad que se
subsanen los defectos dentro del plazo que se seala en el auto
resolutorio.
En conclusin sta excepcin est dirigida a cuestionar el poder y no
la persona del representante de alguno de los sujetos procesales,
siendo una excepcin dilatoria.
Finalmente no debe confundirse la excepcin de representacin
defectuosa o insuficiente del demandante o demandado con la falta de
legitimidad para obrar; pues la excepcin implica deficiencias en la
comparecencia de identificacin entre el accionante y la persona
favorecida por la ley material, es decir falta de titularidad respecto de la
relacin jurdica sustantiva.
4. EXCEPCIN DE OSCURIDAD O AMBIGEDAD EN EL MODO DE
PROPONER LA DEMANDA .-Este medio de defensa es una
innovacin que trae el nuevo Cdigo Procesal Civil, an cuando tiene
sus antecedentes, en nuestro ordenamiento procesal, en la Ley de
Enjuiciamiento en Materia Civil de 1852. No se refiere al fondo de la
pretensin procesal, sino slo es procedente cuando por su forma la
demanda no se ajusta a los requisitos y a las solemnidades que la ley
seala y de los cuales ya nos hemos ocupado (Art. 446-4 CPC).
Esta excepcin ser procedente cuando, por ejemplo, se proponen

pretensiones procesales incompatibles, cuando no se fijan con
precisin las pretensiones procesales, cuando en una demanda de
indemnizacin no se estiman los daos y perjuicios, cuando no existe
conexin lgica ente los hechos expuestos y la o las pretensiones
procesales propuestas, etc. Sin embargo, consideramos que con las
facultades que tiene el Juez para declarar la inadmisibilidad o la
improcedencia de la demanda, en muchos casos, antes de darle el
trmite correspondiente, es difcil que se produzcan situaciones para
que sea viable la excepcin en estudio. Finalmente, esta excepcin,
debe ser de puro derecho, es decir, por su naturaleza,
no debe
someterse a prueba; pues, incluso, se darn casos en los que al

contestarse el traslado de la excepcin, el demandado supere la
oscuridad o la ambigedad de la demanda propuesta.
En conclusin esta excepcin se propone cuando en la demanda se
plantea en forma oscura o confusa las pretensiones del actor, lo cual le
impide al demandado un efectivo ejercicio de su derecho de defensa;
es decir, que no se puede establecer con precisin quin o qu se
demanda y para qu se demanda.
Cabanellas, lo define a esta excepcin como : La dilatoria fundada en
no reunir la demanda los requisitos de forma impuestos por la ley, o por
pretender algo contrario al orden pblico; como solicitar el divorcio
vincular en una nacin que no lo admite. A ms de los presupuestos
procesales de fondo y forma que por omisin u otra circunstancia
permitan al demandado excepcionar frente a la demanda, y al
demandante ante la reconvencin, surgen algunos otros motivos para
poder alegar esta excepcin, surgen algunos otros motivos para poder
alegar esta excepcin de carcter fiscal o administrativa; como no
haber utilizado, cuando ello sea imperativo, el papel sellado
correspondiente o no haberse atendido a los renglones y otros
formulismos; si bien esto suele determinar, ms que una excepcin, el
rechazamiento in limini litisde los escritos, con frmulas como la de

pdase en forma y se proveer
Por otro lado esta excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo
de proponer la demanda, no se dirige a la comprobacin de los hechos
afirmados en ella, sino a exigir que los hechos, su fundamentacin y el
petitorio sean expuestos en forma clara, en trminos que no sean
oscuros, imprecisos o contradictorios.
Asimismo Ferrero precisa que esta excepcin : ... procedera sino se
designa Juez, si falta el nombre del demandante, sino se fija con
precisin lo que se pide o si la exposicin de los hechos es oscura o
insuficiente, habindose omitido circunstancias que se consideran
indispensables. Sin embargo, el mismo autor, tambin afirma .... Si
falta los fundamentos de derecho o no se indican los textos legales a
que a l se refieran, no proceder la excepcin , a pesar de ser estos
requisitos de toda demanda - La razn es que por el principio del
derecho romano juria novit curia, las partes aportan los hechos y el
Juez el derecho..
Finalmente lo que cuestiona esta excepcin de oscuridad o
ambigedad en el modo de proponer la demanda, son los aspectos
relativos a una mejor comprensin por parte del Juez y del demandado;
es decir, que tiene como finalidad estrecha la fijacin correcta de los
hechos expuestos en la demanda y del petitorio, siendo, por tanto, una
excepcin dilatoria.
5.EXCEPCIN
DE
FALTA
DE
AGOTAMIENTO
DE
LA
VA
ADMINISTRATIVA .-Esta excepcin como tal es una novedad que trae

el nuevo Cdigo Procesal Civil, como un medio de defensa que puede
hacer uso el demandado.
En la
Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963, derogada ya, se
estableca que los Jueces no deban admitir la impugnacin de

resoluciones administrativas de carcter particular, sino despus de
10
agotados los recursos jerrquicos expresamente pre-establecidos y a

instancia de parte interesada ( Art. 11 LOPJ 1963). Este precepto es un
antecedente de la nueva excepcin. En efecto, en los casos de
impugnacin de alguna resolucin administrativa, previamente deben
agotarse los recursos previstos en la va administrativa para acudir a la
accin civil y generar un proceso civil ( Art. 446 - 5 CPC).
Si reflexionamos sobre el fundamento de sta excepcin, podramos
llegar a la conclusin que, en el fondo, sta, es una modalidad de la
excepcin de incompetencia; pues vlidamente podemos sostener que
un Juez no sera competente para conocer de una demanda sobre
impugnacin de una resolucin administrativa si previamente el actor
no ha agotado los recursos impugantorios previstos en la va
administrativa. Por ello esta excepcin es un tema de discusin. Un
requisito de admisibilidad de la demanda, tratndose de las acciones
contencioso
administrativas,
es
el
agotamiento
de
la
va
administrativa ( Art. 541 - 2 CPC).

Para que la relacin procesal se genere vlidamente, es menester que
la
resolucin
administrativa
impugnada
sea
el
resultado
del
agotamiento de los recursos correspondientes.

En otras palabras esta excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa, se opone cuando se inicia un proceso civil sin haberse
agotado previamente el procedimiento administrativo correspondiente.
Por otro lado, esta excepcin puede ser planteada no solamente en los
procesos de impugnacin de acto o resolucin administrativa, sino en
cualquier otro proceso que requiera un procedimiento administrativo
previo; pues dicha excepcin se funda en la omisin de un requisito
procesal, (agotamiento de la va administrativa).
Se trata de una excepcin procesal y no sustantiva, por tanto es una
excepcin dilatoria.
11
Carrin Lugo seala que ...quien no ha agotado los recursos

impuganatorios en la va administrativa, ya sea porque no los interpuso
o porque se le fue el plazo para interponerlos, en el supuesto que
impugnara judicialmente en la va del proceso contencioso
administrativo la resolucin respectiva, la excepcin en estudio es
viable ; pues si no se agotan los recursos administrativos, se estara
obviando el procedimiento para acudir directamente al rgano
jurisdiccional, lo cual no es dable.
Finalmente cabe destacar que el agotamiento de la va administrativa
es un requisito de admisibilidad de la demanda contenciosa
administrativa conforme lo precisa el inc. 2 del Art. 541 del C. P. C.,

pues para que se admita a trmite la demanda se debe haber
interpuesto
los recursos
jerrquicos del
caso
en
el
proceso
administrativo. En caso contrario el Juez declarar inadmisible la

demanda, concedindole plazo al accionante que no puede exceder de
10 das para que acredite el agotamiento de la va administrativa, y de
no cumplirse con el mandato en el plazo concedido se rechazar la
demanda, disponindose su archivamiento.
6.EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL
DEMANDANTE O DEMANDADO .-En principio debemos anotar que
esta excepcin, como tal, es una novedad que trae el Cdigo, el mismo
que no la define ni da una idea de lo que constituye este medio de
saneamiento del proceso. Cabe s precisar que legitimidad para obrar
siempre se ha analizado en los procesos, pues por ello es que nos
damos con muchas sentencias que declaran improcedente la demanda
cuando la relacin jurdica material o sustantiva no se ha trasladado
exactamente a la relacin jurdico procesal.
Lo que ahora el Cdigo ha hecho es concebirla como una excepcin,
dndole nombre propio. Con esta excepcin lo que se procura es que
exista identificacin entre la persona del actor con la persona a cuyo
favor est la ley sustantiva (legitimacin activa) y entre la persona del
demandado con la persona contra quien se dirige la voluntad de la ley
12
sustantiva (legitimacin pasiva). Es que la relacin jurdica material

debe trasladarse a la relacin jurdico procesal)
Ticona Postigo sostiene que : ... cuando el demandado deduce la
excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del
demandado lo que est haciendo es afirmar o que el demandante no
es el titular de la pretensin que est intentando o que, en todo caso,
no es el nico que debera hacerlo sino en compaa de otro u otros, o
que l (el demandado) no debera ser el emplazado dado que la
pretensin intentada en su contra le es absolutamente ajena o, e todo
caso, que no es el nico que debera haber sido demandado
Esta excepcin es de carcter procesal y dilatoria.
Por su parte Monroy Glvez sostiene que : La legitimidad para obrar
consiste precisamente en que las personas que tienen su lugar
respectivo en la relacin jurdica sustantiva, sean exactamente las
mismas que ocupan su lugar respectivo en la relacin jurdica procesal.
Si l o los titulares en la relacin jurdica sustantiva no son los mismos
en la relacin jurdica procesal, no hay legitimidad para obrar.
Exactamente lo mismo ocurrir, por ejemplo, si los titulares de la
primera relacin son tres, y slo forma parte de la relacin procesal
uno ... .. su incorporacin como excepcin tiene por fin evitar la
prosecucin de un proceso en el que la relacin jurdica procesal es
extraa a la relacin sustantiva que le sirve de instrumento. As mismo,
permite que el Juez obste la prosecucin de un proceso que no
comprende a los realmente afectados y comprometidos en su decisin,
por ser titulares de la relacin sustantiva ...
Por ejemplo, si dos personas fuesen las acreedoras, las dos tienen que
interponer la demanda. Si slo una de ellas interpusiera la demanda,
sin alegar ni ostentar representacin de la otra, esa persona
demandante no tiene legitimidad para obrar, no tiene legitimidad para
acudir al Poder Judicial, demandando el cumplimiento de la obligacin.
En igual sentido, si una persona demandara a otra la entrega de un
13
inmueble arrendado a l y tambin a un tercero, es decir, los

arrendatarios son dos, y sin embargo se demanda slo a uno de ellos.
En este caso estamos tambin frente a la falta de legitimidad para
obrar respecto a la parte demandada. Para que la relacin jurdico procesal sea vlida, en el primer caso, los dos acreedores deben
demandar y, en el segundo caso, debe demandarse a los dos
arrendatarios. Es que la relacin contractual sustantiva debe tener
correspondencia con la relacin procesal.
Finalmente, conforme al Cdigo, la falta de legitimidad para obrar
puede ser del demandante como del demandado ( Art. 446 6 CPC).
No debemos confundir la falta de legitimidad para obrar con la
defectuosa o insuficiente representacin o personera. Si falta la
correspondencia entre la relacin material y la relacin procesal, esto
es, si falta la legitimidad de obrar del demandante o del demandando,
no hay relacin jurdico procesal vlida.
7. EXCEPCIN DE LITISPENDENCIA .-El antecedente ms cercano
de la excepcin de litispendencia lo encontramos en el Art. 313 del
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, en donde estuvo
contemplada como excepcin de pleito pendiente.
La excepcin de litispendencia
es el instrumento procesal cuya
finalidad es denunciar la existencia de dos procesos en trmite que

siguen las mismas partes sobre la misma pretensin, a efecto de
conseguir que el proceso iniciado posterior al primero se extinga
dndolo por concluido.
Esta excepcin procede cuando se inicia un proceso idntico a otro,
que se encuentra en curso, es decir cuando las partes o de quienes se
deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar sean los
mismos.
En conclusin, para la procedencia de esta excepcin deben cumplirse
tres elementos :
14
a) Identidad de las partes en los dos procesos en trmite;

b) Identidad del petitorio o petitorios en ambos procesos en curso;
c) Identidad del inters para obrar en ambos procesos.
Ferrero, refirindose al primer elemento, seala : ... no puede existir
identidad de partes cuando el carcter de actor y demandado se hallan
invertidos en ambos juicios. Cuando se habla de identidad de partes,
se requiere que el demandante y el demandado en el primer proceso
sean respectivamente el demandante y el demandado en el segundo,
pero jams a la inversa ...
Monroy Glvez, refirindose al segundo elemento, precisa, que hay
identidad del petitorio u objeto de la pretensin : ... cuando entre dos o
ms
relaciones
jurdicas
procesales,
la
materia
concreta
individualizada discutida en el proceso es la misma en una y otra

relacin ...
Alejandro Vicente Torres afirma que : ... para que se produzca la
litispendencia, basta una demanda anterior y otra posterior, siempre
que ambas tengan el mismo objeto e iguales partes ...
Los efectos de esta excepcin son :
1.-Si se declara infundada la excepcin de litispendencia se declarar
saneado el proceso, es decir la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida; otro de los efectos al declararse infundada sera que
los dos procesos siguen su trmite.
2.-Si se declara fundada la excepcin de litispendencia una vez
consentido o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregar el cuaderno
de excepciones al principal produciendo como efecto la anulacin de lo
actuado y la conclusin del proceso. Es decir se concluye el proceso
sin declaracin sobre el fondo.
15
8. EXCEPCIN
DE COSA JUZGADA .-La excepcin de Cosa
Juzgada tuvo su origen en el Derecho Romano.

En el Cdigo de Procedimiento Civiles de 1912 estuvo regulada esta
excepcin en los Art. 312 y 317.
Esta excepcin cuenta con respaldo constitucional, por cuanto en la
Constitucin de 1993 se precisaba en el Art. 139 inc. 13, que es un
principio y un derecho constitucional : la prohibicin de revivir procesos
fenecidos.
Ferrero sostiene que : ... La cosa Juzgada es la excepcin que se
deduce en un proceso, en virtud de existir una sentencia judicial que
haya culminado un proceso anteriormente sobre la misma accin, por
la misma cosa y entre las mismas personas...
Ticona Postigo sostiene que ... esta excepcin lo que permite al
demandado es denunciar que el inters para obrar del demandante ya
no existe, dado que lo hizo valer en el anterior proceso, en donde
qued totalmente agotado al haberse expedido un pronunciamiento
definitivo sobre el fondo de la controversia
Monroy Glvez, precisa que : ... a travs de ella se denuncia la falta
de inters para obrar en el exceptuado. En efecto, el inters para obrar
de naturaleza plenamente procesal caracterizado por ser inminente,
actual e irremplazable extrajudicialmente, ha sido agotado por el actor
en otro proceso. Por tanto, ya no existe en aquel en que se deduce la
excepcin ...
Ferrero indica que : ... no hay base ms slida para la existencia de
esta excepcin, que el peligro de las sentencias contradictorias. El
fundamento de la excepcin de Cosa Juzgada, como el de la
transaccin, desistimiento y litispendencia, es la seguridad jurdica ...
La excepcin de Cosa Juzgada procede cuando se inicia un proceso
idntico a otro, que ha ya sido resuelto y se encuentra con sentencia o
16
laudo firme; siendo indispensable para que sea amparada que se

cumplan tres presupuestos :
a) Que sean las mismas partes;
b) Que sea por la misma accin u objeto; y
c) Que exista sentencia o laudo firme.
1) Si se declara infundada la excepcin de cosa Juzgada se declarar
saneado el proceso, es decir, la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida.
2)Si se declara fundada la excepcin de Cosa Juzgada, una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregar el cuaderno
de excepciones al principal, producindose como efecto la anulacin de
lo actuado y la conclusin del proceso.
9. EXCEPCIN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIN .-Esta
excepcin se encontraba contemplada en el Cdigo de Procedimientos
Civiles de 1912 con el nombre de excepcion de pleito acabado.
Monroy Glvez, refirindose a esta excepcin precisa que : ... resulta
procedente cuando se pide al rgano jurisdiccional amparo a una
pretensin que ya fue peticionada en un anterior proceso en donde el
accionante se desisti de la pretensin procesal concreta o derecho
material que tal proceso contena.
Ticona Postigo precisa que con la excepcin de desistimiento de la
pretensin ... el demandado manifiesta al Juez que el demandante
antes del actual proceso -, inici otro en el que decidi renunciar
definitivamente a continuar haciendo uso del rgano jurisdiccional
contra el mismo demandado y sobre la misma pretensin. Por esta
razn, atendiendo a una declaracin expresa de renunciabilidad
definitiva de su pretensin, el demandante en opinin del
17
excepcionante no puede iniciar otra demanda contra l, precisamente

porque ya no tiene inters para obrar, ya lo agot en el anterior proceso
en el cual se desisti de su pretensin.
Los efectos de sta excepcin son :
1) Si de declara infundada la excepcin de desistimiento de la
pretensin se declarar saneado el proceso, es decir la existencia de
una relacin jurdica procesal vlida.
2) Si se declara fundada la excepcin de desistimiento de la
pretensin, una vez consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se
agregar el cuaderno de excepciones al principal, producindose como
efecto la anulacin de lo actuado y la conclusin del
proceso, sin
declaracin sobre el fondo.

10.EXCEPCIN
DE
CONCLUSIN
DEL
PROCESO
POR
CONCILIACIN O TRANSACCIN .-La conciliacin y transaccin son

formas de autocomposicin que tiene el mismo efecto : dar por
terminado el proceso. La conciliacin realizada con las formalidades de
la ley, y aprobada por el Juez, tiene los mismos efectos de una
sentencia con autoridad de cosa juzgada. ( Art. 238 del C.P.C);
asimismo la transaccin judicial realizada con las formalidades de ley,
aprobada por el Juez, tambin tiene la calidad de una sentencia con
autoridad de cosa Juzgada, en aplicacin del Art. 337 del C.P.C.
El demandado puede hacer valer las excepciones de conclusiones del
proceso por conciliacin o transaccin de acuerdo a las circunstancias,
si se ha producido conciliacin o transaccin que puso fin a un proceso
anterior por las mismas pretensiones y las mismas partes.
La transaccin constituye uno de los modos de extinguir las
obligaciones, y se define como un acto jurdico bilateral, por el cual las
partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas.
18
La transaccin extingue los derechos y obligaciones a que las partes

hubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de cosa
juzgada.
Si
bien
la
transaccin
es
una
figura
jurdica
sustancial,
minuciosamente raglamentada en el Cdigo Civil, respecto a formas,

capacidad, objeto, efectos y nulidad, cuando se refiere a derechos
litigiosos, las modalidades propias que adquiere hacen necesaria su
previsin en los cdigos procesales, en cuanto formas, validez y
efectos. As dispone, que : las partes podrn hacer valer la
transaccin del derecho en litigio, con la presentacin del convenio o
suscripcin del acta ante el Juez.
Por otro lado existen semejanzas entre estas dos formas de concluir el
proceso : pues las dos ponen trmino al proceso con declaracin sobre
el fondo del litigio, en las dos el apoderado requiere autorizacin
especial para celebrarlas; en las dos slo es posible su aprobacin si
versa sobre derechos renunciables o disponibles; la conciliacin y
transaccin, que ponen fin al proceso, adquieren la autoridad de cosa
Juzgada.
Igualmente
entre
ambas
instituciones
existen
diferencias
fundamentales, como las siguientes : la conciliacin siempre se da

dentro del proceso, en tanto que la transaccin puede ser judicial o
extrajudicial; la conciliacin es un trmite obligatorio en el proceso, en
la conciliacin el Juez tiene activa participacin, proponiendo la frmula
de arreglo que su prudente arbitrio le aconseje, en tanto que la
transaccin la intervencin del Juez no es activa, ya que son las partes
que por su propia decisin la inician y la celebran; en la conciliacin,
por ser una figura amplia, puede producirse renuncias o concesiones
unilaterales o bilaterales sobre diversidad de derechos renunciables o
disponibles, permitidos por la ley, en tanto que la transaccin slo versa
sobre derechos patrimoniales e importa concesiones recprocas. Cabe
agregar que en el proceso ejecutivo es posible la conciliacin como
parte de su trmite si se ha producido contradiccin.
19
Para un mejor estudio de esta excepcin la sub dividiremos en

excepcin de conclusin del proceso por conciliacin y excepcin de
conclusin del proceso por transaccin :
Excepcin
de
conclusin
del
proceso
por
conciliacin .-Esta excepcin, no estuvo contemplada en el

Cdigo
de
Procedimientos
Civiles
de
1912,
porque
no
contemplaba la conciliacin como lo hace actualmente el Cdigo

Procesal Civil, que convierte al Juez en mediador, pues su
intervencin no solamente se limita a acercar a las partes para
que ellas mismas se avengan a buscar directamente una solucin
del conflicto, sino que juega un rol ms activo al disponer que sea
el propio Juez el que proponga una frmula de solucin del
conflicto y de esta manera sienta prcticamente las bases del
acuerdo.
La conciliacin es un mecanismo procesal que sirve para poner
trmino al proceso sin llegar necesariamente a la sentencia. Est
incluida en el Cdigo Procesal Civil como un trmite obligatorio en
el proceso civil, adquiriendo de Cosa Juzgada la conciliacin que
pone fin al proceso.
Esta excepcin se plantea con el fin de obtener que se anule lo
actuado, y concluya el proceso idntico a otro extinguido por
conciliacin.
Ticona Postigo, refirindose a esta excepcin precisa que ... el
demandado tambin puede deducir excepciones alegando que en
un proceso anterior lleg con el demandante a un acuerdo en el
cual ante un rgano jurisdiccional, aceptaron la propuesta de
acuerdo que este el rgano jurisdiccional les hizo, es decir
conciliaron ...
Por su parte Carrin Lugo, seala que ... cuando un proceso civil
dado hubiera concluido mediante conciliacin y, no obstante ello,
20
se inicia un nuevo proceso idntico a aquel, el demandado, en el

segundo proceso, puede deducir la excepcin de conclusin de
proceso por conciliacin o simplemente la excepcin de
conciliacin ...
Por otro lado, esta excepcin procede cuando se inicia un proceso
idntico a otro en que las partes conciliaron el conflicto.
Es indispensable para que sea amparada esta excepcin que se
cumplan tres requisitos :
a) Que sean las mismas partes;
b) Que sea por la misma pretensin u objeto; y
c) Que en el anterior proceso las partes hayan conciliado el
conflicto.
1)
Si se declara infundada esta excepcin, se declara adems
saneado el proceso, es decir la existencia de una relacin jurdica

procesal vlida.
2)
Si se declara fundada esta misma excepcin, una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de

excepciones se agregar al principal produciendo como efecto la
anulacin de lo actuado y la conclusin del proceso sin
declaracin sobre el fondo.
Excepcin de conclusin del proceso por transaccin .-El
Cdigo Procesal Civil considera esta excepcin como una forma
especial de conclusin del proceso, encerrndola bajo la
denominacin de transaccin judicial. Sin embargo tambin se
refiere a la transaccin extrajudicial. Sin embargo tambin se
refiere a la transaccin extrajudicial, la cual debe ser
homologada por el Juez, para que produzca la conclusin del
proceso y adquiera autoridad de cosa Juzgada.
21
Es de advertir que el Juez aprueba la transaccin, siempre que

contenga concesiones recprocas y verse sobre derechos
patrimoniales y no afecte el orden pblico o las buenas
costumbres, y declara concluido el proceso si alcanza a la
totalidad de las pretensiones propuestas.
Con la transaccin judicial no se puede crear, regular, modificar
o extinguir relaciones materiales ajenas al proceso.
Colombo precisa que La transaccin en doctrina, es
considerada por algunos como mixta porque tiene carcter
previo a la contestacin sobre el fondo y pone fin al juicio,
decidindose el proceso por una cuestin que no hace la
substancia y sin discusiones sobre derecho invocado ...
Carrin Lugo, precisa que ... cuando un proceso civil haya
concluido mediante la transaccin y, no obstante ello, se inicia
un nuevo proceso idntico a aquel, en el segundo proceso el
demandado puede perfectamente deducir la excepcin de
conclusin del proceso, por transaccin o simplemente la
excepcin de transaccin ...
Monroy Glvez precisa : bastar entonces que una de las
partes reclame a travs del rgano jurisdiccional una pretensin
respecto
de
la
cual
ha
transado
sea
judicial
extrajudicialmente para que el demandado pueda deducir, con

xito, la excepcin de transaccin.
En conclusin, esta excepcin procede cuando se inicia un
proceso idntico a otro en el cual las partes transaron el
conflicto, siendo indispensable para que sea amparada
esta
excepcin que se cumplan tres presupuestos :

a. Que sean las mismas partes;
b. Que sea por la misma pretensin u objeto; y,
c. Que en el anterior proceso las partes hayan transado el
conflicto
22

La excepcin de conclusin del proceso por transaccin es una
excepcin perentoria, cuyo efecto es ponerle
fin al proceso
porque la pretensin fue objeto de acuerdo entre las partes,

quienes se hicieron concesiones recprocas sobre derechos
patrimoniales, y que fueron homologadas por el rgano
jurisdiccional.
1)
Si se declara infundada esta
excepcin, se declarar
adems saneado el proceso, es decir la existencia de una

relacin jurdica procesal vlida.
2)
Si se declara fundada esta misma excepcin, consentido
y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregar el cuaderno de

excepciones al principal, produciendo como efecto la anulacin
de lo actuado y la conclusin del proceso sin declaracin sobre
el fondo.
11.
EXCEPCIN DE CADUCIDAD
.-La caducidad constituye un
medio de extincin de la pretensin procesal, no obstante que el

Cdigo Civil prev que la caducidad extingue el derecho y la accin
correspondiente.
La caducidad en sentido estricto viene a ser la prdida del derecho a
entablar una demanda o proseguir la demanda iniciada en virtud de no
haberse propuesto la pretensin procesal dentro del plazo sealado por
ley.
Desde el punto de vista jurdico la caducidad importa extincin,
terminacin, por falta de uso, por vencimiento del plazo fijado en la ley;
as podemos citar algunos ejemplos de caducidad : La accin basada
en las causales de adulterio, atentado contra la vida del cnyuge, etc.,
previstas como causales para la separacin de cuerpos y divorcio,
caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en
todo caso a los cinco aos de producida ( Art. 339 del C. P. C); es decir
23
se est refiriendo a la pretensin procesal que persiga la disolucin del

vnculo matrimonial.
La accin de anulabilidad de un testamento por defecto de forma
caduca a los dos aos, contados desde la fecha en que el heredero
tuvo conocimiento del mismo (Art.812 C.C.), es decir, se est refiriendo
a la aspiracin procesal de invalidar el testamento.
La caducidad est referida a derechos temporales que sirven de
sustento en determinadas pretensiones procesales, por lo que para que
prospere esta excepcin deben cumplirse dos presupuestos :
a. Que la pretensin tenga plazo fijado en la ley para accionar;
b. Que se ejercite la accin despus de haberse vencido el plazo.
Al haberse incorporado la caducidad como excepcin en el Cdigo
Procesal Civil, se le reconoce como un verdadero instituto procesal.
Finalmente Ticona Postigo, afirma que : Si se ha interpuesto una
demanda cuya pretensin est sustentada en un derecho que ha
devenido en caduco, entonces la pretensin en estricto no tiene
fundamento jurdico por lo
que ya no puede ser intentada. Esta
situacin es tan categrica para el proceso que el nuevo cdigo le

concede al Juez el derecho de declarar la caducidad y la consecuente
improcedencia de la demanda, si aparece del solo examen de sta al
momento de su calificacin inicial. Asimismo, el demandado que
considere que el efecto letal del tiempo ha destruido el derecho que
sustenta la pretensin dirigida en su contra, puede pedir la declaracin
de caducidad en sede de excepcin.
En conclusin, la excepcin de caducidad procede cuando se ha
interpuesto una demanda fuera del plazo legal, por cuanto los plazos
de caducidad son fijados por ley.
24
Esta excepcin puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la

demanda, a tenor de lo que dispone el inc. 3 del Art. 427 del C.P.C. que
dispone la improcedencia de la demanda cuando el Juez advierta la
caducidad del derecho.
1)
Si se declara infundada la excepcin de caducidad, se declarar
saneado el proceso, es decir, la existencia de una relacin jurdica

procesal vlida.
2)
Si se declara fundada la excepcin de caducidad, una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de

excepciones se agregar al principal, producindose como efecto la
nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso, sin declaracin sobre
el fondo.
12. EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN EXTINTIVA .-La prescripcin
extintiva es una institucin jurdica sustentada en el transcurso del
tiempo, mediante la cual se extingue la accin pero no el derecho,
conforme lo dispone el Art. 1989 del C. C.
Coviello precisa que Son requisitos de la prescripcin extintiva :
1.
La existencia de un derecho que poda ejercitarse;
2.
La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular; y
3.
El transcurso del tiempo sealado por la ley, y que vara segn

diversos casos.
Monroy Glvez precisa que ... el fundamento jurdico de la

prescripcin extintiva es la sancin al titular de un derecho material, por
no haberlo reclamado judicialmente en el plazo que la ley dispone
especficamente para tal derecho, por lo expuesto, nos parece que la
prescripcin extintiva no ataca el derecho de accin genrico y; en
estricto tampoco el derecho material, sino a la pretensin procesal
respecto de ese derecho material
25
Monroy Glvez define la excepcin de prescripcin extintiva como ...

un medio de defensa destinado a extinguir el ejercicio especfico del
derecho de accin respecto de una pretensin procesal determinada,
por haber sido interpuesto fuera del plazo previsto por la norma positiva
para dicha pretensin.
La prescripcin extintiva no puede ser declara de oficio por el Juez, no
puede en consecuencia fundar el fallo en la prescripcin, si es que no
ha sido invocada.
Al respecto Carrin Lugo precisa que ... si el demandado no deduce la
excepcin de prescripcin extintiva, an cuando la demanda se haya
interpuesto despus de transcurrido el plazo sealado por la ley, el
Juez puede declarar fundada la demanda y ordenar el cumplimiento de
la pretensin .... El mismo autor concluye que si en un proceso civil
cualquiera, el demandado advierte que la demanda ha sido interpuesta
despus de transcurrido el plazo de prescripcin previsto por la ley, sin
que se haya producido su interrupcin o su suspensin, el emplazado
perfectamente puede deducir dicho medio de defensa
En resumen, la excepcin de prescripcin extintiva procede cuando se
pretende repeler una pretensin por el transcurso del tiempo, es decir
que el autor conserva su derecho como una obligacin natural, pero
que por el tiempo transcurrido no puede interponer su accin.
1)
Si se declara infundada sta excepcin, se declarar saneado el
proceso, es decir la existencia de una relacin jurdica procesal vlida.

2)
Si se declara fundada esta misma excepcin, una vez consentido
y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se

agregar al principal, producindose como efecto la nulidad de lo
actuado y la conclusin del proceso, sin declaracin sobre el fondo.
13. EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL .-La excepcin de
convenio arbitral,
no estuvo contemplada en el Cdigo de

26
Procedimientos Civiles de 1912; es el Cdigo Procesal Civil vigente

que se incluye, como excepcin en el inc. 13 de Art. 446, en el 2do
prrafo del Art. 448, el cual precisa que : ... para la excepcin de
convenio arbitral nicamente se admite como medio probatorio el
documento que acredita su existencia.
Tambin se encuentra contemplada en el Art. 16 de la Ley General de
Arbitraje, cuando se trata de arbitraje nacional precisa, que si se
promoviera una accin judicial relativa a un materia que estuviera
reservada a decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral
o cuyo conocimiento ya estuviera sometido por las partes a dicha
decisin, tal circunstancia podr invocarse como excepcin de
Convenio Arbitral, dentro del plazo previsto en cada proceso. Vencido

el plazo correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla
y sin efecto alguno el convenio arbitral.
Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los rbitros, el
Juez deber amparar la excepcin de convenio arbitral. Si la materia
todava no est sometida al conocimiento de los rbitros, el Juez
tambin deber amparar la excepcin de convenio arbitral, salvo que la
materia sea manifiestamente no arbitrable de conformidad con el Art. 1
de la Ley General de Arbitraje. Encontrndose en trmite la excepcin
de convenio arbitral, las actuaciones arbitrales podrn iniciarse o
proseguirse e inclusive dictarse el laudo.
Por otro lado, el convenio arbitral es un acto jurdico solemne porque
para su validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley,
entendindose que es escrito cuando est consignado en un
documento firmado por las partes, o cuando exista un intercambio de
cartas, cables, telex, donde se deje constancia documental del acuerdo
o cuando exista un intercambio de escritos, de demanda y contestacin
27
en los que la existencia de un convenio arbitral sea afirmada por una

parte y la otra parte no manifiesta su negativa.
El Art. 11 de la Ley General de Arbitraje, precisa que : sin perjuicio de
lo dispuesto en el articulo anterior, los convenios arbitrales referidos a
relaciones
jurdicas
contenidas
en
Clusulas
Generales
de
Contratacin o Contratos por Adhesin, sern exigibles entre las

partes, en tanto dichos convenios hayan sido conocidos o hayan sido
conocibles por la contraparte usando la diligencia ordinaria.
Se presumir, sin admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral
era conocible si se cumple con algunos de los supuestos siguientes :
1.
Si es puesto a conocimiento del pblico, mediante adecuada
publicidad.
2.
Si las condiciones generales que incluyen el convenio arbitral se
encuentran insertas en el campo del contrato principal y este ltimo es

por escrito, y est firmado por ambas partes.
3.
Si las condiciones generales, a pesar de no estar reproducidas en
el cuerpo del contrato principal, estn reproducidas en el reverso del

documento, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato
principal, y este es por escrito y firmado por la otra parte.
4.
Si el convenio arbitral se encuentra incluido en condiciones
estndares separadas del documento principal,
pero se hace
referencia en el cuerpo del contrato principal a la existencia del arbitraje

y ste es por escrito y firmado por la otra parte.
Si se estableciera que el convenio arbitral no fue conocido o conocible
por la contraparte al momento de la celebracin del contrato, el
estipulante del convenio arbitral, no podr exigir su aplicacin, salvo
que posteriormente su contraparte lo acepte expresamente y por
escrito. Empero, la contraparte si podr exigir la aplicacin de dicho
28
convenio arbitral, as ste no hubiera sido inicialmente conocido o

conocible.
En sntesis, la excepcin de Convenio Arbitral procede cuando las
partes han sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un
proceso judicial se constata que lo que se pretende en el proceso ha
sido sometido a un convenio arbitral.
En el supuesto caso de encontrarse en trmite tanto el proceso arbitral
como el judicial, es procedente la excepcin de convenio arbitral por
ser especfica, no siendo procedente en este caso la excepcin de
litispendencia.
Cuando el laudo arbitral se encuentra firme o ejecutoriado, y se
promueve un proceso judicial sobre la misma materia, objeto del
convenio, en el proceso judicial debe proponerse la excepcin de Cosa
Juzgada y no la de Convenio Arbitral, porque de conformidad con el Art.
59 de la Ley General de Arbitraje, el Laudo tiene valor de Cosa Jugada,
y es ms el Art. 453 del C.P.C., precisa que procede la excepcin de
Cosa Juzgada cuando el proceso haya sido resuelto con sentencia o
laudo firme.
Cuando las partes en el curso de un convenio arbitral concilian o
transigen sus pretensiones, el rbitro dicta la correspondiente orden de
conclusin
del
procedimiento,
posteriormente
se
inicia
un
procedimiento judicial sobre la misma pretensin, el interesado no

podr interponer la excepcin de convenio arbitral, sino en todo caso la
excepcin de conclusin del proceso por conciliacin o transaccin.
Corresponde al excepcionante invocar la existencia del
convenio
arbitral, con la finalidad de lograr la conclusin del proceso y archivo

del expediente por dicha causal.
29
1)
Si se declara infundada sta excepcin, se declarar saneado el

proceso, es decir la existencia de una relacin jurdico procesal
vlida.
2)
Si se declara fundada esta misma excepcin, se declarar la

nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso, sin
declaracin sobre el fondo; y una vez consentido y/o
ejecutoriado el auto resolutorio, el cuaderno de excepciones se
agregar el principal y se agregar el principal y se archivar el
expediente.
PLAZO Y FORMA DE PROPONER LAS EXCEPCIONES

Las excepciones se plantean simultneamente en un mismo escrito
dentro del plazo previsto en cada procedimiento. As, en el proceso de
conocimiento, el plazo mximo para interponer las excepciones, es de
10 das, contados desde la notificacin de la demanda o la
reconvencin. En el proceso abreviado el plazo mximo para interponer
las excepciones es de 5 das; contados desde la notificacin o con la
reconvencin. En el proceso sumarsimo, las excepciones se proponen
en el mismo escrito de contestacin de la demanda (Art. 552 C.P.C.)
SUSTANCIACIN DE LAS EXCEPCIONES
Las excepciones se sustancian en forma conjunta, en cuaderno
separado y sin suspender la tramitacin del principal, excepto en el
proceso sumarsimo. Su tramitacin es autnoma y sus efectos tienen
influencia en el cuaderno principal. (Art. 447 C.C.).
De la excepcin deducida se corre traslado a la parte contraria por el
plazo de cada tipo de proceso seala. En el proceso de conocimiento
es de 10 das; en el abreviado es de 5 das; y en el sumarsimo se
absuelve en la audiencia central.
Absuelto el traslado de la excepcin o transcurrido el plazo para
hacerlo, sin que se haya absuelto el trmite, el Juez tiene dos
alternativas :
30
a) Mediante decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede

prescindir de los medios probatorios pendiente de actuacin,
declarando infundada la excepcin y saneado el proceso, lo que
significa que la relacin procesal existente en el proceso es vlida y no
es posible recurrir a la nulidad de lo actuado con posterioridad.
b) De lo contrario, fija da y hora para la audiencia de saneamiento, la
que ser inaplazable. En esta audiencia se actuarn los medios
probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez, para resolver la
excepcin.
El Juez puede resolver la excepcin al final de la audiencia de
saneamiento, luego de escuchar los informes orales de los Abogados,
si fueran solicitados. Puede tambin reservar la decisin por un plazo
que no exceder de 5 das, contado desde la conclusin de la
audiencia.
Si declara infundada la excepcin deducida, declara adems saneado
el proceso. De lo contrario, si su decisin es de declarar fundada la
excepcin, puede suspender el proceso o anular el mismo,
dependiendo del tipo de excepcin de que se trate de lo cual
trataremos al estudiar los efectos de las excepciones.
Las excepciones de resuelven en un solo auto. Si entre ellas figura la
de incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara
fundada una de ellas, se abstendr de resolver las dems.
Pero su concedida apelacin contra el auto, el superior revocar la
resolucin, ordenar que el inferior se pronuncie sobre las excepciones
restantes. El auto que declara fundada una excepcin es apelable con
efecto suspensivo. La resolucin que declara infundada la excepcin es
inimpugnable.
MEDIOS PROBATORIOS EN LAS EXCEPCIONES
Slo se admitirn los medios probatorios, que se ofrezcan en el escrito
en que se proponen
las excepciones o en el escrito en que se
absuelve el traslado.
31
En la excepcin de convenio arbitral nicamente se admite medio de

prueba el documento que acredite la existencia del laudo o convenio
arbitral.
En las excepciones en los procesos sumarsimos slo se admiten como
medios de prueba los de actuacin inmediata.
EFECTO
QUE PRODUCE LA RESOLUCIN QUE AMPARA UNA
EXCEPCIN
Ejecutoriado y/o consentido que sea el auto que declara fundada
alguna de las excepciones enumeradas en el 446 del C.P.C.,
el
cuaderno de excepciones se agrega al principal.

Los efectos que producen las excepciones cuando son declaradas
fundadas por el Juez, podemos agruparlos en dos :
unas que
suspenden el proceso y eventualmente anulan lo actuado y dan por

concluido el proceso; y otras, anulan lo actuado y dan por concluido el
proceso.
EXCEPCIONES QUE SUSPENDEN EL PROCESO

Las siguientes excepciones suspenden el proceso y eventualmente
pueden dar lugar a la declaracin de la nulidad de lo actuado y la
conclusin del proceso.
a) Si el Juez declara fundada la excepcin de incapacidad
del
demandante o de su representante, suspender el proceso hasta que

el actor incapaz comparezca legalmente asistido o representado dentro
del plazo que se fijar en el auto resolutivo.
b) Si el Juez declara fundada la excepcin de representacin
defectuosa o insuficiente del demandante, suspender el proceso hasta
que se subsane el defecto o la insuficiencia de representacin del actor
dentro del plazo que se fijar en el auto resolutivo.
32
c) Si el Juez declara fundada la excepcin de oscuridad o ambigedad

en el modo de proponer la demanda, suspender el proceso hasta que
el demandante subsane los defectos sealados en el auto resolutivo y
dentro del plazo que en l se fije.
d) Si el Juez declara fundada la excepcin de falta de legitimidad para
obrar del demandado, suspender el proceso hasta que el demandante
establezca la relacin jurdica procesal vlida entre las personas que el
auto resolutivo ordene y dentro del plazo que ste fije.
En estos cuatros casos, vencidos los plazos
sealados en el auto
resolutivo, sin que se haya cumplido con lo ordenado, el Juez declarar

la nulidad de lo actuado y concluido el proceso, dictando una nueva
resolucin. Estas excepciones de denominan en doctrina, dilatorias.
EXCEPCIONES QUE ANULAN EL PROCESO
Las siguientes excepciones anulan lo actuado y dan por concluido el
proceso, debiendo el Juez dictar la resolucin correspondiente : la de
incompetencia, la de representacin defectuosa o insuficiente del
demandado, la falta de agotamiento de la va administrativa, la falta de
legitimidad para obrar del demandante, la de litispendencia, la cosa
juzgada, la de desistimiento de la pretensin, la de conclusin del
proceso por conciliacin, la de caducidad, la de prescripcin extintiva y
la de convenio arbitral.
Estas excepciones son las que en doctrina se denominan perentorias.
IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE

CONFIGURAN LAS EXCEPCIONES
Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como

causal de nulidad por el demandado, quien tuvo la oportunidad para
proponerlos como excepciones.
33
Es frecuente advertir, como una corruptela arraigada, que los litigantes

que han perdido la oportunidad para deducir una excepcin, sus
fundamentos pretenden hacerlos valer bajo el planteamiento de la
nulidad de actuados.
El Cdigo vigente prohbe expresamente esa posibilidad, pues de no
ser se estara en contra de la nueva orientacin del proceso civil.
COSTAS,
COSTOS
MULTAS
TRATNDOSE
DE
LAS
EXCEPCIONES
Las costas y los cotos del trmite de las excepciones son de cargo de
la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifestada falta de
fundamento, el Juez puede condenar al perdedor en la excepcin, al
pago de una multa no menor de 3 ni mayor de 5 unidades de
Referencia Procesal.
2. Investigue sobre las particularidades de los procesos

contenciosos. (4 puntos ).
PROCESOS CONTENCIOSOS
SIGNIFICADO DE PROCESO.-Segn el Diccionario de la Real
Academia Espaola, la palabra proceso proviene del Latn Proccesus
y adems tiene muchas acepciones como Accin de ir hacia adelante,
dentro del derecho, podra decirse que significa Agregado de los
34
autos y dems escritos en cualquier causa civil o criminal, Hacerlo y

sustanciarlo hasta ponerlo en estado de sentencia.
1. PROCESO CONTENCIOSO
La palabra contenciosos deriva de la palabra contienda que segn el
Diccionario de la Real Academia Espaola significa lidia, pelea, ria,
batalla. y que enmarcndolo en el campo del Derecho podramos
indicar que el Cdigo Procesal Civil lo ha determinado distintos
cauces para otorgar la tutela jurisdiccional, y as, entre los procesos
contenciosos se distinguen los proceso de Conocimiento y sus
variantes abreviadas, previstos para aquellos en que se requiera la
declaracin de un derecho o la solucin de un conflicto intersubjetivo
de inters, esto es que responden a un derecho incierto cuya
complejidad
determina
la
va
que
corresponde.
1.1 LOS PROCESOS CONTENCIOSOS SE DETERMINA DE LA

SIGUIENTE MANERA
Procesos De Conocimiento. Aquellos que resuelven una
controversia sometida voluntariamente por las partes al rgano
jurisdiccional y que se tramita sobre hechos dudosos y derechos
contrapuestos, que debe resolver el juez declarando a quien
compete el derecho cuestionado o la cosa litigiosa.
En los procesos de conocimiento siempre hay cognicin. La
cognicin seala la fase del proceso en que el juez formula una
decisin de la que se derivan consecuencias jurdicas a favor o en
contra de las partes. Se trata de un tipo de proceso en el que se
tramitan
asuntos
contenciosos
que
no
tengan
una
va
procedimental propia y cuando, por la naturaleza o complejidad de

la pretensin, a criterio del juez, sea atendible su empleo
conforme lo seale el Art. 475.
35
Podemos luego definir el PROCESO DE CONOCIMIENTO, es

El proceso que tiene por objeto la resolucin de asuntos
contenciosos que contienen conflictos de mayor importancia o
trascendencia; establecindose como un proceso modelo y de
aplicacin supletoria de los dems procesos que seale la ley"
(concepcin propia del proceso de conocimiento).
1.2 CARACTERSTICAS
Las caractersticas que encontramos dentro del PROCESO DE
CONOCIMIENTO;
segn
el
doctor
WLVELDER
ZAVALETA
CARRUTEIRO, son las siguientes:

a) TELEOLGICO.-
Esto
dado
que
el
PROCESO
DE
CONOCIMIENTO es esencialmente finalista, porque busca en

definitiva, la solucin de los conflictos de intereses, mediante una
sentencia con valor de cosa juzgada.
b) PROCESO MODELO.- Esta sea tal vez la caracterstica ms
importante de este proceso; ya que segn l se guiaran y/o regirn
las falencias que se adviertan los otros tipos de procesos. El
PROCESO DE CONOCIMIENTO viene a constituir la columna
vertebral
de
todo
el
sistema
procesal.
Todos los institutos como demanda, contestacin, excepciones y

defensas previas, rebelda, saneamiento procesal, conciliacin,
medios probatorios, alegatos, etc. Estn a su servicio y han sido
elaborados ex profesamente para l.
c) IMPORTANCIA.- Ya que es el ms importante de todos, porque
en l se tramitan todos los asuntos de mayor significacin, mayor
trascendencia, as por ejemplo, se tramitan en proceso de
conocimiento las causas cuyo valor superan las 1000 URP unidades
de referencia procesal, los conflictos que son inapreciables en
dinero, las controversias que no tengan va procedimental propia y
adems, cuando por la naturaleza y complejidad de la pretensin, el
juez considere atendible su empleo.
36
d) TRAMITE PROPIO.- Por la razn de que la ley procesal se ha

esmerado en darle al proceso de conocimiento un trmite propio;
brinda a los justiciables plazos mximos, le ofrece todas las
garantas tanto en la accin como en la defensa, le permite plantear
excepciones, defensas previas y hacer uso de todos los medios
probatorios e impugnatorios. Este proceso no se parece a ninguno
por el contrario, los dems toman de l, algunos institutos en forma
sucinta, condensada y recortada.
e) COMPETENCIA.- El PROCESO DE CONOCIMIENTO, es de
competencia exclusiva del Juez Civil. cosa contraria a lo que sucede
con los otros tipos de procesos abreviados, sumarsimo y no
contencioso, que comparten la competencia, entre el juez de paz
letrado y el juez civil (juez mixto); segn sea la cuanta.
LOS PROCESOS CONTENCIOSOS DE CLASIFICAN A SU VEZ EN:

a. Declarativos. En este proceso se pretende una declaracin de
certeza sobre la existencia o no del derecho invocado.
b. Ejecucin. Son aquellos que se basan en un derecho cierto,
generalmente materializado en un ttulo ejecutivo o de ejecucin
donde consta la exigibilidad de la obligacin.
En rigor no existen procesos cautelares como lo seala el Cdigo
Procesal Civil
La modificatoria del Cdigo Procesal Civil contenida en el Decreto
Legislativo N 1069 estableci el Proceso nico de Ejecucin
prescindiendo de cualquier clasificacin en base a los ttulos a
ejecutarse.
Por otro lado, aunque sin la existencia de audiencias, sobrevivi la
subdivisin de los procesos declarativos:
a) Conocimiento,
37
b) Abreviado
c) Sumarsimo.
a. Proceso de Conocimiento. Es el proceso modelo por excelencia
debido a que su tramitacin es de aplicacin extensiva a todas aquellas
controversias que carezcan de un trmite especfico, inclusive se
aplican supletoriamente a los dems procesos (ejecutivos, cautelares,
etc.). Se caracteriza por la amplitud de los plazos de las respectivas
actuaciones procesales en relacin con los otros tipos de procesos
declarativos. Adems, la naturaleza de las pretensiones que en l se
puedan ventilar -complejas y de gran estimacin patrimonial- refleja su
importancia dentro del contexto jurdico. Este proceso tiene por
finalidad (tpico de los procesos declarativos) la dilucidacin y
declaracin de parte del rgano jurisdiccional del contenido y alcance
del estado o situacin jurdica sustantiva existente entre sus titulares a
travs del desarrollo sucesivo de determinados actos jurdicos
procesales enmarcados dentro de una normatividad especfica. Los
supuestos en los cuales procede la tramitacin de los procesos de
conocimiento se encuentran contemplados en el artculo 475 del CPC.
La competencia para este tipo de procedimientos corresponde
exclusivamente a los Jueces Civiles y los Juzgados de Familia, segn
la materia a que se refiera la pretensin.
De otro lado, cabe precisar que en los procesos de conocimiento es
posible la interposicin de cuestiones probatorias, medios de defensa
(excepciones y cuestiones previas), reconvencin, y se ofrezcan otros
medios probatorios al invocarse en la demanda o reconvencin con
hechos nuevos. Lo plazos para las actuaciones que correspondan en
este proceso se encuentran contemplados en el artculo 478 del CPC.
b. Proceso abreviado. Es aqul proceso en el que los plazos y formas
son breves y simples, y que a diferencia con el proceso de
conocimiento, en este proceso se concentran las actuaciones
procesales en un nmero menor. En ese sentido, tanto el saneamiento
38
procesal como la fijacin de puntos controvertidos se realiza mediante

un auto. En este caso, las cuestiones probatorias, medios de defensa
(las excepciones y cuestiones previas), reconvencin, y el ofrecimiento
de medios probatorios al invocarse hechos no expuestos en la
demanda o reconvencin; son procedentes eventualmente. Los plazos
para este tipo de procesos se encuentra contemplada en el artculo
491 del Cdigo Procesal Civil. Las pretensiones procedentes en este
proceso se encuentran enumeradas en el artculo 486 del Cdigo
Procesal Civil.
c. Proceso sumarsimo. Es el proceso contencioso de duracin muy
corta donde se dan una serie de limitaciones, y cuya finalidad es
precisamente
abreviar
su
tramitacin;
reservado
aquellas
controversias en las que sea urgente la tutela jurisdiccional o su monto

no supere los lmites establecidos por ley (monto mnimo). Se
caracteriza por al reduccin de los plazos y la concentracin
de las audiencias en una sola, denominada audiencia nica. Lo que
significa que tanto la de saneamiento procesal como la fijacin de
puntos controvertidos y pruebas se realizan en audiencia nica. Las
pretensiones que se dilucidan en este tipo de procesos se encuentra
sealadas en el artculo 546 del Cdigo Procesal Civil, y los plazos
-para la realizacin de los actos procesales- en el artculo 554 del
mismo
cuerpo
normativo.
En
este
tipo
de
procesos,
tienen
competencia: Los jueces civiles (en aquellos asuntos que no tengan

va procedimental propia, sean inapreciables en dinero o hay duda
sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela jurisdiccional,
el Juez lo considere atendible); Los juzgados de familia (todos los
asuntos relativos al Cdigo de los Nios y Adolescentes y sobre
Derecho de Familia); y Los jueces de paz (los asuntos cuya estimacin
patrimonial no sea mayor de diez URP, puesto que de ser mayor el
monto de la pretensin, sern competentes los jueces de paz letrado,
hasta las veinte URP). No procede la reconvencin; los informes sobre
los hechos; el ofrecimiento de medios probatorios en segunda
39
instancia, y en ningn otro caso; la modificacin y ampliacin de la

demanda, y los medios probatorios extemporneos.
3. Fundamentacin de la fijacin de los puntos controvertidos

en el proceso de conocimiento.
LA FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS EN EL PROCESO
CIVIL
La fijacin de puntos controvertidos es una etapa del proceso civil que

se realiza inmediatamente despus de la etapa conciliatoria, y
obviamente cuando sta ha fracasado por cualesquiera de las causas
previstas en la ley; por tanto, siempre tiene lugar durante el desarrollo
de una Audiencia, sea sta Conciliatoria o de Fijacin de Puntos
Controvertidos y Saneamiento Probatorio para el proceso de
conocimiento, Audiencia de Saneamiento Procesal y Conciliacin para
40
el proceso abreviado, o Audiencia nica para los procesos Sumarsimo

y Ejecutivo, ste ltimo cuando se ha formulado contradiccin.
Lo importante es que el Juez, luego de dejar constancia de que no se
ha podido llegar a una conciliacin entre las partes, debe proceder a
enumerar los puntos controvertidos y, especialmente, los que van a ser
materia de prueba, conforme lo seala la primera parte del artculo
471 del Cdigo Procesal Civil.
Pero qu entendemos por puntos controvertidos? Existe una
tendencia parcialmente generalizada, y por cierto errnea, en la
Judicatura de identificar los puntos controvertidos con las pretensiones
contenidas en la demanda o en la reconvencin o en la contradiccin
formulada por el demandado o reconvenido; de tal manera, por
ejemplo, que si la pretensin procesal de la demanda es obligacin de
dar suma de dinero, se establece como punto controvertido: la
obligacin del demandado de dar la suma de dinero x; o si la
pretensin es divorcio por la causal de abandono injustificado de la
casa conyugal, se fije como punto controvertido: el abandono
injustificado que hizo el demandado de la casa conyugal.
En ambos casos lo correcto es que el Juez seale como puntos
controvertidos las divergencias que hubieren entre las partes sobre
determinados hechos: como la afirmacin, en cuanto al primer caso,
que hace el demandante en el sentido de que la obligacin se gener
en un contrato de mutuo celebrado por escrito entre ambas partes y la
afirmacin del demandado de que nunca existi tal contrato, pues la
firma que se le atribuye no es suya; o la afirmacin del actor de que la
obligacin se encuentra insoluta y la afirmacin del demandado de que
la misma ya ha sido pagada en su integridad. Aqu el Juzgador deber
fijar como puntos controvertidos, segn el caso, determinar si la firma
del demandado contenida en el contrato de mutuo le pertenece, a fin
de saber si la obligacin es vlida o no lo es; o establecer si el
demandado ha efectuado el pago de dicha obligacin, si ste convino
con su existencia y validez pero contradijo su exigibilidad por haberla
satisfecho con anterioridad.
41
En el segundo caso, se tendrn que fijar los puntos controvertidos

tambin en funcin de los hechos afirmados en la demanda y negados
en la contestacin, como por ejemplo: si existen discrepancias sobre la
fecha en que se efectu la salida del demandado del hogar conyugal, a
afectos de que se verifique o no el cumplimiento del plazo de dos aos,
como mnimo, que exige la ley como un requisito para que se configure
esta causal; o si el demandado ha manifestado que su alejamiento de
la
casa
conyugal
tuvo
razones
justificatorias,
este
hecho
necesariamente ser punto controvertido, puesto que su probanza es

determinante para resolver la controversia.
Es decir, los Jueces deben fijar los puntos controvertidos con relacin a
los hechos afirmados en la demanda o en la reconvencin que han sido
contradichos en la contestacin efectuada por el demandado o
reconvenido, lo que contrario sensu significa que si un hecho contenido
en la demanda o en la reconvencin no ha sido negado por la otra
parte, no constituye punto controvertido y no debe ser sometido a
prueba; as como tampoco sern objeto de probanza los hechos
pblicos y notorios y los hechos que se presumen como ciertos por la
ley, entre otros, conforme lo seala el artculo 190 del Cdigo Procesal
Civil. Esto, a su vez, aclara que los puntos controvertidos no son las
pretensiones procesales propuestas por las partes, sino los hechos que
las sustentan y que han sido contradichos por la parte contraria; pues,
como lo seala el profesor Jorge Carrin Lugo (Tratado de Derecho
Procesal Civil, Tomo II, Editorial Grijley, 1ra. Reimpresin de la 1ra.
Edicin, ao 2000, Pg. 532), los puntos controvertidos, debemos
entender que se refieren a los hechos sobre los cuales existen
discrepancias entre las partes. Es que son los hechos los que van a ser
objeto de los medios probatorios; son los hechos los que van a ser
materia de probanza.
Sin embargo, el tema no es sencillo como de alguna manera parece,
pues en muchos casos la materia controvertida es un derecho
indisponible o puede ser que el demandado ha sido declarado rebelde,
y no obstante la presuncin de veracidad relativa de los hechos
42
expuestos en la demanda que contempla el art. 461 del Cdigo

Procesal Civil, stos no producen conviccin en el Juzgador para dictar
sentencia en forma anticipada (Art. 473, inc. 2 del Cdigo Acotado), lo
que lo obliga a fijar los puntos controvertidos y pasar luego a la etapa
probatoria. Entonces cmo establecer los puntos controvertidos si no
existe negacin de los hechos que sustentan la pretensin? Sin querer
agotar la interrogante, creemos que en estos casos el rgano
Jurisdiccional
debe
seleccionar
los
principales
hechos
que
fundamentan la pretensin o pretensiones materia del proceso y que no

le producen conviccin, a efectos de someterlos a prueba, y fijarlos
como puntos controvertidos. No olvidemos que es posible que, aun en
estos supuestos, la demanda sea declarada infundada.
Finalmente es pertinente subrayar que una adecuada y correcta fijacin
de los puntos controvertidos, cuya responsabilidad por cierto no es
exclusiva del Juzgador sino es compartida con las partes y sus
abogados, permitir concentrar todo el tiempo, esfuerzo e inteligencia
de los sujetos procesales en la actuacin de los medios probatorios
que tiendan a acreditarlos, evitando derroche intil de energas en
hechos no controvertidos; todo lo que facilitar en gran medida la
expedicin de una sentencia coherente, ordenada, clara y precisa, que
sea fiel reflejo de lo actuado y probado en el proceso; y as el conflicto
de intereses ser resuelto con mayor aproximacin a la verdad.
Para abordar el tema planteado empecemos por precisar, que es
pretensin, que es la prueba y qu son los puntos controvertidos?
La pretensin.-Es la declaracin de voluntad de una persona por la

que se solicita la actuacin del rgano jurisdiccional frente a otra
persona determinada. La pretensin es la parte central del proceso es
la que delimita el contenido del mismo. Peyrano seala: a diferencia
de la accin que es un derecho, la pretensin procesal -que debe
distinguirse de la pretensin material que simplemente es la facultad de
43
exigir a otro el cumplimiento de lo debido- es una manifestacin de

voluntad a travs de la cual alguien reclama algo ante el rgano
jurisdiccional y contra otro. Monroy Galvz define la pretensin desde
dos dimensiones: pretensin sustancial o material como el acto de
exigir algo a otro antes de un proceso-, siempre y cuando tenga
calidad de acto justiciable, es decir, relevancia jurdica; En cambio la
pretensin procesal se da cuando esta exigencia es a travs del Estado
es decir va rganos jurisdiccionales la misma que se materializa con el
escrito de la demanda. A lo dicho, debemos agregar que en el
proceso, una vez iniciado, la pretensin expresada en la demanda es el
antecedente ms remoto de los puntos controvertidos, pues el hecho o
hechos que la sustentan sern negados, o al menos discutidos, en la
forma y modo de cmo sucedieron realmente; para comprender esta
nocin debemos tener presente que la pretensin procesal tiene 2
elementos, el primero la razn, que comprende: i) la fundamentacin
jurdica y, ii) los fundamentos de hecho, que otros la denominan causa
petendi, ius petitum o ius petitio y, el objeto de la pretensin que viene
hacer el petitorio o pedido concreto que responde a lo que el
demandante considera le es debido y el hecho no es si no el suceso o
acontecimiento que se ha producido en la realidad, teniendo existencia
propia, sea esta material e inmaterial; esto no significa que todos los
hechos son pasibles de ser probados. Es importante tener presente
que los hechos, en la medida que sean relevantes para un proceso,
anteceden siempre a ste.
En este orden de ideas los hechos que se incorporan al proceso, de
acuerdo al Cdigo Procesal Civil adems de las expuestas en la
demanda, contempla otras posibilidades que ingresen tambin al
proceso: a) los hechos que la parte demandada proponga al momento
de contestar la demanda o reconvenir ( inc. 2 y 4 del art. 442 del CPC);
los hechos que el actor exponga al momento de contestar la
reconvencin (art. 445 del C.P.C) y, c) los que cualquiera de las partes
incorpore como hechos nuevos (art. 429 del CPC).
44
Los hechos afirmados deben ser probados, en efecto respecto a los

argumentos de hecho, la doctrina seala que existen: i) los
sustanciales necesarios para que la pretensin sea amparada
(determinan la razn) y, ii) accesorios o circunstanciales, son aquellos
que en todo caso de no enunciarse en la demanda, no impiden que la
causa petendi resulte claramente determinada; entonces son los
sustanciales los que denotan importancia, porque es en base a ellos
que se va a elaborar o determinar cules son los puntos controvertidos,
que a su vez va a delimitar la actividad probatoria en el proceso (art.
188 del CPC) y en los que se apoya la decisin judicial (art. 200 del
CPC).
Tomando en cuenta lo anterior, concluimos que una pretensin se
sustenta en uno o varios hechos sustanciales, los mismos que van a
ser materia de prueba conforme as lo establece el artculo 188 del
CPC, caso contrario, si no se prueban los hechos que sustenta una
pretensin la demanda ser declarada infundada (art. 200 del CPC).
Prueba.- Es el instrumento a travs del que se busca lograr la
conviccin sobre el acaecimiento de un hecho particular, en tanto que
el objeto de la prueba son los hechos afirmados por las partes y su
funcin es demostrativa, es decir, la prueba esta dirigida a demostrar la
verdad o la falsedad de las afirmaciones fcticas de las partes; dicho
de otro modo, mediante la prueba se recrea al interior del proceso,
aquellos hechos histricos acaecidos ex ante proceso, pero no todos
los medios probatorios son valorados por el Juez, esto significa que los
medios probatorios deben cumplir con ciertos requisitos como: i) la
oportunidad, es decir, deben ser ofrecidas en los actos postulatorios,
salvo disposicin legal establecida como excepcin (art. 189 del CPC);
ii) la pertinencia, deben referirse a los hechos o a la costumbre cuando
esta sustenta la pretensin (art. 190 del CPC) y, iii) la legalidad.
45
Puntos controvertidos.-Los puntos controvertidos se originan en los

hechos incorporados al proceso con la demanda y la pretensin
diseada en ella, de los hechos invocados por el demandado al ejercer
el derecho de contradiccin (demanda reconvencional), estos pueden
ser afirmados, negados en parte, negados o desconocidos, resulta
entonces que los nicos hechos que deben ser materia de prueba los
hechos afirmados que a su vez sean negados discutidos o discutibles,
debiendo precisar que no es materia de prueba los hechos aceptados
por la otra parte, notorios llamados tambin de pblica evidencia, los
que tengan a su favor la presuncin legal, los irrelevantes y los
imposibles (art. 190 del CPC), es decir slo ser materia de prueba los
hechos sustanciales que son parte de la pretensin resistidos (no
aceptados) por la otra parte -demandado o demandante si existe
reconvencin-, son los que constituyen los puntos controvertidos, los
que en su oportunidad procesal sern materia de prueba.
Podemos concluir sealando que los puntos controvertidos son los
hechos en el que las partes no estn de acuerdo como consecuencia
del
ejercicio
del
derecho
de
contradiccin.
Mecanismo procesal de la fijacin de los puntos controvertidos.Antes de la modificatoria introducida por el decreto legislativo
mencionado, esta tarea importante, requera de una audiencia especial
para tal fin, donde el Juez, con intervencin de las partes, fijaba los
puntos controvertidos (arts. 468 y 493 del CPC).
A partir de la publicacin del Decreto Legislativo N 1070, los artculos
antes referidos han sido modificados de cuyo texto se advierte, que una
vez notificadas las partes con el auto de saneamiento procesal, dentro
del plazo de 3 das, propondrn al Juez por escrito los puntos
controvertidos, con o sin la propuesta el Juez proceder a fijar los
puntos controvertidos (quiere decir que las partes no estn obligadas a
fijar sus puntos controvertidos).
Esto significa que el Juez emitir un auto contenido en una resolucin,
en donde evidentemente motivar su decisin (lo que no suceda en la
46
audiencia destinada para tal fin), este hecho reafirma la importancia de

la fijacin de puntos controvertidos en el proceso y la posibilidad de que
sean las partes quienes propongan y/o cuestionen esta decisin
judicial, aspecto medular del proceso, lo que en definitiva contribuir a
que exista mayor coherencia en el proceso, determinando adems la
actuacin probatoria del mismo.
Sin embargo, es evidente el sacrificio de la oralidad y la inmediacin
que estaban presentes en la audiencia antes de la modificacin, lo que
daba al Juez la oportunidad de escuchar a las partes e ir depurando el
conflicto a lo esencial para su resolucin. Es de esperar tambin que
en el nuevo esquema se genera una fuente de impugnacines
relacionada a la fijacin de puntos controvertidos que la jurisprudencia
deber ir regulando.
4. Analice
la tutela cautelar como elemento de la tutela
jurisdiccional efectiva.
LA TUTELA CAUTELAR.- La tutela cautelar es una manifestacin del
derecho a la tutela jurisdiccional. Su objetivo es garantizar la eficacia
prctica o utilidad social de las decisiones jurisdiccionales que
reconocen los derechos de los ciudadanos. Pues, ante la ausencia de
instrumentos
que
garanticen
oportuna
eficazmente
que,
el
reconocimiento que el Estado hace de un derecho vulnerado o

discutido,
pueda
concretizarse
ejecutarse,
las
sentencias
estimatorias serian, al momento de su dictado, meras declaraciones

lricas que defraudaran las expectativas que razonablemente se
haban cifrado en ellas. Empero para garantizar la adecuada utilizacin
47
del arsenal de medidas cautelares que nuestro ordenamiento (sean en

materia civil, penal, laboral, etc), ofrece, el presente estudio realiza un
examen sumario -pero no por eso incompleto- de los presupuestos y
conceptos fundamentales que, consideramos deben manejarse en
esta materia.
1. CUNDO LA TUTELA JURISDICCIONAL ES TAL?

El derecho a la tutela jurisdiccional, entendido como el derecho
de toda persona de recurrir al Estado para que nos provea de
jurisdiccin en resguardo de nuestros derechos sustantivos, no
solo comprende esta posibilidad de acceder a la justicia, ni se
colma cuando el proceso que este ejercicio genera se desarrolla
respetando las mnimas garantas (debido proceso), luego del
cual se expide una resolucin fundada en derecho; sino que,
nos debe garantizar adems, que lo resuelto en la sentencia
sea eficaz, es decir, ejecutable en la realidad. Pues, tutela que
no es efectiva no es tutela.
2. EL VALOR - JURDICO EFICACIA
Para la consecucin de una tutela jurisdiccional efectiva, resulta

imprescindible reconocer la existencia de un valor-jurdico
inherente al proceso: la eficacia. El oriflama de lo que Peyrano
denomina el Derecho Procesal postmoderno, caracterizado
principalmente por la "performatividad" en el proceso -aunque
consideramos inadecuada la denominacin su sentido es
graficar el creciente inters de la ciencia procesal por la
eficacia-. Otra de sus caractersticas es, la perdida de inters en
los "grandes temas" de antao (Accin, Jurisdiccin y Proceso,
por ejemplo), cuyo exagerado y repetitivo tratamiento doctrinario
produjo en una etapa de la historia del la Ciencia del Derecho
Procesal (propiamente dicha), lo que Monrroy Galvez denomin
48
su "crisis". Originada por "el crecimiento desmesurado de

estudios procesales en el plano terico sin que tal abundancia
de ideas y teoras -regularmente originales y casi siempre
expresadas en contra a otras desarrolladas previamente- tuviera
como destino su utilidad social". Precisando el mismo autor que
la "crisis" consisti en que los Juristas reiteraban y se
contradecan investigando los mismos temas, simplemente
alterando la ruta de acceso en que los estudiaban.
Empero, felizmente esta "crisis" hoy en da esta siendo
superada. As, habindose llegado a un panorama claro y
estable respecto a los "grandes temas" del derecho procesal, y
contndose con una Teora General del Proceso slida, urge
volver los ojos a la eficacia, e incidir en aspectos de mayor
utilidad y servicio practico, que honren al proceso como "el
instrumento mas efectivo para establecer y dinamitar el nexo
entre derecho y sociedad, lugar en que aquel se concreta o se
aplica"
En este contexto, aparecen elaboraciones concretas, como son,
la aplicacin de la Teora del Proceso en el Derecho
Constitucional, dando nacimiento al ya autnomo, Derecho
Procesal Constitucional, la proteccin de intereses difusos, la
tutela de urgencia, un afianzamiento de la Tutela Cautelar, la
tutela diferenciada, la tutela anticipada, y dems variantes. En
fin, trabajos en torno a temas menos especulativos y mas
prcticos.
3. LA TUTELA CAUTELAR
Cabe recordar con Peyrano , "que el proceso no es un fin en si

mismo, sino tan solo un instrumento para hacer realidad los
derechos sustantivos prometidos por la Ley de fondo", cuya
49
consecucin haga posible el fin abstracto del proceso: lograr la

Paz Social en Justicia. Pero, como afirma el mismo autor, el
valor justicia solo podr ser alcanzado con el valor-jurdico
eficacia. Y es precisamente para garantizar este valor-eficacia
que se requiere de nuevas soluciones jurdicas o instrumentos
(para el instrumento proceso) que adems de un debido proceso
aseguren al justiciable que la decisin a expedirse se concrete
real y oportunamente.
En tal orden de ideas, la tutela cautelar (o medidas cautelares),
viene a ser una de las formas de tutela jurisdiccional que brinda
el ordenamiento jurdico.
3.2 JUSTIFICACIN
El proceso es una sucesin de actos con dimensin temporal, la
actuacin del derecho material no se produce inmediatamente,
sino que entre el pedido de tutela y la expedicin de la sentencia
hay una probabilidad de que lo resuelto en definitiva (de ser
favorable al demandante ) no sea eficaz, es decir que no se
pueda concretar en la realidad. Precisamente para evitar o
suprimir los riesgos de que esa tardanza haga ilusorio el
pronunciamiento de fondo, se implementa un sistema de
proteccin, cuyo objeto es impedir que durante el desarrollo del
proceso se frustre la posibilidad material de que lo ordenando en
la sentencia se cumpla.
Pues como explica Ramos Mndez "Solo cuando la sentencia
ha sido cumplida por completo alcanzara su plena eficacia el
proceso. Como esta meta se vislumbra ciertamente lejana al
inicio del proceso la solucin idnea estriba en anticiparla o al
menos asegurarla. La medida cautelar anticipa su ejecucin o
asegura su xito
3.3.- CONCEPTO
En suma, siguiendo a Monrroy Palacios definimos a la tutela
cautelar (medidas cautelares) como "el instrumento procesal que
50
contribuye a una tutela jurisdiccional efectiva, asegurando para

ello que el proceso concluya con una solucin que pueda ser
concretada no solo en el plano jurdico, sino tambin en el plano
fctico"
4.- CARACTERSTICAS
4.1.- Instrumentalidad.--La medida cautelar aparece siempre
configurada en funcin de un proceso pendiente, a cuya eficacia
sirve de garanta. Calamendrei ensea -con esa elocuencia de
maestro sin igual- que la tutela cautelar "es en relacin al derecho
sustancial, una tutela mediata, mas que hacer justicia contribuye a
garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia son en relacin
a la finalidad ultima de la funcin jurisdiccional, instrumento del
instrumento"
La medida cautelar nace con duracin limitada. "La institucin esta
pensada para cubrir el lapso de tiempo que tarda el proceso en
llegar a su fin" . La medida cautelar no dura mas de lo que dure el
proceso principal. En consecuencia, esta caracterstica hace que la
medida no sea inmutable, por el contrario, permite su modificacin
en el curso del proceso por la variacin de sus presupuestos.
4.2.-La provisionalidad.-, es pues, una consecuencia del carcter
instrumental de las medidas cautelares.
-Provisionalidad o sujecin a la clusula rebus sic standibus
4.3.-Variabilidad.-Estrechamente
relacionada
la
anterior
caracterstica; en virtud a ella se permite al Juez como a las partes,

ordenar y pedir respectivamente la modificacin o revocacin de la
medida durante el desarrollo del proceso. Ello ocurre -a decir de
Monrroy Palacios- porque se ha alterado la relacin material
respecto al momento en que se otorgo la medida cautelar, sea
porque durante el desarrollo de la discusin procesal ha disminuido
51
la posibilidad de que el derecho pretendido se declare fundado, ha

desaparecido el peligro en la demora o la medida concedida se
vislumbra inadecuada.
4.4.- Sumariedad y Reserva.-La medida cautelar se caracteriza
por ser sumaria y expeditiva debido a la simpleza de su
procedimiento, en el que solo se requiere una aproximacin
cognoscitiva al derecho, esto es un juicio de probabilidad (fonun
bonus juris). Esta caracteriza produce otra, aquella por la cual la
medida se concede sin conocimiento de la otra parte: inaudita pars
(sin oir a la otra parte). Pero por esta situacin no debe creerse que
los principios de bilateralidad y contradiccin quedan excluidos,
sino que solamente quedan postergados hasta una etapa posterior,
exactamente hasta el momento en que se ejecute la medida. Como
bien explica Lino Palacio(11) la regla inaudita pars "..no implica en
modo alguno, una derogacin del Principio de contradiccin (.. )
sino una postergacin, un aplazamiento momentneo de su
vigencia estricta, plenamente justificado en obvias razones de
efectividad.
4.5 Autonoma.-De las caractersticas sealadas es la que genera
mayor polmica. Gran parte de la Doctrina, niega este carcter. As,
Serra Domnguez (citado por Monrroy Palacios ), refiere que "no
puede hablarse se autonoma del proceso cautelar, pues resulta
obvio que la tramitacin de la medida cautelar, si bien se efecta en
cuaderno separado, se encuentra permanentemente ligada a la
tramitacin del proceso principal que intenta asegurar ". De otro
lado, se dice que la autonoma no esta referida al mero
procedimiento, sino al contenido esencial, a los rasgos que
determinan la funcin del instituto, en este enfoque, "se trata de
aun autonoma teleologca y no procedimental" (12). Nos parece
una tanto forzada esta postura, por lo que consideramos que las
caractersticas propias y presupuestos autnomos de la medida
cautelar, mas que dotarla de autonoma estricto sensu, justifican su
existencia y la concesin de la misma,
52
4.6.- Jurisdiccionalidad.-Se refiere a que el dictado de una

medida precautoria solo deber ser realizada a travs de una
resolucin dictada por el Organo Jurisdiccional; sin embargo esta
caracterstica se ha relativizado actualmente, toda vez que se
reconoce que las medidas cautelares pueden ser concedidas en la
composicin
de
otros
conflictos,
ejem,
en
el
Derecho
Administrativo.
5.- PRESUPUESTOS
5.1.- Fonus boni juris (humo del buen derecho).-Se refiere a la
apariencia o verosimilitud que debe contener en derecho invocado
al solicitar la tutela cautelar.
Lneas arriba hemos sealado que la finalidad del proceso cautelar
consiste en asegurar la eficacia practica de la sentencia definitiva a
expedirse en el proceso principal (al cual se halla ligado por un
nexo de instrumentalidad ) .De ah que, para la concesin de una
medida cautelar, no es necesario que el Juez tenga un
conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida
(ello lo har al sentenciar), sino de "un conocimiento perifrico y
superficial dirigido a lograr una decisin de mera probabilidad de la
existencia
del
derecho
discutido
en
el
Proceso"
(13).En
consecuencia, al solicitar una cautelar, se debe acreditar solamente

la apariencia o verosimilitud del derecho, de modo tal que, segn el
calculo de probabilidades, exista la posibilidad razonable de que la
demanda sea declarada fundada.
5.2.- Periculum in mora (peligro en la demora).-Es el peligro de
que la tutela jurdica definitiva, que el actor aguarda de la sentencia
a dictarse en el proceso principal no pueda, en los hechos hacerse
efectiva. Es decir que los riesgos que trae la duracin temporal del
proceso, hagan prcticamente inoperantes los efectos de la
decisin final.
Existe consenso en calificar a este presupuesto como el sustento
principal de toda medida cautelar. As, Martnez Botos(14) expresa
53
que "si estas (las medidas cautelares) tienden a impedir que el

transcurso del tiempo pueda incidir negativamente en la factibilidad
del cumplimiento de la sentencia, es obvio que si tal peligro no
existe, no se justifica el dictado de una medida cautelar"
5.3 La Contracautela.-La medida cautelar se concede inaudita

pars, manteniendo esta reserva hasta su ejecucin; por ello la Ley
exige un requisito de admisibilidad que asegure al afectado con la
medida el resarcimiento de eventuales daos y perjuicios que
pueda irrogar la posible ilegitimidad de la medida as como el
exceso de la misma. A esta se denomina contracautela la misma
que puede ser: a) Garanta real (dinero, hipoteca, prenda eta) y b)
Garanta Personal (fianza o caucin juratoria)
Cabe mencionar al respecto que, existe una faccin doctrinaria que
niega a la contracautela el carcter de presupuesto de la medida
cautelar(15); argumentando que el rgano jurisdiccional no se en
encuentra obligado a precisarla para conceder la medida , y por
que no toda cautelar lleva aparejado una potencial afectacin
patrimonial. La imposicin de la caucin depender exclusivamente
del anlisis del caso concreto, y en todo caso constituye requisito
para la actuacin mas no para la concesin de la cautelar
5.4.- La Adecuacin.-Por otro lado, modernamente se considera
como un presupuesto adicional para la adopcin de medidas
cautelares: la adecuacin, consistente en la congruencia y
proporcionalidad que debe existir entre el pedido cautelar y la
situacin jurdica o fctica que es objeto de aseguracin.
Compartimos plenamente este criterio, principalmente porque el
debido cumplimiento de este presupuesto impedir que se haga un
uso abusivo y fraudulento de las medidas cautelares.
54
BIBLIOGRAFIA:
1. PEYRANO, Jorge W. "La Performatividad en el Proceso

Contemporneo y su incorporacin el Ordenamiento Procesal
Civil Peruano" en Carrion Lugo Jorge "Anlisis del Cdigo
Procesal Civil ", Lima 1994 Pag. 3962. MONRROY GALVEZ, Juan, "Introduccin al Proceso Civil "
Editorial Temis, Santa Fe de Bogota, 1996, pp.203-204.
3. MONRROY GALVEZ, Juan. Ob. Cit. Pag. 203
4. PEYRANO, Jorge W. Ob. Cit. pag. 397
5. MONRROY PALACIOS, Juan Jos "Bases Para la Formacin
de una Teora Cautelar " Comunidad Lima 2002, pag 125.
6. citado por MONRROY PALACIOS, Juan Jos, ob. cit. p 151
7. RAMOS MENDEZ, Francisco, ob. Cit. P.220
8. MONRROY PALACIOS, Juan Jos, ibdem. p 363
9. Citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto " El Embargo y
otras Medidas Cautelares" Lima 2002
10. MONRROY PALACIOS, Juan Jos. Ob. cit. p 147
11. cit, HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Ob. cit. p.42
55

T.a.procesal Civil II-salcedo Bellota Gabriela Marina

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

T.a.procesal Civil II-salcedo Bellota Gabriela Marina

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

U N I V E R S I D AD ALAS PE R U AN AS

Direccin Universitaria de Educacin a Distancia

0703-07311 DERECHO PROCESAL CIVILII

Abog. Andrs Acero Crdenas

Datos del Alumno:

Salcedo Bellota Gabriela

1) Desarrolle las excepciones que no anulan lo actuado y dar por

A lo largo de la historia, la sociedad se ha visto inmersa de

analoga, a falta de norma expresa, a otros procesos ya sean

1. Desarrolle las excepciones que no anulan lo actuado y

Las Excepciones en el Cdigo Procesal Civil Peruano

incompetencia es el instituto procesal que denuncia vicios en la

atendiendo a su importancia y al hecho de que sus reglas son de orden

anteriormente, que es la competencia del Juez. Un Proceso que se

2. EXCEPCIN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU

Las personas jurdicas no tienen capacidad procesal, por tratarse de

INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEL DEMANDADO .-Esta

proceso que se siguiera por una persona que se atribuye la

reconvenciones (Art. 75 CPC); el Poder para litigar se puede otorgar

Si por alguna razn no se presentara el documento que acredite la

Esta excepcin ser procedente cuando, por ejemplo, se proponen

someterse a prueba; pues, incluso, se darn casos en los que al

rechazamiento in limini litisde los escritos, con frmulas como la de

ADMINISTRATIVA .-Esta excepcin como tal es una novedad que trae

Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963, derogada ya, se

estableca que los Jueces no deban admitir la impugnacin de

agotados los recursos jerrquicos expresamente pre-establecidos y a

administrativa ( Art. 541 - 2 CPC).

agotamiento de los recursos correspondientes.

Carrin Lugo seala que ...quien no ha agotado los recursos

administrativa conforme lo precisa el inc. 2 del Art. 541 del C. P. C.,

administrativo. En caso contrario el Juez declarar inadmisible la

sustantiva (legitimacin pasiva). Es que la relacin jurdica material

inmueble arrendado a l y tambin a un tercero, es decir, los

es el instrumento procesal cuya

finalidad es denunciar la existencia de dos procesos en trmite que

a) Identidad de las partes en los dos procesos en trmite;

individualizada discutida en el proceso es la misma en una y otra

DE COSA JUZGADA .-La excepcin de Cosa

Juzgada tuvo su origen en el Derecho Romano.

laudo firme; siendo indispensable para que sea amparada que se

excepcionante no puede iniciar otra demanda contra l, precisamente

declaracin sobre el fondo.

CONCILIACIN O TRANSACCIN .-La conciliacin y transaccin son

La transaccin extingue los derechos y obligaciones a que las partes

minuciosamente raglamentada en el Cdigo Civil, respecto a formas,

fundamentales, como las siguientes : la conciliacin siempre se da

Para un mejor estudio de esta excepcin la sub dividiremos en

conciliacin .-Esta excepcin, no estuvo contemplada en el

contemplaba la conciliacin como lo hace actualmente el Cdigo

se inicia un nuevo proceso idntico a aquel, el demandado, en el

Si se declara infundada esta excepcin, se declara adems

saneado el proceso, es decir la existencia de una relacin jurdica

Si se declara fundada esta misma excepcin, una vez

consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de

Es de advertir que el Juez aprueba la transaccin, siempre que

extrajudicialmente para que el demandado pueda deducir, con

excepcin que se cumplan tres presupuestos :

Los efectos de esta excepcin son :

porque la pretensin fue objeto de acuerdo entre las partes,

Si se declara infundada esta

adems saneado el proceso, es decir la existencia de una

Si se declara fundada esta misma excepcin, consentido