Agreda Ana

Universidad Rafael Landvar
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Campus de Quetzaltenango
LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA
TESIS
Ana Anglica Agreda Alvarez
Carn 99016587
Quetzaltenango, mayo de 2013

Universidad Rafael Landvar

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA
TESIS
Presentada a Coordinacin de Facultad de

Ciencias Jurdicas y Sociales
Por:
Ana Anglica Agreda Alvarez
Previo a conferirle en el
grado acadmico y ttulo de
Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales
Quetzaltenango, mayo de 2013
Autoridades de la Universidad Rafael Landvar

del Campus Central
Rector
Padre Rolando Enrique Alvarado S. J.
Vicerrectora Acadmica
Doctora Lucrecia Mndez de Penedo
Vicerrector de Investigacin
y Proyeccin Social
Padre Carlos Cabarrs Pellecer S. J.
Vicerrector de Integracin Universitaria
Padre Eduardo Valds Barra S. J.
Vicerrector Administrativo
Licenciado Ariel Rivera Irias
Secretaria General
Licenciada Fabiola Padilla de Lorenzana

Autoridades de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales
Decano
Dr. Rolando Escobar Menaldo
Vicedecano
M.A. Pablo Gerardo Hurtado Garca
Secretario
M.A. Alan Alfredo Gonzlez de Len
Director de rea Pblica
Lic. Jos Alejandro Villamar Gonzlez
Directora de rea Privada
M.A. Helena Carolina Machado
Directora de Postgrados
M.A. Aida Del Rosario Franco Cordn
Director de CRIMFOR
Lic. Jos Eduardo Mart Guill
Director del Instituto de

Investigaciones Jurdicas
Dr. Larry Andrade Abularach
Directora del Bufete Popular
Licda. Claudia Abril Hernndez
Directora de Proyectos y Servicios
Licda. Vania Carolina Soto Peralta
Coordinador de Campus y Sedes

Regionales
M.A. Juan Francisco Golom Nova
Coordinadora Facultativa del

Dra. Claudia Caballeros Ordez
Representantes de Catedrticos
Lic. Pablo Alfonso Auyn Martnez

Licda. Rita Mara Castejn Rodrguez
Lic. Fernando Javier Rosales Gramajo
Representantes Estudiantiles
Laura Gusela Muralles Pineda

Manuel Andrs Canahui Morales
Miembros del Consejo

Director de Campus
Arquitecto Manrique Senz Caldern
Subdirector de Integracin
Universitaria
Msc. P. Jos Mara Ferrero Muiz S. J.
Subdirector de Gestin General
Msc. P. Mynor Rodolfo Pinto Sols S. J.
Subdirector Acadmico
Ingeniero Jorge Derik Lima Par
Subdirector Administrativo
MBA. Alberto Axt Rodrguez
Asesor
Licenciado Vinicio Antonio Lanez Godnez
Revisor de Fondo
Licenciado Mario Efrn Laparra ngel
Agradecimientos
A Dios:
Por
darme
la
vida,
la
sabidura
el
entendimiento para poder llegar a esta meta.
A la Universidad
Rafael Landvar
Campus Quetzaltenango:
Por ser mi casa de estudios.
A los Abogados y Notarios:
Licenciado Mario Efrn Laparra ngel

Licenciado Vinicio Antonio Lanez Godnez
Por el apoyo y guianza en la elaboracin de la
presente investigacin
A mi Madre:
Marina de Jess Alvarez Gramajo

Por su incondicional apoyo en mis aos de
estudio
A mi Hija:
Dayana Sofa Agreda Alvarez
A mis Hermanos y Abuelita:
Byron, Ivn, Cesar y a mi abuelita Rosalinda

Gramajo
A mis Amigos, en Especial:
Licda. Grisell Lpez, Dra. Yolanda Caldern,

Dra. Johanna Rogosch y Licda. Vernica Marn
Dedicatoria
Este trabajo de Investigacin est dedicado a la sociedad,
como aporte para que
puedan ser ms objetivos e imparciales con las familias que lleguen a padecer un
divorcio, ya que histricamente data de hace muchos aos
y puede aplicarse el
divorcio como una cura para que las familias puedan continuar saludablemente con sus
vidas.
ndice
INTRODUCCIN ....................................................................................................
Pg.
1
CAPITULO I
LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN ROMA ...................................................
14
1.1
Divorcio en el Derecho Romano Clsico ...............................................
15
1.2
El Divorcio en el Derecho Primitivo Romano .........................................
15
1.2.1
Fuentes ..................................................................................................
15
1.3
Divorcio desde Rmulo a la Ley de las XII Tablas.................................
17
1.4
Divortium desde la Ley de las XII Tablas hasta Augusto .......................
17
1.4.1
Formas de Divorcio en Roma ................................................................
19
1.5
Divorcio Desde Augusto hasta Constantino ..........................................
20
1.5.1
Personas que Podan Divorciarse en el Perodo de Augusto ................
22
1.6
Divorcio desde Constantino hasta Justiniano ........................................
26
1.7
El Divorcio en la Roma de Justiniano ....................................................
29
1.7.1
Requisitos para el Divorcio Segn la Lex Iulia de Adulteriis y el

Digesto ..................................................................................................
30
1.7.2
El Corpus Iuris o Cdigo de Justiniano ..................................................
30
1.7.3
El Cdigo de Justiniano .........................................................................
31
1.7.4
Clases de Divorcio al Asumir el Trono Justiniano ..................................
31
1.7.5
El Nuevo Cdigo Justiniano ...................................................................
32
CAPITULO II
EL DIVORCIO EN EL CRISTIANISMO PRIMITIVO ..............................................
2.1
Antecedentes en el Cristianismo ...........................................................
36
36
2.2
Divorcio Eclesistico ..............................................................................
37
2.3
Pases que Aceptan el Divorcio Tambin son Anti-Divorcistas .............
38
2.4
Formas en que la Iglesia ha Manejado el Divorcio ................................
39
2.5
Antecedentes de la Indisolubilidad del Matrimonio por Parte de la
2.5.1
Iglesia ....................................................................................................
Naturaleza del Matrimonio ante la Iglesia ..............................................
41
42
2.6
Tribunales Eclesisticos ........................................................................
43
2.7
Que dice la Biblia sobre el Divorcio .......................................................
43
CAPITULO III
EL DIVORCIO EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA ....................................
3.1
45
Jefes de Gobierno que Contribuyeron a que el Divorcio se Legislara en

Guatemala .............................................................................................
45
3.1.1
Concepto de Divorcio ............................................................................
46
3.2
El Divorcio en el Decreto Gubernativo 484 de 1894 en Guatemala.......
46
3.2.1
Concepto del Matrimonio en el Cdigo Civil de 1877 en Donde no

Acepta el Divorcio ..................................................................................
47
3.3
El Divorcio en el Decreto Gubernativo 921 de 1926 en Guatemala .......
47
3.4
El Divorcio en el Decreto Legislativo 1932 de 1933 en Guatemala .......
47
3.5
El Divorcio en el Cdigo Civil Vigente de Guatemala Decreto Ley 106

de 1964 en Guatemala ..........................................................................
48
3.6
Efectos de la Separacin y Divorcio en Guatemala ...............................
52
3.7
Comparaciones de Cdigos Civiles Anteriores al Cdigo Vigente

Decreto Ley 106, Vigente desde 1964...................................................
53
3.7.1
Concepto de Divorcio en el Cdigo Civil Decreto Ley 106 ....................
53
3.8
Modificaciones que se Introdujeron en el Cdigo Civil de 1933 ............
55
3.9
Reforma del Divorcio en Guatemala del Decreto Ley 106 Cdigo Civil
por el Decreto Ley 27-2010 ...................................................................
63
3.10
El Divorcio en la Constitucin Poltica de la Repblica ..........................
64
3.11
El Divorcio en el Cdigo Penal de Guatemala Decreto 17-73 ...............
64
CAPITULO IV
Conclusiones .........................................................................................
65
Recomendaciones .................................................................................
66
Bibliografa .............................................................................................
67
Anexos ...................................................................................................
70
Anexos I .................................................................................................
Anexos II ................................................................................................
70
74
Resumen
La familia es considerada una institucin social y jurdica que posee una estructura
dinmica cuya funcin primordial es la atencin y cuidado de cada uno de los miembros
que la conforman. El matrimonio es el fundamento legal de la familia, establecido por la
sociedad con el fin de regular las relaciones entre los cnyuges, las que llevan
implcitas derechos y obligaciones recprocas. Cuando el hombre comenz a vivir en
grupos, surgieron normas que garantizaron una coexistencia armnica para un
beneficio en comn, dndose los principios bsicos de la unin entre un hombre y una
mujer, que aseguraron la procreacin para la supervivencia de la comunidad; el
derecho se convirti en un instrumento idneo que estableci de una manera clara los
derechos y obligaciones que los cnyuges contraan al celebrar el matrimonio.
Cuando la pareja decide casarse no lo hace solamente para realizar los fines
esenciales tutelados jurdicamente, sino que existen la satisfaccin individual, y es all
que a travs de la historia se puede apreciar que cuando no se satisface el propsito
que tiene la institucin del matrimonio tiene que hacerse uso de la contraparte de dicha
institucin la cual viene a ser la Institucin del Divorcio.
El tiempo y los antecedentes histricos demuestran que las circunstancias y factores

han sido las mismas que se viven en la presente era y que simplemente ha
evolucionado la forma y la actitud de la sociedad para dar una igualdad a cada uno de
los involucrados.
INTRODUCCIN
Desde tiempos muy antiguos ha surgido el problema en cuanto a si el matrimonio es o

no indisoluble, anteriormente el matrimonio poda disolverse fcilmente, mediante el
repudio de uno de los cnyuges, posteriormente surgieron las ideas cristianas
sustentadas
en
principios
de
orden
moral
que
fueron
contrapuestos
la
desorganizacin que causaba el declive del ncleo familiar, el divorcio era rechazado y
admita nicamente la separacin de cuerpos o divorcio relativo, que no implicaba la
disolucin del vnculo matrimonial, luego con la Revolucin Francesa se reflejo la
influencia que tuvo dentro de la sociedad ya que los legisladores comenzaron a
ocuparse en la materia y vuelve a surgir el problema de la disolubilidad o indisolubilidad
del matrimonio, resolvindose en cada pas dependiendo de las ideas religiosas
dominantes y las condiciones sociales imperantes
El divorcio en si conlleva la dificultad de que al ocurrir dentro de la familia, esta familia

confronta la posibilidad de su desintegracin, sea por la va voluntarias o por la del
divorcio absoluto que es por causal determinada, lo cual se traduce en graves daos
morales resultantes de las desavenencias entre los cnyuges.
Dentro de la legislacin guatemalteca encontramos regulado el divorcio en el artculo

153 del cdigo Civil Decreto Ley ciento seis, dispone que el matrimonio se modifica por
la separacin y se disuelve por el divorcio.
Se da como causa de disolucin del matrimonio que opera inter-vivos, siendo esta una
institucin compleja, fundamentalmente por dos motivos.
En primer lugar, porque el divorcio no slo comporta la disolucin del vnculo

matrimonial, sino que, paralelamente, provoca efectos jurdicos en otros planos:
rgimen econmico del matrimonio, relaciones personales de los cnyuges, alteracin
de los derechos hereditarios, posibles cambios de nombre, re-estructuracin de las
relaciones paterno filiales con los hijos comunes, etc.
1
En segundo lugar, el divorcio es una institucin muy polmica: atacada con agresividad
por algunos sectores y defendida radicalmente por otros, arrastra una delicada
evolucin histrica y fruto de ello es que existen diversos modelos de divorcio y modos
de entenderlo como causa de disolucin nter vivos del vnculo matrimonial.
El divorcio ha tenido varios estadios y ha sido percibido de diferentes manera.

En una primera etapa el divorcio fue considerado una sancin
excepcional,
consecuencia del incumplimiento de los deberes matrimoniales por parte del cnyuge
culpable. Este tipo de divorcio procura beneficiar al cnyuge inocente, pero desde luego
se corrompe rpidamente por que no satisface las necesidades sociales.
En una segunda etapa aparece el divorcio remedio, considerado como una

consecuencia inevitable de la ruptura de la convivencia conyugal. El modelo tampoco
resulta satisfactorio, porque la concesin del divorcio depende en buena medida del
juez y del grado de investigacin en la intimidad de la pareja.
En una tercera etapa aparece el divorcio por mutuo consentimiento de los cnyuges. Se
suele fijar la obligacin legal de resolver mediante acuerdo las consecuencias tanto
personales como patrimoniales, del divorcio. La funcin del juez se reduce a la mera
constatacin de la voluntad de las partes. Su misin es controlar que los acuerdos entre
cnyuges se ajusten a la ley.
Un cuarto estadio se alcanza reconociendo el divorcio por voluntad de slo uno de los
cnyuges. Este modelo de divorcio reconoci formulaciones discriminatorias. En tanto
que sus actuales formulaciones permitiran peticionarlo a cualquiera de los dos
cnyuges.
En este pequeo recorrido se puede observar que la investigacin en este sentido

constituye un beneficio para los estudiantes y aqullos profesionales que desean
profundizar al respecto ya que la historia de la institucin del divorcio es
muy
interesante, institucin que no surgi de la noche a la maana sino que trae gran
2
recorrido en la historia, historia que podr dar un mejor panorama y de alguna manera
ayudar a que se puedan de alguna manera dar una mejor solucin a un problema que
afecta actualmente a nuestra sociedad para que podamos entender las races del
mismo.
Por lo anterior es un tema de mucha importancia y de gran trascendencia lo que

provoc elegirlo para la investigacin, pues su objetivo principal es lograr conocer la
evolucin que ha experimentado en Guatemala.
Del tema que se investiga varios autores han dado su opinin y entre ellos se citan a los
siguientes:
Medrana y Romero (1963)1 En su diccionario de Derecho Privado:
Entiende por
divorcio en sentido propio la ruptura del vnculo matrimonial con posibilidad de anudar
uno nuevo, contempla que es la institucin jurdica ms peligrosa para la vida familiar,
hace un anlisis de los grupos que dentro de la doctrina de la iglesia propugna el
divorcio.
Osorio (1981)2 En su diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales, define el divorcio
como accin y efecto de divorciarse, manifiesta que concierne al derecho de familia,
determina que hay legislaciones que nicamente admiten la separacin de cuerpos y
otra el divorcio como ruptura del vnculo, dndole un carcter de tipo religioso a este
problema.
Braas (1987)3. En su libro Manual de Derecho Civil, establece con una definicin los
que es la separacin de los cnyuges y dice que es simplemente la separacin de
cuerpos o separacin de personas, a lo que se ha definido como el estado de dos
esposos que han sido dispensados por los tribunales de la obligacin de vivir juntos a lo
1
Casso y Romero, Diccionario de Derecho Privado. Volumen I, Barcelona. Edit. Labor. S.A. (1963),
Pg. 1608 (2010)
2
Ossorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales, 23, ed, Buenos Aires, editorial
Heliasta, 1996, . Pg. 356 (2010)
3
Braas Alfonso , Manual de Derecho Civil. Libro I II,III, 6. Ed. ,Guatemala, Editorial Estudiantil Fnix,
2007, Pg. 188
que otros autores la denominan
separacin legal o divorcio relativo, y que su
caracterstica fundamental consiste en que, a pesar de traer como consecuencia la

terminacin de la vida en comn, deja vigente el vinculo matrimonial.
Madrazo Mazariegos4 define el divorcio como la disolucin en vida de los esposos de
un matrimonio vlido que se obtiene slo mediante sentencia judicial y por las causas
determinadas por la ley.
Madrazo Mazariegos5 dicen sobre el divorcio estatal o civil, que este no se opone a que
las personas lo practiquen ya que no existe razn valedera en contra de que un
matrimonio pueda disolverse si no se alcanzaron los fines propuestos, por lo que este
produce la disolucin del vinculo matrimonial y deja en libertad de estado a los
cnyuges para contraer un nuevo matrimonio.
En Wikipedia6 indica que la institucin del divorcio es antigua como la del matrimonio,
aunque haban culturas que no la admitan por cuestiones religiosas, sociales o
econmicas.
La mayora de las civilizaciones que tenan regulada la institucin del
matrimonio nunca la consideraron indisoluble, y su ruptura generalmente era solicitada

por los hombres. Aunque en algunas de ellas, el nacimiento de un hijo le otorgaba al
vnculo el carcter de indisoluble.
Se dice que generalmente, el motivo ms comn del divorcio era el adulterio, aunque
en muchas sociedades antiguas tambin era motivo de muerte, como en la antigua
Babilonia, donde el divorcio poda ser pedido por cualquiera de los cnyuges, pero el
adulterio de las mujeres era penado con la muerte.
Los celtas practicaban la endogamia que era el matrimonio de personas de

ascendencia comn o naturales de una pequea localidad o comarca, excepto los
4
Madrazo Mazariegos Sergio, Danilo Madrazo Mazariegos, Compendio de Derecho Civil y Procesal, 1.
Edicin, (2003), 346 M183, c.2. Pg. 59
5
Loc. Cit.
6
Divorcio, Kikipedia La Enciclopedia Libre, www.es.wikipedia.org/wiki/Divorcio" (2010)
nobles que solan tener ms de una esposa. Era habitual la prctica de contraer
matrimonio por un perodo establecido de tiempo, tras el cual los contrayentes eran
libres, pero tambin era habitual el divorcio.
Los celtas practicaban la endogamia (matrimonio de personas de ascendencia comn
o naturales de una pequea localidad o comarca), excepto los nobles que solan tener
ms de una esposa. Era habitual la prctica de contraer matrimonio por un perodo
establecido de tiempo, tras el cual los contrayentes eran libres, pero tambin era
habitual el divorcio.
En Amrica, los Aztecas slo podan tener una esposa y se la denominaba Cihuatlantli,
y slo poda tener un nmero determinado de concubinas, slo la cantidad que pudiera
mantener. En este contexto, no desconocan el divorcio, pero deba lograrse por
sentencia judicial, que los habilitaba para contraer nuevamente matrimonio.
Los hombres hebreos, en cambio, podan repudiar a sus esposas sin necesidad de
argumentar la causa de tal actitud. Tambin exista el divorcio por mutuo disenso, pero
las razones de las mujeres eran sometidas a un anlisis ms riguroso que las del
hombre.7
En el libro Divorce in the America, el Dr. Gordon Irleland y Jess de Galindez, 8
exponen una sntesis completa de la legislacin, jurisprudencia y doctrina de cada uno
de los distintos pases de Amrica en materia de divorcio y dicen que en la actualidad
tan solo existen seis legislaciones americanas que no admiten la institucin del divorcio
vincular, estos pases son: Argentina, Brasil, Colombia, Chile, Paraguay y el Estado de
Carolina del Sur.
En la Federacin Norteamericana, en ellos simplemente pueden
obtenerse la simple separacin de cuerpos sin ruptura del vinculo conyugal. Tampoco
existe el divorcio vincular en algunas pequeas colonias britnicas como lo son Belice,
Islas Leeward, New Foundlan y las Islas Winduard.
El Divorcio en el Derecho Comparado de Amrica, Doctrina, Ireland Gordon, Galndez de Jess,

http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/indercom/cont/6/dtr/dtr1.pdf 2010
Se deben de distinguir dos grupos, segn admitan exclusivamente el divorcio vincular, o

admiten conjuntamente el divorcio vincular y la separacin de cuerpos, a eleccin de los
interesados, el divorcio vincular es admitido por Bolivia, Canad, Repblica
Dominicana, Ecuador y veintisis estados de la Federacin Norteamericana, Honduras,
Mxico, El Salvador y en Norteamrica, Alaska, Zona del Canal de Panam y Puerto
Rico.
Admiten el divorcio vincular junto con la separacin de cuerpos: Costa Rica, Cuba,
veintin estados de la Federacin Norteamericana, Guatemala, Hait, Nicaragua,
Panam, Per, Uruguay, Venezuela y en general las posesiones britnicas (salvo las
mencionadas antes), las francesas, las holandesas y dos norteamericanas (Distrito de
Columbia e Islas Vrgenes).
Histricamente, el primer pas hispanoamericano que implanta el divorcio vincular es

Guatemala, que lo hace por el Decreto del 20 de Agosto de 1830, a los pocos aos de
la independencia; pero dura muy poco y ocho aos ms tarde es derogado el Decreto y
desaparece el divorcio vincular. Algo semejante ocurre en Colombia, que admite el
divorcio vincular por la ley del 20 de Junio de 1835, derogada en 1856.
El Estado cuyas legislaciones civiles regulan el divorcio vincular, hasta la Constitucin

Unitaria de 1886 uno de estos Estados es justamente Panam, que implanta el divorcio
vincular en el Cdigo Civil del 23 de Octubre de 1860, en vigor hasta 1886, otro pas
que establece pronto el divorcio, es el Salvador, que lo hace por la ley del 4 de mayo de
1880.
El primer pas hispanoamericano que implanta el divorcio vincular por haberlo
mantenido en los sucesivo, es Costa Rica que lo hace en su Cdigo Civil del 26 de Abril
de 1886. Posteriormente lo van haciendo otros pases: Guatemala nuevamente por la
ley del 12 de Febrero de 1894, el Salvador tambin de nuevo por la ley del 24 de Abril
de 1894, Honduras por el Cdigo Civil del 31 de diciembre de 1898, Ecuador por la ley
del 28 de Octubre de 1902, Nicaragua por el Cdigo Civil del 1. De Febrero de 1904,
6
Uruguay por la Ley del 26 de Octubre de 1907, Panam por la ley del 17 de Enero de
1911, Mxico por el Decreto del 29 de Diciembre de 1914, Cuba por la ley del 29 de
Julio de 1918, en Per lo hicieron por el Decreto ley del 8 de Octubre de 1930, y Bolivia
por la ley del 15 de Abril de 1932.
Como antecedente el divorcio en la antigua Grecia y dice que exista el divorcio por
mutuo disenso y la repudiacin, pero el hombre deba restituir la dote a la familia de la
mujer en caso de separacin.
En la actualidad el divorcio en Grecia segn la ley de enjuiciamiento aplicable de
conformidad con la lex fori que es la ley griega y la comunitaria, que prevalece frente a
la nacional segn el artculo 28 de la Constitucin hace referencia a que se puede
obtener el divorcio mediante una sentencia judicial firme, ya sea de mutuo acuerdo,
en cuyo caso los cnyuges deciden disolver su vnculo matrimonial interponiendo una
demanda conjunta ante el juzgado competente con arreglo al procedimiento de
jurisdiccin voluntaria, sin procedimiento contencioso, siempre que la duracin de su
matrimonio haya sido de por lo menos un ao
bien mediante procedimiento
contencioso, en el que uno de los cnyuges interpone una demanda, o ambos cedan
demandas por separado, ante el tribunal de primera instancia competente solicitando la
disolucin de su matrimonio.9
En la Revista Impar de Espaa10 en su articulo dedicado al divorcio en la Espaa
medieval, dice que el fuero del pueblo constitua la fuente ms importante del derecho
alto medieval espaol representaban el cdigo territorial, dicho en otras palabras eran
el cdigo que hacia
referencia al conjunto de sucesos jurdicos que se produjeron
durante el perodo de la Historia del Derecho comprendido desde el asentamiento del

pueblo visigodo en el siglo VI, este pueblo visigodo hizo desaparecer el repudio pero
admita el divorcio en toda su significacin, mientras la doctrina cannica se ocupaba de
Divorcio, Comisin Europea, Red Judicial Europea en materia civil y mercantil, Grecia,
http://ec.europa.eu/civiljustice/divorce/divorce_gre_es.htm, (2010)
10
El Divorcio en la Historia, La Revista de las Personas Libres, Impar, San Pedro Madrid,
http://www.revistaimpar.com/contenidos/ver-articulo.asp?index=246 (2010)
implantar en sus enseanzas un concepto nuevo: el principio de indisolubilidad del

matrimonio. Slo haba una excepcin: la explicita autorizacin de la autoridad
eclesistica para la anulacin del matrimonio o lo que es lo mismo: la Iglesia lo admita,
pero se reservaba el derecho de decidir cmo y cundo. Se reservaba el poder; pero
en esa poca, la supuesta indisolubilidad del matrimonio encontraba an resistencia.
Da como ejemplo el divorcio de los matrimonios de las hijas del Cid quien fue un
caballero castellano que lleg a dominar al frente de su propio ejercito.
No fue hasta los tiempos de Alfonso X el Sabio, siglo XIII cuando se recoge en el libro
de las leyes ms conocido por Las Siete Partidas, el principio de indisolubilidad para el
matrimonio consumado entre cristianos.
Con todo, el propio Rey Sabio, aunque
cristiano, encontr la forma de repudiar a su esposa doa Violante de Aragn, hija de

Jaime I el conquistador.
El divorcio sali definitivamente de la sociedad espaola con Felipe II, que promulg los
cnones del Concilio de Trento como Ley del Reino, seguramente irritado por lo que
haba pasado en Inglaterra con Catalina de Aragn, la primera esposa de Enrique VIII y
madre de Mara Tudor, que sera la segunda mujer del rey espaol. As se marc
definitivamente la lnea a seguir: a favor de lo que dijera la iglesia.
Hoy en da se puede tramitar en Espaa el divorcio a travs de la web. Son mltiples

las webs que ofrecen este servicio.
En Francia el 20 de noviembre de 1796 se promulg la ley de divorcio, que sirvi de
modelo a muchas leyes vigentes. Dos de los ltimos pases europeos en adoptar la ley
del divorcio, fueron Italia en diciembre de 1970, y Espaa en 1980. En Amrica, en
Argentina, se aprueba en 1987 la ley de divorcio.11
11
Revista La Familia bajo un mismo techo, Divorcio

http://htp://www.grilk.com/bajounnmismotecho/divorcio/ (2010)
Aporte de la Licenciada Mariselle Verdesia M.12 La autora de este artculo menciona las
causales del divorcio en Costa Rica, las cuales fueron motivo de que se regularan en el
Cdigo de Familia en su artculo 48 sealndolas como: el adulterio, el atentado
contra la vida del cnyuge o los hijos, tentativa de prostitucin o corrupcin al otro
cnyuge y a los hijos, la sevicia, entendida esta como maltrato fsico o psicolgico, la
separacin judicial por un trmino mayor a un ao, la ausencia del cnyuge legalmente
declarada, la separacin de hecho por un trmino no menor de tres aos, y el mutuo
consentimiento de ambos cnyuges.
El autor Mexicano Rafael Rogina Villegas13 expresa que
en el derecho romano la
institucin del divorcio fue admitida y reglamentada legalmente, a pesar de que no

concordaba con las costumbres primitivas muy severas a ese respecto. Por lo que el
divorcio en Roma se consideraba en dos formas distintas:
La primera como Bona Gratia.

voluntario.
El cual es en nuestros das
el llamado divorcio
Los jurisconsultos romanos fundaron esta institucin en el siguiente
razonamiento: el mutuo disenso disuelve lo que el consentimiento haba unido. Para

este tipo de divorcio no se requera ninguna formalidad y surta sus efectos por el solo
acto de voluntad.
La segunda forma era la Repudiacin, este divorcio poda ser
intentado por un solo de los cnyuges, aun sin expresin de causa. Para que la mujer
pudiera intentar este divorcio, se requera que no se encontrara bajo las manus del
marido.
La ley Julia de adulteriis, exiga que el que intentara divorciarse por medio de la
repudiacin notificara al otro esposo su voluntad ante siete testigos, mediante un acta,
o simplemente por medio de la palabra; en el caso de una acta, se le haca entregar al
otro cnyuge, por un liberto.
Con la conversin de los emperadores romanos al
cristianismo, se impusieron una serie de trabas al divorcio, ya que, no era posible

12
D & N Servicios, Divorcio, Licda. Verdesia M. Mariselle Especialista de Derecho Familia, Comentarios
Generales sobre derecho Familia, http://www.dyncr.com/blog/divorcio-en-costa-rica/ (2010)
13
Villegas Rogina, Compendio de Derecho civil, Introduccin ,Personas y Familia, Dcima Sptima
Edicin, Pg. 357
suprimirlo por completo por haber arraigado profundamente esta institucin en el

espritu del pueblo romano.
En Roma no se tena el divorcio sino hasta el siglo II AdC y tuvo similares

caractersticas que en Grecia, aunque las mujeres que eran ricas por herencia de su
padre y descontentas con sus esposos, solan abandonarlos y divorciarse de ellos sin
mayores inconvenientes.
Otro antecedente que aporta este autor y que se encuentra en la legislacin Mexicana
sobre el Divorcio en sus cdigos de 1870 y 1884 es que no aceptaban el divorcio
vincular, reglamentando, slo el divorcio por separacin de cuerpos. Entre el Cdigo de
1870 y el de 1884, slo existe una diferencia de grado, es decir, el primero contena
mayores requisitos, audiencias y plazos, para que el juez decretara el divorcio por
separacin de cuerpos.
Como antecedente del divorcio en Mxico14 en los cdigos de 1870 y 1884 existi el
divorcio por separacin de cuerpos, bien como divorcio por mutuo consentimiento,
como divorcio necesario por determinadas causas. El divorcio fue introducido en la
legislacin civil mexicana, por Decreto de 29 de diciembre de 1914, publicado el 2 de
enero de 1915 en el constitucionalista peridico oficial de la Federacin que se editaba
en Veracruz, sede entonces del Primer Jefe del Ejrcito constitucionalista. En ese
decreto se modific la fraccin IX del art. 23 de la Ley de 14 de diciembre de 1874,
reglamentaria de las adiciones y reformas de la Constitucin Federal decretadas el 25
de diciembre de 1873.
Braas15 dice que desde tiempos muy antiguos haba surgido el problema en cuanto a
si el matrimonio era o no indisoluble. Originalmente la solucin sencilla era que el
matrimonio poda disolverse, an mediante el repudio de uno de los cnyuges.
14
Departamento de Legislacin y Consulta, www.secver.gob.mx, DIRECCIN JURDICA, (2006)
15
Braas Alfonso, Op. Cit., Pg. 187.
10
Despus, y en virtud de la influencia de las ideas cristianas sustentadas en principios de

orden moral que fueron contrapuestos a la desorganizacin que acusaba el ncleo
familiar, el divorcio es rechazado y admitida nicamente la separacin de cuerpos o
divorcio
relativo,
que
no
implicaba
la
disolucin
del
vnculo
matrimonial.
Posteriormente, y en especial a raz de las ideas dominantes que influyeron en la

revolucin francesa, y por la clara tendencia de los legisladores a ocuparse de la
materia vuelve a ser manifiesto el problema de la disolubilidad o indisolubilidad del
matrimonio, resolvindose en cada pas segn las ideas religiosas dominantes y las
condiciones sociales imperantes, sin perjuicio de que en muchos pases, sobre todo en
aquellos que admiten la indisolubilidad del vinculo matrimonial, el problema sigue
latente y visible a travs de discusiones doctrinales y parlamentarias.
El autor Juan Espladiulo16 en el presente artculo muestra la enseanza de Jess sobre
el divorcio seala el repudio de ste y, a la vez, la existencia de una excepcin en cuyo
caso sera lcito y dice que sta era salvo caso de fornicacin que el cristianismo
primitivo no slo entendi como adulterio en un sentido estricto sino amplio tal y como
aparece en el lenguaje de la Biblia. En la iglesia catlica, da una causa de divorcio
aparte del adulterio, conocido como privilegio paulino, su enunciado se halla en la
primera carta de Pablo a los corintios, captulo sptimo y versculos del doce al quince.
En este texto el apstol da respuesta a una serie de cuestiones pastorales y doctrinales
planteadas por la comunidad cristiana de Corinto.
Entre ellas se encuentra la del
divorcio. Pablo se manifiesta en el texto contrario a esa eventualidad y llega a indicar

incluso la licitud de separaciones temporales que puedan tener como finalidad ayudar a
los cnyuges a reconciliarse y volver a vivir juntos Precisamente en ese momento,
Pablo introduce una excepcin que dice de la siguiente manera: Si un hermano tiene
una mujer que no es creyente y ella consiente en vivir con l, que no se divorcie de ella.
Y si una mujer tiene un esposo que no es creyente y l consiente en vivir con ella, que
no se divorcie de l. Ya que el marido no creyente queda santificado por su mujer y la
mujer no creyente queda santificada por el marido creyente. Si no fuera as, vuestros
16
Revista Libertad Digital S.A. Madrid, Espladiu Juan, Divorcio en el cristianismo,

http://revista.libertaddigital.com, (2010)
11
hijos seran impuros pero ahora quedan santificados. Pero si la parte no creyente quiere
divorciarse, que se divorcie; en ese caso, el hermano o la hermana no estn vinculados.
El Seor os llam a vivir en paz (I Corintios 7, 12-15).
Otro antecedente es el divorcio en Amrica, en el libro Divorce in the America, el Dr.
Gordon Irleland y Jess de Galindez,17 exponen una sntesis completa de la legislacin,
jurisprudencia y doctrina de cada uno de los distintos pases de Amrica en materia de
divorcio y dicen que en la actualidad tan solo existen seis legislaciones americanas que
no admiten la institucin del divorcio vincular, estos pases son:
Colombia, Chile, Paraguay y el Estado de Carolina del Sur.
Argentina, Brasil,
En la Federacin
Norteamericana, en ellos simplemente pueden obtenerse la simple separacin de

cuerpos sin ruptura del vnculo conyugal. Tampoco existe el divorcio vincular en
algunas pequeas colonias britnicas como lo son Belize, Islas Leeward, New Foundlan
y las Islas Winduard.
Estos autores redactan sobre el divorcio vincular y la separacin de cuerpos y y dicen

que el divorcio vincular es admitido por Bolivia, Canad, Repblica Dominicana,
Ecuador y veintisis estados de la Federacin Norteamericana, Honduras, Mxico, El
Salvador y en Norteamrica, Alaska, Zona del Canal de Panam y Puerto Rico.
Con respecto a los lugares que admiten el divorcio vincular junto con la separacin de
cuerpos indican que son:
Costa Rica, Cuba, veintin estados de la Federacin
Norteamericana, Guatemala, Hait, Nicaragua, Panam, Per, Uruguay, Venezuela y en

general las posesiones britnicas (salvo las mencionadas antes), las francesas, las
holandesas y dos norteamericanas (Distrito de Columbia e Islas Vrgenes).
Se dice que histricamente, el primer pas hispanoamericano que implanta el divorcio

vincular es Guatemala, que lo hace por el decreto del 20 de Agosto de 1830, a los
pocos aos de la independencia;
pero dura muy poco y ocho aos ms tarde es
17
El Divorcio en el Derecho Comparado de Amrica, Doctrina, Ireland Gordon, Galindez de Jess,

http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/indercom/cont/6/dtr/dtr1.pdf 2010, Op. Cit.
12
derogado el decreto y desaparece el divorcio vincular.
Algo semejante ocurre en
Colombia, que admite el divorcio vincular por la ley del 20 de junio de 1835, derogada
en 1856.
El Estado cuyas legislaciones civiles regulan el divorcio vincular, hasta la Constitucin
Unitaria de 1886 es Panam, que implanta el divorcio vincular en el Cdigo Civil del 23
de Octubre de 1860, en vigor hasta 1886, otro pas que establece pronto el divorcio, es
el Salvador, que lo hace por la ley del 4 de mayo de 1880.
El primer pas hispanoamericano que implanta el divorcio vincular por haberlo
mantenido en los sucesivo, es Costa Rica que lo hace en su Cdigo Civil del 26 de Abril
de 1886. Posteriormente lo van haciendo otros pases: Guatemala nuevamente por la
ley del 12 de febrero de 1894, el Salvador tambin de nuevo por la ley del 24 de Abril
de 1894, Honduras por el Cdigo Civil del 31 de diciembre de 1898, Ecuador por la ley
del 28 de Octubre de 1902, Nicaragua por el Cdigo Civil del 1. De febrero de 1904,
Uruguay por la Ley del 26 de octubre de 1907, Panam por la ley del 17 de enero de
1911, Mxico por el Decreto del 29 de diciembre de 1914, Cuba por la ley del 29 de julio
de 1918, en Per lo hicieron por el decreto ley del 8 de octubre de 1930, y Bolivia por la
ley del 15 de abril de 1932.
13
CAPITULO I
LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN ROMA
Roma se le denomina la catedral del Derecho ya que muchas instituciones del Derecho
se desarrollaron all, del cual nuestro sistema jurdico es parte, no debe pasar
desapercibido el origen real, formal e histrico, tomando en cuenta el proceso y
desarrollo del divorcio, as como la filosofa de los jurisconsultos a partir de los inicios
de esta problemtica.
Desde el origen mismo de Roma, la institucin del Divorcio fue admitida y reglamentada
legalmente, a pesar de que no concordaba con las costumbres primitivas muy severas
a ese respecto; los antiguos romanos no disfrutaban de esta libertad, por el hecho de
que tenan miedo a la crtica de la sociedad de la poca. Hacia el fin de la Repblica y
sobre todo bajo el periodo del imperio, la mujer poda, con mayor frecuencia, provocar
el divorcio; hasta el extremo que, antiguamente, los historiadores y los poetas se
pusieron de acuerdo para criticar la facilidad con que se rompan los matrimonios.
La etimologa del divorcio que se encuentra en el texto del DIGESTO dice que es la
derivacin de la palabra divorcio proviene de divortium divortere divertere, la cual
indica, la separacin, el acudir por vas distintas.
El divorcio romano consiste en suprimir, por iniciativa de uno o de ambos cnyuges, la

comunidad de vida que el matrimonio implica, con plena conciencia que con ello se
hace cesar el vinculo matrimonial, como seala el Jurista Paulo en un texto recogido en
el Digesto.
Los Juristas le dan el nombre de divortium o de repudium, generalmente en los textos

clsicos y constantemente en las constituciones de los Emperadores del bajo imperio
el primer trmino es usado para indicar el divorcio bilateral y el segundo trmino para
indicar el divorcio unilateral.
14
1.1 Divorcio en el Derecho Romano Clsico
En el Derecho Romano clsico, no se requera una manifestacin expresa de querer

divorciarse, sino que bastaba en que uno de los cnyuges manifestara indiferencia o
falta de inters por seguir conviviendo, por ejemplo de que uno de los dos anduviera
con alguna otra persona, eso ya era causa suficiente para dar por terminada la relacin
y para ello se daba el envi de un nuncio nuntium-remitere- era una costumbre usual,
pero no era obligatorio.
1.2. El Divorcio en el Derecho Primitivo Romano
1.2.1. Fuentes
Hay un acontecimiento trascendental para toda la historia del Derecho Romano, es la
redaccin de las XII Tablas. La Ley de las XII Tablas refleja esta igualdad ante la ley del
Derecho Romano.
La Ley de las XII Tablas es la primera ley escrita del Derecho Romano, y en ella se
concreta y codifica el Derecho. Esta obra se realiz alrededor del 450 a.C. antes de su
aplicacin en la poca monrquica el rex daba las leyes y l aplicaba las sentencias.18
Los orgenes histricos del Derecho Romano antiguo se remontan a los mores maioum;
estos son los principios fundamentales y eternos de la cultura romana. Estos mores
maiorum son aplicables a travs de la interpretacin de los expertos del Derecho que
aplican el derecho por medio de la jurisprudencia quienes intentaban responder a los
problemas jurdicos que se planteaban en la poca.
Estos expertos excluan en sus actividades a los plebeyos, lo que provoc una gran
inseguridad. Por ello la Ley de las XII Tablas era un acontecimiento poltico de
18
Seleccin y traduccin, G. Frats, Materiales para un curso de Historia Antigua, Trculo,

http://www.unav.es/hAntigua/textos/docencia/roma/practicas/didrom18.htm, Santiago de Compostela.
1994, pg. 355. (2010)
15
importancia trascendental pues era la ley vlida para todos los individuos. Evento que
esto provocara que los plebeyos consigan la igualdad frente al Derecho.
El texto de las XII Tablas no se conserva ntegro porque fue destruido en un incendio de
la ciudad, pero se conserv el conocimiento mediante citas directas e indirectas en
obras de carcter jurdico o literario. Pero de todos modos, este texto fue decisivo en la
historia del Derecho, pues fue la primera fuente escrita.
A lo largo de los perodos histricos el divorcio en Roma estuvo ligado de forma ntima
con las costumbres.
Las XII Tablas no representan un cdigo en el sentido moderno del trmino, puesto que
no recogen ntegramente todo el sistema jurdico y slo contempla ciertas instituciones
fundamentales. Las materias tratadas en las XII Tablas son:
Tablas de la I a la III normas procesales,
Tabla IV derecho de familia,
Tabla V tutela y curatela,
Tabla VI negocios jurdicos,
Tabla VII a la IX delitos y procedimiento criminal,
Tabla X Ius Sacrum,
Tablas XI a la XII normas aisladas como el connubium.
El autor Arias Sanguino19 define el contenido de las leyes de las XII tablas respecto al
divorcio y dice: la salvaguarda del patrimonio y la autoridad del padre, que es el nico
titular de derecho. La mujer aparece privada de toda capacidad jurdica y pasa, tras el
matrimonio, de la potestad del padre a la del marido. La potestad del padre sobre sus
hijos incluye que puedan disponer libre y arbitrariamente de los recin nacidos,
pudiendo eliminar a los hijos nacidos con deformidades o simplemente, no reconocerlos
como hijos. Cierta limitacin a esta patria potestad puede considerarse la norma segn
19
Revista Digital, Arte Historia, Arias Sanguino, http://www.artehistoria.jcyl.es/historia/contextos/593.htm,

(2010)
16
la cual el padre que venda a su hijo, no una sino tres veces consecutivas, perda todo
derecho sobre l, quien, a su vez, adquira plena capacidad jurdica.
En conjunto, las leyes de las XII Tablas presentan unos rasgos muy definitorios de la
sociedad romana de esta poca.
Estas leyes, su promulgacin no resolvi las tensiones y enfrentamientos entre patricios

y plebeyos, pero la existencia de una legislacin escrita, accesible y vlida para todos,
favoreci a reforzar las estructuras de la ciudad estado.
1.3. Divorcio Desde Rmulo a la Ley de las XII Tablas

La revista La Mujer en Roma20, hace referencia que Rmulo Promulg algunas leyes,
de las cuales eran muy severas ya que estas no permitan a la mujer repudiar al marido,
pero si conceda a ste poder despedir a la mujer por envenenar a los hijos, por falsear
las llaves y por cometer adulterio; si haba otra causa se ordenaba que la mitad de su
hacienda fuera para la mujer y la otra mitad para el templo de Ceres, el marido que la
despidiera por esa causa se crea que con la ofrenda a Ceres aplacara la furia de los
dioses. (Plutarco, vida de Rmulo, 22)
1.4. Divortium Desde la Ley de las XII Tablas Hasta Augusto

Las causas no estaban reguladas por la ley, en un principio no se produjeron abusos
debido a la existencia de dos instituciones de gran importancia: Tribunal domstico y
censores.
El Tribunal Domstico: compuesto por los parientes de ambos cnyuges, cuya funcin
era intervenir en las acusaciones dirigidas contra las mujeres. En caso de repudio, la
sentencia del marido (cuya figura de paterfamilias le daba capacidad para castigar con
20
La Mujer en Roma, Fuente; Metropolitan Museum of Art,

http://ssuu.com/jccabria/docs/mujerromanaissuu.com/jccabria/docs/mujerroma (2010)
17
flagelacin e incluso muerte) deba estar sometida a la opinin del Tribunal

Domstico.21
Los Censores: entre varias funciones polticas y administrativas, tenan asignada la

vigilancia de las costumbres, por lo que tenan derecho de castigar la prctica abusiva
del divorcio. El temor a estas sanciones provoc que se encontrasen pocos casos de
repudio durante los cinco primeros siglos de Roma, recurrindose a este solamente en
casos considerados extremos, como por ejemplo la consumicin de vino por parte de la
mujer. Uno de los casos ms destacados de repudio, de entre los juzgados por
censores, fue el de Carvilio Ruga (segunda mitad del III a.C.), hecho que provoc el
rechazo por parte de la opinin pblica hacia su persona, debido a que el divorcio an
se encontraba lejano a las costumbres romanas de entonces.
A partir del mencionado caso de Carvilio, se comenz a frecuentar el repudio, llegando

cada vez a exponerse motivos ms triviales. Tal es el caso de Csar, que sospechando
de adulterio, repudi a Pompeya alegando que La mujer de Csar no puede ser
sospechosa. La explicacin de este auge de divorcios arbitrarios se encuentra en el
gran cambio que sufrieron las costumbres de Roma, debido al lujo tomado del pueblo
griego, que provoc la aparicin de cortesanas (cuyas ricas dotes atraan a los varones
a casarse con ellas y luego repudiarlas). Las instituciones del Tribunal Domstico y los
Censores se pasaron de moda, considerndose ridculas.
Con la difusin de las iustae nuptiae (matrimonios libres), se permite a la mujer
divorciarse del marido, al no estar sometida a la manus de este. Poco a poco fueron
igualando en los abusos a los hombres, divorcindose incluso por simples caprichos.
Esta libertad de divorcio, tanto para el hombre como para la mujer, desaparece en dos
supuestos: que el que desea el divorcio sea un LIBERTO o se encuentre bajo la patria
potestas. En ambos, el individuo no puede divorciarse a menos que reciba el
consentimiento de su patrono o del paterfamilias, respectivamente. Ambos pueden ser
forzados a repudiar a su cnyuge si el patrono o el paterfamilias as lo desea
21
Loc. Cit.
18
(generalmente para recuperar la dote entregada). La mujer sufra los efectos de la

patria potestas de un modo u otro, pues en el matrimonio la mujer se someta a la
patria potestas del marido, y en el matrimonio libre la mujer sigue vinculada a su
propia familia, y por tanto permanece bajo el poder de su padre (o de su abuelo).
1.4.1 Formas de Divorcio en Roma
En esta poca, divorcio y repudio no estuvieron sometidos a legalidades, aunque s

existieron algunas costumbres al respecto.
Gayo se refiere a una frmula legal en el repudio, consistan tan slo en comunicar a la
otra parte la decisin de disolver el matrimonio, siendo lo ms frecuente unas simples
palabras pronunciadas por el que repudiaba, quien generalmente no sola encontrarse
muy cmodo en esta situacin; como consecuencia, pronto se fue tomando costumbre
de encargar la manifestacin de voluntad a un liberto.
El tribunal domstico escuchaba a las partes, procediendo luego a investigar los hechos
alegados, y finalmente decidiendo sobre la gravedad de los mismos.
No supona la disolucin de la manus; la mujer segua sometida a ella hasta ser

emancipada por el marido, y permaneca unida a la familia de este por lazos de
agnacin. Si el marido rehusaba emancipar a la mujer, se haca necesaria la
intervencin de un magistrado, y de no cumplir con lo ordenado por este, se daba por
cumplida la remancipatio de la mujer, pero segua necesitando autoridad tutorial para
negocios (tanto lucrativos como onerosos), para testar y para casarse de nuevo. En
cuanto a los hijos, continuaban bajo la patria potestas. Los hijos nacidos ex iustis
nuptiis, tras el divorcio, conservaban todos sus derechos.
En lo referente a los bienes, eran propiedad del marido en su totalidad.
19
1.5. Divorcio desde Augusto hasta Constantino
Tras las guerras civiles, Roma tuvo que enfrentarse a un grave problema demogrfico.
Augusto decidi promover el matrimonio entre los ciudadanos, con objeto de repoblar el
Imperio, en lo que llam Reforma Social Planificada. Intent animar al pueblo por
medio de lecturas pblicas en las que manifestaba lo agradable y cmodo de la vida en
familia, mas no consigui su propsito. Poco despus resolvi dictar las leyes
caducarias: lex Iulia de maritandis ordinibus (18 a.C.) y lex Papia Poppaea (9 d.C.);
ambas leyes comprendan distintos aspectos sobre el matrimonio (dote, divorcio,
donacin entre cnyuges, herencia, legados).
Entre las materias reguladas por estas leyes, se encontraba la institucin del ius
liberorum, rgimen de exencin establecido en pro de aquellas personas con
determinado nmero de hijos. Las limitaciones respecto a la capacidad de suceso
testamentario alcanzaron a los caelibes, los orbi, al pater solitarius, los propios
cnyuges, y la femina probrosa.
Se consideraba caelibes a los varones entre veinticinco y sesenta aos y las mujeres
entre veinte y cincuenta que en el momento de abrir el testamento no estuviesen
casados (ya sea por ser solteros, viudos o divorciados), concedindose un plazo de
cien das para casarse. Los viudos y divorciados tenan la obligacin bajo pena de
contraer nuevas nupcias; en cuanto a las viudas y divorciadas, contaban con un
determinado plazo de vacancia para casarse de nuevo. La sancin con la
incapacitacin sucesoria a los caelibes era absoluta, por lo que su parte en el
testamento se consideraba caducum, siendo destinada a las personas con ius patrum
que fuesen designadas por la ley; en caso de ser nico heredero, la herencia le ser
privada en su totalidad. En virtud de la ampliacin de esta norma, propuesta por el
senado-consulto Pegasiano, se prohibi tambin a los caelibes el ttulo tanto particular
como universal, de los fideicomisos; no obstante, los solteros s tenan posibilidad de
adquirirlos.
20
Los orbi, personas casadas que no tenan hijos, eran sancionados parcialmente, ya que
podan recibir por testamento la mitad de los bienes, siempre que la sucesin no fuese
del cnyuge.
Con el calificativo de pater solitarius se alude al viudo o divorciado con hijos al que
afectase una incapacidad parcial para heredar; las edades que comprenda esta figura
eran las mismas que en el caso de los caelibes (25-60 para el hombre, 20-50 para la
mujer). Tenan derecho a reivindicar los bienes caducum.
Las leyes caducaras no cumplieron el objetivo deseado, y levantaron serias protestas

para derogarlas.
La mayor preocupacin de los hombres era evitar las penas y sanciones impuestas,
librndose de ellas mediante un matrimonio precipitado, y en caso de divorcio, tener las
nuevas nupcias aseguradas.
Adems, existieron algunas contradicciones, por ejemplo la autorizacin que con objeto
de frenar la depravacin, la lex iulia de adulteriis daba a la mujer que haba cometido
adulterio a divorciarse y volverse a casar antes de recibir cualquier notificacin.
En consecuencia, lo que ocurri fue que el matrimonio se envici. Los hombres se

movan por la lujuria y glotonera, y las mujeres fueron conquistando cierta
independencia, usndola para dominar a sus esposos, llegando a participar en la
poltica, inclusive
el adulterio era
consentido la mayor parte de las veces por los
maridos, debido a las gratificaciones y pensiones que los amantes pasaban a las
mujeres. Los hijos asistan a las orgas romanas donde vean a sus padres dominados
por el vicio. El circo y el teatro tuvieron una parte de culpa en estas malas costumbres.
El divorcio mayormente y el repudio, fue empleado ms que nunca, alegndose los

ms diversos motivos, o directamente sin manifestar una causa determinada.
21
Para colmo, el propio emperador no daba ejemplo: Augusto se cas y divorci varias
veces, obligando incluso a Tiberio Nern a repudiar a Livia Drusilla (embarazada) para
poder casarse con ella. Y esto no fue todo, tambin influyo en la vida de su hija Julia,
casndola varias veces, una de ellas con Marco Agripa cuya edad era superior a la de
ella en veintiocho aos, tras la muerte de Agripa, Augusto, aconsejado por su mujer
Livia, forz a Tiberio a dejar a su mujer para poder casarle con Julia. Todos estos
intentos de procurar la felicidad pudorosa de su hija fueron en vano, por lo que acab
por expulsarla y ordenar su encierro. Y no fue el nico emperador que frecuent esta
costumbre, ya que Calgula, Claudio y Nern fueron verdaderos especialistas en el
abuso del divorcio.
Esta legislacin matrimonial dur hasta el reinado de Constantino, siendo abolidos sus
ltimos vestigios en el bajo Imperio.
1.5.1. Personas que Podan Divorciarse en el Perodo de Augusto
Tanto el marido como la mujer podan divorciarse y enviar el repudio pero haban
casos especiales, regulados por las leyes caducaras que eran:
La liberta casada con su patrono no poda divorciarse, como consecuencia de la
reverentia que le deba.
En la poca clsica, cuando la liberta se divorciaba del
patrono contra su voluntad, se daban estas consecuencias:

-
La mujer no poda pedir restitucin de la dote,
Se consideraban nulas las segundas nupcias de la liberta divorciada del

patrono,
La liberta divorciada invito patrono pierde el ius combii cuando est en

relacin de concubinato con el patrono, y no puede hacerse concubina de
otra persona si esta es tambin patrono suyo,
La liberta divorciada sigue afectada por las limitaciones de casada, y el

patrono conserva sus derechos de casado, no pudiendo obligar a la liberta a
seguir prestndole servicios (segn la constitucin de Alejandro Severo del
255).
22
Algunos casos para que el patrono deseara el divorcio de la liberta:

Si ejercita la accin de cosas amovidas contra la liberta que se divorci de l sin
consentimiento, si la acusa por adulterio, si contrajese nuevas nupcias con otra mujer,
si tuviese una concubina.
Si bien era considerado necesario el consentimiento de la filiafamilias para producir el

matrimonio, no se debe olvidar que el paterfamilias deba prestar su voluntad. Si un
padre retrasaba el matrimonio de su hija, esta poda, por medio de un magistrado,
obligarle a prestar el consentimiento y dotarla de tal forma que, de negarse, el
magistrado deba fijar la cuanta de la dote.
Al comienzo de la poca clsica el paterfamilias careca del derecho de disolver el

matrimonio de su hija. Durante el imperio de Diocleciano y posteriormente de
Maximiano, se declar ineficaz la prohibicin del interdicto en el que el padre poda
impedir la convivencia de los cnyuges y disolver el matrimonio, concedindose al
esposo el derecho de usar la exceptio doli por la existencia de dolo por parte del
paterfamilias que despus de consentir las nupcias, reivindicase a su hija. El libellum
repudii por parte del paterfamilias quedaba slo limitado a casos graves.
Ante la posibilidad de que el paterfamilias tratase de conseguir el divorcio

indirectamente, amenazando a su hija con desheredarla si esta rehusaba el repudio que
l exigiese, Diocleciano concedi a la filiafamilias la llamada querella inofficiosi
testamenti.
Las leyes de Augusto exigan las siguientes condiciones:

a) Manifestacin de voluntad:
Deba ser una voluntad verdadera, firme y definitiva, debiendo proceder de una persona
juiciosa, haber sido reflexionada y con intencin de separarse de por vida (en caso de
haber sido expresada la voluntad de divorcio en un momento de arrebato,
posteriormente puede permanecer en su decisin, en cuyo caso el divorcio ser vlido,
o arrepentirse, lo cual anula el divorcio, debe
23
permanecer hasta que se haga la
notificacin al otro cnyuge en caso de arrepentirse, se acta en base a lo que

manifieste el cnyuge que recibe la notificacin. La voluntad poda expresarse bien
oralmente, bien por escrito generalmente por medio del libellus, compuesto de hojas de
pergamino con un cuerpo escrito.
b) Intervencin del Liberto:

La declaracin del divorcio era transmitida por medio de un liberto, probablemente con
objeto de evitar enfrentamientos entre los propios esposos. Durante el Imperio, la
expresin libertum remittere es sinnimo de repudium. La notificacin careca de
carcter jurdico, excepto por la inscripcin del divorcio en la acta pblica, y poda ser
hecha directamente al otro cnyuge, a su paterfamilias (si se trata de un alieni iuris), o
la persona que est bajo su poder (si es sui iuris).
Para que se efectuara el divorcio era necesaria la presencia de siete testigos, todos
ellos ciudadanos romanos y pberes, previamente convocados para la ceremonia, no
pudiendo contarse el liberto que notific el divorcio como testigo.
La mujer segua conservando los ttulos del marido mientras no contrajese un nuevo
matrimonio. Los efector producidos por el matrimonio y el parentesco de afinidad se
extinguan por el divorcio, exceptuando la capacidad testamentaria.
La acusacin de adulterio, y peticin de accin de iudicium publicum (accin instituida

por la lex Iulia de adulteriis), no poda llevarse a cabo a la vez contra la esposa adltera
y su cmplice, y deba ser presentada en el plazo de seis meses a partir de la fecha en
que se produca el divorcio, entendindose en das tiles. Los primeros dos meses, la
acusacin slo poda ser formulada por el marido o el paterfamilias de la mujer, no
pudiendo durante este tiempo la mujer manumitir ni enajenar esclavos; pasados los dos
meses, la acusacin poda ser efectuada libremente por cualquier persona. En caso de
ser presentada la acusacin de adulterio por terceras personas sin haberse efectuado
antes el divorcio, el marido era acusado de lenocinio (establecido por la lex Iulia al
24
sealar una pena contra el marido que cobrase algo por el adulterio de su mujer, as
como al que no repudiaba a la que era sorprendida en adulterio).
Las relaciones entre padres e hijos sufren pocos cambios, no habiendo disposiciones
en contra del paterfamilias; este no tena siempre la exclusividad del derecho de
custodia de sus hijos, ya que a veces la mala conducta de un padre produca que la
custodia correspondiese a la madre. Una disposicin de Diocleciano y Maximiano
dispuso que, en cualquier caso, al juez le corresponde decidir a quin se debe confiar a
los hijos. En caso del nacimiento de un hijo tras el divorcio, este conservaba el derecho
de reclamar su estado civil.
En cuanto a los bienes, la dote sigue considerndose como una definitiva aportacin al
marido, aunque existen dos acciones por las que la mujer poda solicitar la restitucin
dotal: La actio ex stipulatu, en caso de haberse estipulado expresamente la restitucin
de la dote en caso de divorcio, y la actio rei uxoriae en caso de no existir estipulacin.
Ambas acciones presentan ciertas diferencias.
La actio ex stipulatu no es propiamente una accin dotal, sino de estricto derecho, y el

esposo no poda hacer valer ninguna razn reconvencional (ya sea por los gastos
hechos en los bienes dotales, por cosas sustradas por la mujer o donadas por ella, y
menos an por razones morales. En cambio, la actio rei uxoriae es una accin dotal,
independiente de cualquier convenio, en la que el juez tena amplia facultad para
valorar, con criterios de equidad y buena fe, las relaciones entre las partes y determinar
la restitucin.
En la actio ex stipulatu la restitucin de la dote deba hacerse inmediatamente despus

del divorcio, y por valor del total recibido. Por el contrario, la actio rei uxoriae no
produca la restitucin inmediata en caso de encontrarse el marido en situacin
econmicamente apurada, ya que tena a su favor el beneficium competentiae, en virtud
del cual no poda ser condenado a pagar ms all de su activo patrimonial; no se le
consideraba responsable de la prdida total o parcial de cosas no fungibles de la dote si
25
no exista dolo, salvo si hubiese declarado expresamente considerarlas por su valor y

no por su individualidad, caso en el que era obligado a la restitucin de la estimacin
dotal en lugar de las cosas.
La actio ex stipulatu es una accin patrimonial ordinaria que no engendra derecho

preferente al constituyente, la actio rei uxoriae vena sancionada con preferencia en la
venta del patrimonio del marido para la restitucin de la dote a los acreedores.
La mujer que haba dado en dote un fundo itlico tena garantizada su restitucin, pues
la lex Iulia de adulteriis prohibi al marido que enajenase dicho bien sin consentirlo la
mujer.
1.6. Divorcio desde Constantino hasta Justiniano

En el ao 313, la Religin cristina es reconocida oficialmente, en el 353, Constantino la
convierte en religin del Estado.22
En consecuencia, es a partir del siglo IV y ms concretamente, bajo el mandato del

Emperador Justiniano, cuando los afectos de la nueva concepcin sobre la
indisolubilidad del matrimonio cavan ms hondamente en el pensamiento jurdico.
El contenido de la nueva doctrina se podra hacer referencia a una serie de criterios

fundamentales cristianos cuyo espritu influyo en las leyes que
pronunciaron los
emperadores del bajo imperio.
Algunos de estos principios eran:

- Igualdad de todos los hombres en cuanto hijos del mismo padre,
- Respeto a la libertad y dignidad humana,
22
Nez Paz Mara Isabel, Consentimiento matrimonial y divorcio en Roma, 1. Edicin, Agosto 1988,
Ediciones Universales de Salamanca
www/books.google.com.gt/books?, Pg. 150 y 151 (2010)
26
- Fraternidad,
- Una mayor penetracin de la tica en el ordenamiento jurdico,
- Comportamiento segn la naturaleza que Dios asign al trabajo,
- Moderacin.
En base a estos principios se fundamentan las instituciones influyentes y cercanas al

divorcio, y as nace una nueva idea de los derechos y deberes de los cnyuges y se
magnifica el celibato lo contrario a la poca Agustea.
En la legislacin de Justiniano, se aumentan las limitaciones sobre el divorcio,

prohibiendo y penalizando el divorcio, aunque no considerndose imposible su prctica.
La affectio maritalis determina la existencia del matrimonio, no pudiendo hablarse de
una verdadera unin de no existir. En relacin con el divorcio bilateral, es admitido por
el emperador, mostrndose partidario de un criterio restrictivo, con lo que quiso
demostrar que haba roto de manera radical con la tradicin romana, aceptando la
doctrina cristiana. Pese a su pretensin de dejar establecida la tendencia contra el
divorcio, su sucesor Justino II restableci el divorcio por mutuo consentimiento.
Las causas de divorcio fueron determinadas por los Emperadores Cristianos,

determinando los motivos legales para que el divorcio fuese lcito, en el sentido de no
penado.
Una constitucin de Constantino del ao 331 prohbe el divorcio por motivos vanos,
permitiendo tan slo a la mujer el divorcio si su marido haba cometido homicidio, si era
responsable de envenenamiento y si haba violado una sepultura, y por otro lado,
permitiendo al marido repudiar a la mujer en caso de adulterio, envenenamiento o
alcahuetera. En caso de repudiar el marido sin haberse dado una de las causas
anteriores, era obligado a restituir la dote y no contraer nuevas nupcias pero en caso
de infringir esta prohibicin, la mujer tena derecho a ocupar la casa del marido y
disponer de la dote de la segunda esposa; si la mujer repudiase a su marido sin haber
cometido un acto de los antes citados, estaba obligada a dejarle la dote y la donacin
27
nupcial, y se proceda a su deportacin. El divorcio por mutuo consentimiento, como

categora jurdica, aparece como una reaccin contra las leyes que tendan a prohibir el
repudio libre.
La normativa de Constantino fue derogada por Juliano el Apstata en el ao 363, que

dispuso que fueran respetados los derechos de retencin establecidos por la ley y los
pactos de los cnyuges que no la contradijesen.
A pesar de que Juliano restableciese la libertad de divorcio, en el ao 421 se volvi a

dificultar, pues Honorio, Teodosio II y Constancio II reglamentaron la materia de forma
ms extensa y restrictiva que Constantino, clasificando en causas graves (magna
crimina) y causas mediocres (morum vitia). Una constitucin de Teodosio II del ao 439
lleva a la legislacin al antiguo sistema de culpa y la aplicacin del derecho
jurisprudencial, admitiendo el divorcio provocado por la otra parte, para acabar por
dictar una constitucin restrictiva en el 449, confirmando un sistema semejante al de
Constantino, si bien con diferente terminologa; se dispuso la necesidad del repudio
para disolver el vnculo, y se establecieron las siguientes causas de divorcio, fuera de
las cuales resultaban penados:
Comunes al hombre y la mujer: adulterio, homicidio, envenenamiento, conspiracin
contra el Imperio, falsedad, violacin de sepulcros, robo o encubridor de ladrn,
cuatrero, plagiario, atentado contra la vida del otro cnyuge con pual o veneno.
Para la mujer: en caso de relaciones del marido con mujeres impdicas en el propio
domicilio conyugal.
Para el esposo: asistencia de la mujer a fiestas con otros hombres sin consentimiento
del esposo, pernoctar fuera de casa sin causa justa y sin consentimiento del marido,
asistir a espectculos sin consentimiento del cnyuge, si es probado que levant al
marido sus audaces manos.
28
En la constitucin del ao 449, dictada por Teodosio II y Valentiniano III, se encontraba

lo anteriormente citado pero Justiniano recogi esta constitucin en su Cdigo,
haciendo una reordenacin en el ao 542 con un nuevo sistema y es en el ao 542 que
Justiniano dicta nuevas disposiciones, recogidas en la Novela 117, que restringe las
causas bona gratia.
1.7. El Divorcio en la Roma de Justiniano
El Cdigo Justiniano, que en gran parte han aceptado las naciones modernas, autoriza
el divorcio; pero el derecho cannico, por el que los catlicos se regan en esta materia,
no lo permita.
Justiniano, que reuni todas las leyes promulgadas antes de su poca, aadiendo a
ellas las que l dict, no slo estuvo conforme con la ley del divorcio, sino que le dio
ms extensin, hasta el punto de que toda mujer cuyo marido fuera no esclavo, sino
sencillamente prisionero de guerra durante cinco aos, poda, transcurridos stos,
contraer otro matrimonio.
Justiniano era cristiano y hasta telogo; sin embargo, la Iglesia derog sus leyes
cuando lleg a ser soberana y legisladora. Los papas, sin gran trabajo, consiguieron
que las decretales sustituyeran a ese cdigo de Occidente, que estaba sumergido en la
ignorancia y la barbarie. Supieron servirse en provecho suyo de la ignorancia de los
hombres, hasta el extremo de que Honorio III, Gregorio IX e Inocencio III prohibieron
por medio de bulas que se enseara el derecho civil. Como desde entonces nicamente
la Iglesia mandaba en materia de matrimonio, tambin mand respecto al divorcio, y no
hubo un solo prncipe que se divorciara ni que se casara con segunda mujer sin
permiso del Papa.23
23
Biblioteca del pensamiento, Voltaire, diccionario filosfico, divorcio, (2003) http://www.etorredebabel.com/Biblioteca/Voltaire/divorcio-Diccionario-Filosofico.htm (2010)
29
Enrique Lozano Corbi
Doctor en derecho
por las Universidades de Roma y de
Zaragoza y Catedrtico de Derecho romano de la Universidad de Zaragoza, en su obra

La causa mas conflictiva de Disolucin del matrimonio; desde la antigua sociedad
Romana hasta el Derecho Justiniano, autor de este estudio indica que los dos tipos de
matrimonio romano son conservados en la compilacin Justiniana el primero en los
pasos del Digesto, el segundo en las ms recientes de las constituciones del Codex y
de las novelas.
1.7.1. Requisitos para el Divorcio Segn la Lex Iulia de Adulteriis y el Digesto
Los requisitos era la presencia de 7 testigos Romanos, pberes, segn la Lex Iulia de
adulteriis, que se refiere nicamente a la causa de divorcio por adulterio, aun una
declaracin no formal bastaba para la disolucin para eludir la pena establecida.
El emperador Justiniano mantuvo este precepto e impuso la forma en cualquier clase
de divorcio, pero los compiladores del Digesto permitieron la declaracin hecha ante
siete testigos,
generalizando de este modo la regla contenida en la Lex Iulia,
probablemente para que hubiese una prueba firmada.
1.7.2. El Corpus Iuris o Cdigo de Justiniano
Alejandra Verlussconni
24
en su articulo que hace referencia al Corpus Iuris Civilis la
mas importante compilacin del derecho romano realizada en la poca justinianea, era
la compilacin legislativa llevada a cabo por el emperador de Bizancio Justiniano I (527565). Bajo sus auspicios se realizaron cuatro importantes obras que, a partir de la
edicin completa publicada en 1583 por Dionisio Godofredo en Ginebra, se
denominaron Corpus Iuris Civilis. Esta compilacin fue un trabajo majestuoso, un
gran paso en el propsito de dar alcance universal al derecho romano tal como haba
sido concebido por los clsicos; sin esta codificacin el sistema jurdico romano se
habra perdido para la Europa medieval y por lo tanto, para el mundo moderno.
24
Derecho Romano, Alejandra Verlussconni,http://derechoromano.blogia.com/2004/092401-corpus-iuriscivilis-o-codigo-de-justiniano.php (2010)
30
La finalidad de estas obras significaba el esfuerzo de un gobernante para dotar a su

pueblo de un sistema jurdico tan cercano al modelo clsico. La obra de Justiniano, es
posible gracias a la conservacin clasicista del derecho romano en las escuelas
orientales especialmente las de Beirut y Constantinopla, fue considerada como fuente
nica del derecho.
1.7.3. El Cdigo de Justiniano

Justiniano25, que reuni todas las leyes promulgadas antes de su poca, aadiendo a
ellas las que l dict, no slo estuvo conforme con la ley del divorcio, sino que le dio
ms extensin, hasta el punto de que toda mujer cuyo marido fuera no esclavo, sino
sencillamente prisionero de guerra durante cinco aos, poda, transcurridos stos,
contraer otro matrimonio.
En la del Emperador Justiniano podemos distinguir cuatro partes:

1. De las personas,
2. De la divisin de las cosas, de la propiedad, de los dems derechos reales y del
testamento,
3. De la sucesin intestada y de las obligaciones que proceden del contrato,
4. De las obligaciones ex delicto y de las acciones, con un apndice de publicis
iudiciis.
1.7.4. Clases de Divorcio al Asumir el Trono Justiniano

Cuando Justiniano sube al trono, se encuentra con cuatro clases de divorcios, para
ninguno de los cuales se necesitaba una sentencia judicial:
a) Por mutuo consentimiento,
b) Por culpa del Cnyuge demandado en los casos tipificados en la ley,
25
Voltaire,
Diccionario
Filosfico,
Divorcio,
torredebabel.com/Biblioteca/Voltaire/divorcio-Diccionario-Filosofico.htm,
(2010)
31
(2003)
Biblioteca del
http://www.epensamiento.
c) Sin mutuo consentimiento, y sin causa legal, en cuyo caso el divorcio es

vlido, pero da lugar a un castigo del cnyuge que hubiera insistido en
el divorcio,
d) Bona gratia, es decir, no basado en la culpa de uno de los cnyuges,
pero s fundado en circunstancias que haran intil la continuacin del
matrimonio (impotencia, cautividad prolongada) o inmoral (voto de
castidad).26
La facilidad de obtener el divorcio produjo la inmoralidad de las clases poderosas, que

abusaban de dicha institucin. Los emperadores cristianos no suprimieron el divorcio,
dado su arraigo en las clases sociales de Roma, pero en cambio buscaron que sus
causas fueran ms rigurosas, obligando a precisar las causas legtimas de repudiacin.
El adulterio se castigaba con la muerte. El adltero sorprendido in fraganti poda ser

muerto por el marido conforme a las leyes ticas
1.7.5. El Nuevo Cdigo Justiniano
Existi una comisin que recibi el encargo de reunir las constituciones imperiales; el
emperador dio su autorizacin para proceder a una recopilacin de las que tuvieran en
vigencia en ese momento, pudiendo modificar su redaccin y hasta su contenido, a fin
de adaptarlas a las necesidades actuales, ya que la obra persegua una finalidad:
facilitar la aplicacin del derecho, transcurrido, unos meses la comisin present su
proyecto al emperador. Quin el 7 de abril del ao 526 public una constitucin que
fijaba el da 16 de abril de ese mismo ao la entrada en vigencia del Novus Iustiniano
Codex , o sea el Nuevo Cdigo, que fue nuevo con relacin a los cdigos que se
haban tenido en cuenta, pero que dej de serlo , cuando posteriormente el mismo
Justiniano orden en el ao 534 la redaccin de una nueva recopilacin, que fue
26
Matrimonio, Aspectos Generales en el Derecho Civil y en el Cannico, Rodrguez Meja Gregorio,

Investigador, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM,
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/derpriv/cont/3/dtr/dtr5.pdf (2010)
32
aprobada por el emperador con el ttulo de Codees repetitae praelectionis y que es, el
Nuevo Cdigo Justiniano.
En este nuevo cdigo Justiniano las causas por las cuales se disolva el matrimonio en
Roma eran:
1) por la esclavitud como pena del derecho civil (capitis diminutio mxima) y por la
prdida de la ciudadana (capitis diminutio media).
2) Por cautividad, pero el matrimonio se considera subsistente si los dos esposos son
hechos prisioneros y juntos obtienen la libertad. En el derecho de Justiniano la
cautividad de uno de los esposos no disuelve el matrimonio sino hasta pasados cinco
aos.
3) Por muerte de uno de los esposos. La viuda deba guardar luto durante diez meses
(plazo aumentado a doce por los emperadores cristianos) con el fin de evitar confusin
de parto (turbatio sanguinis); el viudo poda contraer matrimonio cuando quisiera.
4) Por divorcio. En Roma fue un principio generalmente admitido que el matrimonio
poda disolverse con entera libertad, tal como se contraa.
Las causas para que el repudio por parte del marido fuese lcito, eran la conjura contra
el emperador o su ocultacin, el adulterio declarado por la mujer, siendo el marido
obligado a denunciar a su mujer y al adltero; de ser probado y tener hijos, poda
divorciarse y hacerse con la dote y la donacin nupcial, atentar contra la vida del marido
u ocultacin cuando otros lo hacen, alternar la mujer con hombres desconocidos o
baarse con ellos contra la voluntad del marido, ausencia de la mujer del hogar
conyugal sin consentimiento del marido (excepto si fuese a casa de sus padres) y la
asistencia de la mujer a espectculos sin consentimiento del marido.
Las causas por las que una mujer poda repudiar a su marido, eran la conjura contra el
emperador o su ocultacin, atentar contra la vida de su mujer o en caso de saberlo no
33
denunciarlo y defenderla, tentativa de entregar a la mujer a otros para cometer

adulterio, denuncia de adulterio a la mujer sin pruebas, y el comercio asiduo del marido
con otra mujer dentro o fuera del hogar conyugal, en estos dos ltimos casos, el marido
perda su derecho a retener la dote y las donaciones nupciales. En cuanto a las causas
que no provenan por culpa del otro cnyuge, Justiniano dispuso la impotencia
incurable, el ingreso en la vida monstica y la cautividad de guerra.
Respecto al matrimonio de los varones, tanto en el perodo clsico como en el

posclsico no fue necesario el consentimiento ajeno para su validez. Respecto al
divorcio, slo los cnyuges tienen derecho a disolver su matrimonio, por una parte por
verse desfavorable el divorcio, y por otra por haberse debilitado el poder de la patria
potestas.
Justiniano estableci que la mujer poda contraer nuevas nupcias enviando el libelo al
general comandante del ejrcito al que estuviese incorporado su marido. En caso de
muerte del marido en campaa, era necesario para posibilitar las nuevas nupcias a su
mujer, era necesaria una certificacin de la muerte por parte de los escribanos del
cuerpo en el que el marido militase. Los efectos del divorcio eran que el marido no
estaba obligado a contraer nuevas nupcias en un determinado plazo de tiempo, dado
que las leyes caducarias ya no estaban en vigor.
En cuanto al abuso de divorcios, en el bajo Imperio se resolvi buscar al cnyuge

culpable y castigarlo con la prdida de la dote y de la donacin nupcial, cabiendo
adems forzarle a retirarse a un convento y se vea condenado al celibato perpetuo, si
era la mujer, perda la dote y cualquier donacin nupcial, adems de ser desterrada de
forma perpetua.
En el segundo caso de abusos de divorcio, era el divorcio por causa leve. Las penas
eran las mismas que en el caso anterior, salvo que la mujer no era desterrada, y el
hombre tena permitido casarse de nuevo, pero eso s, pasados dos aos desde el
divorcio.
34
El tercer supuesto era divorcio por causa grave. Si era la mujer quien pidi el divorcio,
se quedaba con la donacin ante nuptias pero perda la dote, pudiendo casarse de
nuevo pasados cinco aos. Si era el marido, volva a recuperar la donacin ante
nuptias, se quedaba con la dote y poda contraer nuevas nupcias inmediatamente.
La mujer divorciada sin causa era enviada a un monasterio para el resto de sus das,
quedndose el marido con la dote y la donacin ante nuptias, quedndose el
monasterio con un tercio de la fortuna personal de la mujer si existan hijos en el
matrimonio, o dos tercios en caso contrario. El marido divorciado sin causa tena que
restituir la dote y perda la donacin ante nuptias, as como una parte de su fortuna
personal.
En el 556, Justiniano decidi aplicar la pena de reclusin monstica igualmente al

marido y a la mujer, pudiendo slo librarse de tal pena si se reconciliaban antes de
entrar al monasterio.
Con respecto a la custodia de hijos, Justiniano reafirm el principio de que los hijos
indigentes tenan derecho a ser alimentados por sus padres aun despus del divorcio
de estos, siendo justa una obligacin recproca de alimentos entre madre e hijos,
obligacin ampliada a los ascendientes de la madre.27
27
Ibid, Matrimonio, Aspectos Generales en el Derecho Civil y en el Cannico

http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/derpriv/cont/3/dtr/dtr5.pdf (2010)
35
CAPITULO II
EL DIVORCIO EN EL CRISTIANISMO PRIMITIVO
2.1. Antecedentes en el Cristianismo
Antiguamente el matrimonio se disolva por el repudio de uno de los cnyuges, por

principios religiosos, el divorcio es rechazado y solo se admita la separacin de
cuerpos que es el divorcio relativo, pero esto no implicaba la disolucin del vnculo
conyugal y esto deriva de la negativa ya que se tiene la idea religiosa sobre el
matrimonio como nico medio legal y moral de fundar la familia.
Por lo que a la separacin de los cnyuges se le ha denominado separacin o

separacin de cuerpos o de personas, que viene siendo la separacin legal o divorcio
relativo.
Dentro de los orgenes eclesisticos, la separacin nace a la vida precisamente en la

Iglesia, ya que sta rotundamente se opone a la disolucin del matrimonio y ha sido por
generaciones, desde la antigedad se ha opuesto a las leyes romanas y costumbres
germnicas que autorizaban el divorcio hasta lograr su suspensin, a ello la Iglesia se
vio en la necesidad de crear la figura de separacin de cuerpos, lo cual es parte del
divorcio, simplemente con mnimos cambios dentro de la convivencia como lo es, la
separacin de habitacin (divortium quoad torum et mensum), sosteniendo que los
esposos separados no podan volver a casarse (manet enim vinculum conjugale inter
eos).
Otra caracterstica es que el divorcio antiguo resultaba de la sola voluntad de los
esposos, mientras que la separacin tenan que ser pronunciada en justicia, y esa
jurisdiccin corresponda a la Iglesia con el objeto de verificar la existencia de una
causal suficiente de separacin y la variante consista en
corresponda a los tribunales de familia.
36
que la competencia
2.2. Divorcio Eclesistico

Madrazo Mazariegos,28 dice que el divorcio Eclesistico solo acepta el divorcio no
vincular o relativo (separacin legal), ya que considera al matrimonio indisoluble, a no
ser que concurra la muerte de un cnyuge o razones especialsimas determinadas por
la iglesia.
El autor Amadeo de Fuenmayor29
dice
en toda campaa divorcista existen
argumentos circunstanciales, que varan de un pas a otro y que tienen por finalidad
facilitar la introduccin del divorcio, como en el caso de Italia, o entenderlo a nuevos
supuestos, como en Portugal. La indisolubilidad del matrimonio es un bien especfico
de la fe cristiana, es preciso reglamentar de nuevo el matrimonio civil y, como
consecuencia del mismo, es necesario admitir el divorcio civil. Con admitir el divorcio,
ningn dao podra derivarse para quienes creen que el matrimonio es indisoluble, es
ms, para stos la fidelidad a las propias convicciones llegara a ser verdaderamente
meritoria y, por tanto, autntico testimonio. Admitir el divorcio es problema netamente
humano y, por eso, es problema del ordenamiento jurdico civil. La ley civil que admite
el divorcio no obliga a nadie a divorciarse, slo posibilita hacerlo.
Uno puede ser
partidario o no del divorcio, pero no lo puede imponer o prohibir a los dems.
El autor J. Hervada, R. Navarro Valls hace referencia de cmo se fue introduciendo el

divorcio en el cristianismo y comenta El divorcio prescindiendo ahora de sus
antecedentes en la sociedad occidental pre-cristiana es una institucin que se introduce
en los ordenamientos jurdicos europeos a travs de la Reforma protestante,
acelerndose su recepcin a partir del siglo XVIII, a impulsos de la Revolucin francesa,
y consolidndose definitivamente en el Estado liberal que nace en 1980. De ah que
refirindose a la introduccin del divorcio en naciones con amplia base popular catlica,
como Austria, Francia o Blgica se haya observado que en estos sistemas legales el
28
Mazariegos Madrazo Sergio , Danilo Madrazo Mazariegos, Compendio de Derecho Civil y Procesal,
1. Edicin, 2003, pg. 59
29
De Fuenmayor, Amadeo, Divorcio, clasificacin 173 D316, Pamplona Eunsa 1981, Pg. 173, 174
37
divorcio no fue pedido inicialmente por el pueblo su introduccin fue fruto de autnticos
golpes de mano de la burguesa y de los grupos de presin.
2.3. Pases que Aceptan el Divorcio Tambin son Anti-Divorcistas
El autor Navarro Valls realiza un anlisis de la normativa jurdica de los sistemas que
regulan el divorcio llega a la inevitable conclusin de que tambin los pases divorcistas
son en realidad anti-divorcistas.
Es decir, ninguna legislacin establece como norma la general de permitir el divorcio sin
restricciones. La mayora se mueven en la rbita del llamado divorcio-sancin, o en la
del divorcio remedio, establecen una serie de supuestos explcitamente normados, que
permiten, a travs de causas legisladas iniciar un proceso de divorcio que
eventualmente desemboque en la disolucin de un concreto matrimonio.30
Hace referencia y puntualiza que el divorcio puede tomarse como una crisis de la
actualidad de la familia lo cual conlleva a que se rechace la fidelidad conyugal y
provoca que se retroceda y bote logros del perfeccionamiento moral que representa el
matrimonio mongamo estable. Tambin hace notar que el retorno del divorcio es por
influjo del protestantismo, que niega el carcter sacramental del matrimonio, y del
iusnaturalismo racionalista que considera el matrimonio como contrato civil.31
La iglesia no renuncia a que el matrimonio es para toda la vida aunque se acepte la

separacin de hecho ms no el divorcio, esto se debe a que no quieren perder la tutela
de los valores que el matrimonio a realizado a travs de la historia, por lo que la iglesia
trata de inculcar a los fieles su deber de atenerse a los caracteres esenciales del
matrimonio.
30
R. Navarro Valls, J. Hervada, G. J. Orlandis, G. Garcia Cantero, C. De Diego-Lora, De Fuenmayor,

Rodrguez P., p. Cit. Pg. 49 56
31
Loc. Cit.
38
2.4. Formas en que la Iglesia a Manejado el Divorcio
De Fuenmayor nos da un detalle de cmo la iglesia ha manejado el tema del divorcio y

dice. En el caso de Austria, desde las reformas de Jos II, se trataron como civilmente
indisolubles los matrimonios de los catlicos. El Decreto imperial de 2 de julio de 1788
estableca que un acatlico, por el hecho de casarse con un catlico, renunciaba de
antemano a la posibilidad legal de divorciarse, facultad que se le reconoca en el
supuesto de celebrar su matrimonio con otro acatlico. Por virtud de una ley de 6 de
julio de 1938, Austria queda sometida al Derecho matrimonial alemn, y a partir de
entonces se extiende tambin el divorcio civil a los matrimonios de los catlicos. En
ocasiones, ha sido los concordatos el instrumento utilizado para obtener directa o
indirectamente una solucin semejante a la de Austria.
En Portugal, desde el
concordato con la Santa Sede de 1940, la ley civil slo admita el divorcio para los
matrimonios civiles, pues, a tenor del Art. XXIV del concordato, por el solo hecho de
celebrar el matrimonio cannico, los cnyuges renuncian a la facultad civil de solicitar el
divorcio, que por eso no podr ser aplicado por los tribunales civiles a los matrimonios
cannicos. El sistema ha estado vigente hasta 1975, en que se revis esta clusula del
concordato. En Colombia se ha introducido recientemente un sistema semejante, como
consecuencia de su nuevo concordato, suscrito en 1973, aunque ste no contena tal
exigencia de modo explcito, pero s el establecimiento del sistema de matrimonio
facultativo de tipo catlico. Tras amplios debates en el Congreso, se promulgaba la Ley
1. De 1976,32 que implanta el divorcio vincular en el rgimen del matrimonio civil, sin
permitirlo par los ya casados cannicamente o para los que en el futuro celebrasen su
matrimonio al amparo de la legislacin eclesistica.
Ante estas nuevas circunstancias, la Iglesia cuando no ha podido evitar, a travs del
concordato, que el matrimonio cannico reconocido por el Estado quedara sometido al
rgimen del divorcio civil, ha aprovechado el propio concordato para cumplir su deber
32
Rgimen Concordatario Colombiano, Ley, Monroy Cabra, Gerardo, Pg. 73, Colombia, Bogot,
(1975), http://openlibrary.org/authors/OL431596A/Marco_Gerardo_Monroy_Cabra, (2010).
39
de ilustrar a sus fieles acerca de la indisolubilidad como propiedad esencial del

matrimonio.
En el Acuerdo entre la Santa Sede y Espaa de 3 de enero de 1979, se lee. la Santa
Sede reafirma el valor permanente de su doctrina sobre el matrimonio y recuerda a
quienes celebren matrimonio cannico la obligacin grave que asumen de atenerse a
las normas cannicas que lo regulan y, en especial, a respetar sus propiedades
esenciales. (Art. VBI, ap.3). A tenor del canon 1013, 2 del Cdigo de Derecho
Cannico, la unidad y la indisolubilidad son propiedades esenciales del matrimonio,
las cuales en el matrimonio cristiano obtienen una firmeza peculiar por razn del
sacramento. La firmeza del matrimonio cannico, expresada en este cano. Por lo que
son cautelas jurdicas que el ordenamiento cannico adopta con la precisa finalidad de
que el vnculo sagrado, que es por naturaleza perpetuo y exclusivo, y que surgi del
contrato matrimonial valido (canon 1110), no quede sometido al evento posterior del
fraude de ley, del cambio de voluntad de los que lo contrajeron.
El carcter irrevocable de la unin conyugal, su indisolubilidad, no es un ideal exclusivo

del mensaje cristiano: es propiedad esencial de todo matrimonio, como lo explica el
Jess en la biblia y en lo cual se basa la Iglesia Catlica y dice Mt. 19:4-6 No habis
ledo que, al principio, el Creador los hizo varn y hembra, y que dijo: por esto dejar el
hombre a su padre y a su madre y se unir a su mujer. As pues, ya no son dos, sino
una sola carne. Por tanto, lo que Dios uni no lo separe el hombre.
Desde un punto de vista jurdico, la tesis del divorcio vincular y la que sostiene la
indisolubilidad del matrimonio hunden sus races en dos concepciones distintas de la
libertad, que conducen respectivamente a negar o a justificar la posibilidad de un pacto
irrevocable.
Por lo que en las leyes canoncas consideran que la ley de divorcio al aceptarse tienen
como caracterstica fundamental que consagran una prohibicin, que el Estado prohbe
a los ciudadanos contraer matrimonio perpetuo, ya que lo consideran antisocial por
40
tanto inmoral, al considerar que pueda existir un contrato perpetuo en donde dos
individuos se obliguen para toda la vida a ser fieles a otra persona por lo que lo
consideran claudicante.
En el concilio de Trento en el siglo XII reconoce el matrimonio como indisoluble y

perpetuo, pero la iglesia se vio obligada a otorgar paliativos a la rigidez de la
indisolubilidad del matrimonio admitiendo la separacin de cuerpos que era la forma de
divorcio que si bien no disuelve el matrimonio lo hace menos fuerte estableciendo la
nulidad del matrimonio que da cabida a diversos casos de divorcio.
2.5. Antecedentes de la Indisolubilidad del Matrimonio por Parte de la Iglesia

Planiol Ripert33 dice que el origen eclesistico del divorcio es expuesto en los siguientes
trminos, La introduccin del principio de la indisolubilidad del matrimonio se debe a la
Iglesia;
sta luch contra las leyes romanas y las costumbres germnicas que
autorizaban el divorcio y logr poco a poco obtener su supresin. Como no era posible
mantener ciertos hogares, profundamente desunidos, la Iglesia cre la separacin de
cuerpos que no es otra cosa sino el divorcio antiguo disminuido en sus efectos, y
conserv la palabra misma de divorcio, pero indicando que se reduca a una simple
separacin de habitacin.
Los esposos separados no podan volver a casarse.
Agregan dichos autores franceses: Que otro cambio se produjo.
Mientras que el
divorcio antiguo resultaba, de la sola voluntad de los esposos, la separacin tenia que
ser pronunciada en justicia; la jurisdiccin competente era la de la Iglesia. Esta regla
se fundaba sobre la necesidad de comprobar la existencia de una causa suficiente de
separacin de cuerpos, con la variante de que la competencia corresponde a los
tribunales civiles.
Gabriel Garca Cantero34 Refiere que permanece en pie aquella ley de Dios nica e
irrefrenable, confirmada amplsima por Jesucristo: No separare el hombre lo que ha
33
Braas Alfonso, Op. Cit. Pg. 188, 189.

R. Navarro Valls, J. Hervada, G. J. Orlandis, G. Garca Cantero, C. De Diego-Lora, De Fuenmayor,
Rodrguez P., Op. Cit. Pg. 128
34
41
unido Dios;
ley que no pueden anular ni los decretos de los hombres, ni las
convenciones de los pueblos, ni la voluntad de ningn legislador. Que si el hombre

llegara injustamente a separar lo que ha unido Dios, su accin sera completamente
nula, pudindose aplicar en consecuencia lo que el mismo Jesucristo asegur con estas
palabras tan claras: cualquiera que repudia a su mujer y se casa con otra, adultera; y
el que se casa con la repudiada del marido, adultera. Y estas palabras de Cristo se
refieren a cualquier matrimonio, aun al solamente natural y legtimo, pues es propiedad
de todo verdadero matrimonio la indisolubilidad, en virtud de la cual la disolucin del
vnculo est fuera del alcance, del beneplcito de las partes y de toda potestad secular.
2.5.1. Naturaleza del Matrimonio ante la Iglesia

Jos Orlandis;35 comenta que el derecho de la Iglesia, al definir la naturaleza de la
institucin matrimonial, se expresa en estos trminos: La unidad y la indisolubilidad son
propiedades esenciales del matrimonio, las cuales en el matrimonio cristiano obtienen
una firmeza peculiar por razn del sacramento (Cdigo de Derecho Cannico, can.
1.013).
Lo que equivale a decir: el matrimonio es indisoluble de por s;
lo de
sacramento, sino por el hecho de ser matrimonio, aun cuando el sacramento infunda al
matrimonio cristiano una firmeza peculiar. Todo verdadero matrimonio es, por tanto,
imposible de disolver, puesto que la unidad y la indisolubilidad pertenecen a la esencia
misma de la institucin matrimonial.
Amadeo Fuenmayor36, dice El divorcio se estima un mal, pero un mal necesario. Con
l se pretende realizar una operacin dolorosa indispensable para defender el bien de
la institucin familiar.
35
Ibd., Pg. 157

R. Navarro Valls, J. Hervada, G. J. Orlandis, G. Garca Cantero, C. De Diego-Lora, De Fuenmayor,
Rodrguez P. Op. Cit. Pg. 168, 170, 171
36
42
2.6. Tribunales Eclesisticos

En Wiki peda37 relata que en los inicios del cristianismo, el divorcio era permitido y
admitido, pero con el tiempo la iglesia catlica lo fue prohibiendo. A partir del siglo X,
eran los tribunales eclesisticos quienes tramitaban los divorcios, no sin grandes
disputas de distintos sectores de la iglesia cristiana. A partir del Concilio de Trento, en
1563, se impuso la teora del carcter indisoluble del vnculo, aunque se admiti la
separacin de cuerpos.
La reforma de Lutero, admiti el divorcio aunque nicamente en casos muy graves.
Esta reforma, incluso provoc que Inglaterra abrazara la misma debido a que su rey,
Enrique VIII deseaba divorciarse de su esposa, Catalina, y la Iglesia de Roma no se lo
permita.
2.7. Que Dice la Biblia Sobre el Divorcio

Segn el autor Ray C. Stedman38 en su investigacin sobre el divorcio basado en el
evangelio de San Marcos 10:1-12 toma el versculo en el cual los fariseos se acercan a
Jess para probarle preguntndole que si era licito al marido divorciarse de su mujer, el
autor comenta que los fariseos lo hicieron con el fin de ponerle prueba a Jess y
provocar una crisis ya que su propsito era la muerte, entonces en base a este registro
en la biblia el autor propone que se encuentran dos puntos de vista diferente que
estaban bastante extendidos en aquellos tiempos, representados por dos escuelas de
pensamiento distintas de Israel. Uno de ellos era la enseanza del gran rabino Hillel.
En donde se basa en lo que Moiss haba dicho en Deuteronomio 24 lo cual era que
el hombre poda divorciarse de su mujer si encontraba alguna indecencia en ella.
37
http://es.wikipedia.org/wiki/Divorcio, (2010) Op. Cit.

Seminario Reina Valera, Discovery Publishing un ministerio de la Iglesia Pennsula Bible, Ray C.
Stedman, Que hacer respecto al Divorcio?, http://www.seminarioabierto.com/vidadejesucristo18.htm,
(2010)
38
43
Hillel interpret que eso quera decir cualquier cosa que no le complaciese al marido. Si
le haca mal el caf se poda divorciar de ella. Si no tena la casa limpia, si se enfadaba
y discuta o lo que fuese, se poda divorciar de ella. Esa era la escuela fcil del divorcio
de aquella poca. En contraposicin, se hallaba la escuela de Shammai, otro gran
rabino hebreo, que enseaba que el divorcio deba limitarse estrictamente, y solo bajo
ciertas condiciones rgidamente definidas se poda conceder el divorcio. Por lo que la
nacin estaba dividida entre estas dos escuelas de pensamiento.
44
CAPITULO III
EL DIVORCIO EN LA LEGISLACIN GUATEMALTECA

Alfonso Braas39 seala tambin que en la legislacin de Guatemala, el divorcio ha
tenido variantes claramente deslindables.
Durante el gobierno del doctor Mariano
Glvez, fue emitido el decreto legislativo de fecha 19 de agosto de 1837, que admiti el
divorcio como una de las formas de disolucin del vnculo matrimonial, o sea el divorcio
vincular, en sus dos formas: divorcio por mutuo consentimiento y divorcio por causa
determinada, disponiendo que los esposos que se divorcien por cualquier causa no
poda ya reunirse ni ser reconocidos en ningn concepto como tales esposos, ms
poda verificarse entre s un segundo matrimonio, pasado un ao de pronunciado el
divorcio.
La separacin o el divorcio por mutuo acuerdo de los cnyuges podr pedirse despus
de un ao contado de la fecha en que se celebro el matrimonio40 esto en nuestro pas
Guatemala.
3.1. Jefes de Gobierno que Contribuyeron a que el Divorcio se Legislara en

Guatemala
Uno de los precursores fue el Doctor Mariano Glvez
quien fungi como Jefe de
Estado de Guatemala por dos periodos consecutivos de 1831 1838.
Promovi
importantes innovaciones en todos los rdenes de la vida del Estado, estableci el

matrimonio civil y decret la ley del divorcio.
Durante el gobierno del general Justo Rufino Barrios, fue abandonada esa postura
sobre la materia objeto de estudio.
39
Braas Alfonso, Op. Cit. Pg. 188, 189.

Lec Lpez Sara Jeanette, El Divorcio En La Legislacin Guatemalteca y Sus Consecuencias, 1998,
Tesis de Ciencias Jurdicas y Sociales, URL
40
45
El cdigo civil de 1877 dispona que el divorcio era la separacin de los casados,
quedando subsistente el vinculo matrimonial (Art. 165). El artculo 169, reconoce que la
sentencia emanar de la autoridad eclesistica. Por lo que el divorcio produce efectos
civiles y cannicos.
Todo lo que es de materia civil se reglament.
3.1.1. Concepto de Divorcio
El concepto de divorcio estaba acorde con el concepto del matrimonio.
Un contrato
civil solemne, por el cual un hombre y una mujer se unen indisolublemente, segn lo
dispona dicho cdigo.
3.2. El Divorcio en el Decreto Gubernativo 484 de 1894 en Guatemala
Un cambio radical de criterio se manifiesta en el decreto gubernativo numero 484,

promulgado el 12 de febrero de 1894, diecisiete aos despus cuando gobernaba el
pas el general Jos Mara Reina Barrios, el cual contiene la ley de divorcio, basndose
en que segn la ley, el matrimonio es un contrato civil, y que por lo tanto una de sus
consecuencias es indudablemente la disolubilidad del vnculo legal, pues no siendo el
matrimonio obra de la naturaleza sino del mutuo consentimiento de las partes, se
considerara destruido desde que faltan los motivos o causas fundamentales que
hicieron contraerlo, esa ley autoriz el divorcio, reconociendo la separacin de los
cnyuges y el divorcio propiamente dicho, ya por mutuo consentimiento y por causa
determinada.
El artculo 1. Dispona: La ley autoriza, no slo la separacin de los cnyuges,

quedando subsistente el vnculo matrimonial, sino tambin el divorcio, en virtud del cual
queda disuelto ese vnculo.
46
El artculo 2. Dice El matrimonio se disuelve: 1. Por el mutuo consentimiento de los

cnyuges; y 2. Por voluntad de uno de ellos, con causa determinada.
Por lo que se puede observar en este artculo segundo se establece el divorcio por
causa determinada y el divorcio voluntario.
3.2.1. Concepto del Matrimonio en el Cdigo Civil de 1877 en Donde no Acepta el

Divorcio
En el Cdigo Civil de 1877 artculo 19 dice, diecisiete aos antes la ley no considera al
matrimonio sino como un contrato civil. El matrimonio es un contrato solemne por el
cual un hombre y una mujer se unen indisolublemente y por toda la vida (no admita
con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente.)
Esto significaba que el matrimonio era indisoluble de esa forma era considerado y para
toda la vida lo cual no daba cabida al divorcio.
El decreto anterior fue modificado por el decreto 239 de la Asamblea Nacional

Legislativa cuya modificacin se refiere a procedimiento, dejando firme el divorcio.
3.3. El Divorcio en el Decreto Gubernativo 921 de 1926 en Guatemala
En 1926 el decreto 921 del Presidente de la Repblica se decreta el nuevo Cdigo Civil
el cual tambin dejo vigente el divorcio variando en cuanto a las causales y
procedimiento.
3.4. El Divorcio en el Decreto Legislativo 1932 de 1933 en Guatemala
En 1933 por medio del decreto legislativo 1932 se emite el nuevo Cdigo Civil el cual
considera las siguientes causales:
- Incitacin al cnyuge a la corrupcin o al delito,
47
- El delito contra la naturaleza y todas las formas de perversin o inversin sexual.
3.5. El Divorcio en el Cdigo Civil Vigente de Guatemala Decreto Ley 106 de 1964
en Guatemala
En 1963 se crea el cdigo Civil vigente que entro en vigor en 1964 segn decreto
nmero 106 del Jefe de Gobierno de la Repblica mediante el mismo se regula la
separacin y el divorcio por mutuo consentimiento y por voluntad de uno de los
cnyuges por causa determinada entre las causales se citan las siguientes:
1. La infidelidad de cualquiera de los cnyuges,
2. Los malos tratamientos de obra, las rias y disputas continuas las injurias graves y
ofensas al honor y en general, la conducta que haga insoportable la vida en comn,
3. El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos,
4. La separacin o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia inmotivada
por ms de un ao,
5. El hecho de que la mujer de a luz durante el matrimonio a un hijo concebido antes
de su celebracin, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del embarazo
antes del matrimonio,
6. La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos,
7. La negativa infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentacin a que esta legalmente obligado,
8. Los hbitos de juego y embriaguez, o el uso de estupefacientes cuando
amenazasen causar la ruina de la familia o constituya un continuo motivo de
desavenencia conyugal,
9. La denuncia de delito o acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro,
10. La condena de uno de los cnyuges en sentencia por delito contra la propiedad o
por cualquier otro delito comn que merezca pena mayor de cinco aos de prisin,
11. La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cnyuge o a la
descendencia,
12. La impotencia absoluta o relativa para la procreacin siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio.
48
14. La enfermedad mental incurable de uno de los cnyuges que sea suficiente para
declarar la interdiccin,
15. As misma es causa de divorcio, la separacin de los cnyuges declarada en
sentencia firme.
El Licenciado Federico Salazar41 en el cdigo civil y exposicin de motivos decreto ley
106 dice de la Separacin y del Divorcio que el artculo 154 comprende los dos casos
en que puede declararse la separacin de personas y el divorcio, como son el mutuo
acuerdo de los cnyuges y la voluntad de uno de ellos por causa determinada. El
prrafo colocado al final del artculo expresa que la separacin o divorcio por mutuo
acuerdo de los cnyuges no podr pedirse sino despus de un ao, contado desde la
fecha en que se celebr el matrimonio. Este agregado complementa el inciso 1. Y era
el artculo 1102 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil que se traslada aqu, por
su carcter sustantivo.
Las causas para obtener la separacin o el divorcio se determinan en el artculo 155.
Las modificaciones que se introducen en el Cdigo son las siguientes:

El inciso 1. Del Artculo 149 del Proyecto mencionaba el adulterio de cualquiera de los
cnyuges, en vez de la infidelidad que preceptuaba el inciso 1. del artculo 124 del
Cdigo de 1933, la Comisin Revisora lo modific reproduciendo la causal del Cdigo
anterior. La Amplitud y vaguedad de la palabra infidelidad se presta a interpretaciones
antojadizas que abren ancho campo al divorcio, lo que no ocurre con la exigencia de
que la infidelidad culmine con el adulterio, hecho concreto cuya prueba es necesaria
para que en sentencia judicial se haga la declaratoria que proceda, circunstancias que
motivan la adopcin de la causal suprimida.
41
Lic. O. Salazar, Federico, Guatemala y Leyes, Cdigo Civil y Exposicin de Motivos, Decreto Ley No.
106, Guatemala, Gomes Robles, 1963, Pg. 28-32
49
El inciso 2. Unido con el inciso 13 del artculo 123 del Cdigo anterior se ampla,
comprendiendo no solo el trato cruel o sevicia y las ofensas graves, sino las rias y
disputas continuas, y en general, la conducta que haga insoportable la vida comn.
La separacin o abandono, que menciona el inciso 4. Se reduce a un ao, en vez de

dos que establecida el Cdigo, trmino suficiente para que el cnyuge abandonado, sin
causa justificada alguna, resuelva su situacin, pero se debe de tomar en cuenta
nicamente como dato histrico ya que ahora por el decreto 27-2010 no es necesaria la
espera de un ao sino simplemente basta con la voluntad de uno de los cnyuges para
que en cualquier momento pueda dar inicio al proceso de divorcio.
Se suprime el inciso 15 del artculo 123 del Cdigo anterior, pues la causal all invocada
puede ser sustituida por la que determina el inciso 2. Del nuevo Cdigo, sin necesidad
de denunciar hechos cuya prueba seria inconveniente en los tribunales.
Por ltimo, el segundo prrafo del artculo 158, prescribe que no es suficiente prueba
para declarar el divorcio, la confesin de la parte demandada sobre la causal que la
motiva.
El articulo 163 del cdigo que entro en vigencia en 1964, fija las cuestiones que debe
contener el proyecto de convenio entre los esposos que por mutuo acuerdo decidan
separarse, el cual debe ser presentado al juez para su aprobacin o desaprobacin.
Sobre estas mismas cuestiones debe el tribunal resolver cuando el divorcio se funde en
cusa determinada; pero en ningn caso, deber desatenderse el inters de los hijos
cuya pensin alimenticia deber quedar suficientemente garantizada, requisito sin el
cual, la separacin no podr declararse.
El Cdigo Civil nada estableca respecto de la persona en cuyo poder deban quedar
los hijos menores, ni durante el juicio ni al declararse el divorcio.
El Cdigo de
Enjuiciamiento Civil y Mercantil expresaba en el artculo 1114, que durante la

tramitacin del divorcio o de la separacin por causa determinada, los hijos menores de
50
siete aos, sin distincin de sexos, y las hijas de toda edad, quedaban al cuidado de la
madre, y los hijos varones mayores de siete aos, al cuidado del padre, salvo
especiales circunstancias que obligaran al juez a disponer que quedaran en poder de
otra persona. Fuera de este precepto no se estableca en la ley el destino de los
menores, una vez decretada la separacin o el divorcio, conformndose tan slo con el
arreglo o convenio entre los esposos, de que ya se ha hecho mencin, cuando el
divorcio se demandaba por mutuo consentimiento.
El Cdigo resuelve esta cuestin en los artculos 162 y 166. El primero manda que los
hijos queden en poder del cnyuge que determine el juez hasta que se resuelva en
definitiva el juicio de separacin o divorcio; entendindose que se refiere al caso de
demanda por causa determinada, pues en el de mutuo acuerdo, los esposos deben
convenir a quien le quedan confiados los hijos, y as lo exige el inciso 1. Del
mencionado artculo 163.
Al declararse la separacin o el divorcio entra a regir el artculo 166. Pero causas

graves, comprobadas en el juicio, obligarn al Juez a variar este convenio teniendo en
cuenta nicamente el bienestar de los hijos cuidando que los padres puedan
comunicarse con ellos.
Se insiste en el artculo 167 que, en todo caso, los derechos de los hijos deben quedar
garantizados y cualesquiera que sean las estipulaciones del convenio o de la decisin
judicial, el padre y la madre quedan sujetos a las obligaciones de alimentarlos y
educarlos; y en cualquier tiempo dice el artculo 168, que el bienestar de los menores
lo reclame, el juez deber dictar las providencias oportunas para satisfacer las nuevas
exigencias que puedan presentarse.
La mujer inculpable debe gozar de pensin alimenticia, que fijar el juez si los esposos
no lo hicieren. Caso excepcional ser que el marido disfrute dicha pensin, cuando sea
inculpable, est impedido de trabajar y no tenga medios de subsistencia; pero todo
queda sujeto a que la mujer disponga de bienes o recursos para suministrarla.
51
3.6. Efectos de la Separacin y Divorcio en Guatemala
En cuanto a los efectos de la separacin y divorcio, la Comisin Revisora redact tres

artculos para separar sus efectos civiles comunes, los efectos propios de la separacin
y el efecto propio de divorcio.
En el Proyecto se haba reducido a un solo artculo esta disposicin: Los efectos civiles
son comunes a la separacin y al divorcio, pero slo el divorcio disuelve el vnculo y
deja en libertad a los cnyuges para contraer nuevo matrimonio.
Los efectos comunes, segn la Comisin, son los siguientes:

1. La liquidacin del patrimonio conyugal;
2. El derecho de alimentos a favor del cnyuge inculpable;
3. La suspensin o prdida de la patria potestad cuando la causal de la separacin
o divorcio la lleve consigo y haya peticin expresa de parte interesada.
El inciso 1. Est expresado en el artculo 140: disuelta la sociedad conyugal, se
proceder inmediatamente a su liquidacin; y el artculo 170 expresa: al estar firme la
sentencia que declare la separacin o el divorcio, se proceder a liquidar el patrimonio
conyugal.
El inciso 2. Est contenido en el artculo 169; y el inciso 3. Que se refiere a la

suspensin o prdida de la patria potestad comprende los casos que contemplan los
artculos 273 y 274.
El artculo 160 redactado por la Comisin declara que son efectos propios de la
separacin, adems de la subsistencia del vnculo conyugal, los siguientes:
1. El derecho del cnyuge inculpable a la sucesin intestada del otro cnyuge;
52
2. El derecho de la mujer de continuar usando el apellido del marido; y por ltimo, el

artculo 161 expresa que es efecto propio del divorcio la disolucin del vnculo conyugal
que deja a los cnyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio.
Pero en cuanto a la disposicin del inciso 2 del artculo 161 ya est contenida en el
artculo 108, que dice: Por el matrimonio, la mujer tiene el derecho de agregar a su
propio apellido el de su cnyuge y de conservarlo siempre, salvo que el matrimonio se
disuelva por nulidad o por divorcio.
El artculo 166 tambin fue modificado por la Comisin Revisora. Suprime la edad de
los menores que haba sido fijada en el Proyecto para determinar en poder de quin de
los padres deban quedar en caso de separacin o divorcio.
La modificacin
introducida declara que el juez podr resolver sobre la custodia y cuidado de los
menores con base en estudios e informes de trabajadores sociales o de organismos
especializados en la proteccin menores.
3.7. Comparaciones de Cdigos Civiles Anteriores al Cdigo Vigente Decreto Ley

106, Vigente desde 1964
3.7.1. Concepto de Divorcio en el Cdigo Civil Decreto Ley 106
En nuestra legislacin Guatemalteca en el artculo 153 del cdigo Civil Decreto Ley
ciento seis, dispone que el matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por
el divorcio.42
El artculo 154 del Cdigo Civil Decreto 106, dice que la separacin de personas, as
como el divorcio, podrn declararse: por mutuo acuerdo de los cnyuges, y por voluntad
de uno de ellos mediante causa determinada.43
42
43
Cdigo Civil de Guatemala, Decreto Ley Nmero 106, Art. 153, (1964)
Loc. Cit.
53
La legislacin vigente acepta en forma expresa la separacin de personas o divorcio no

vincular o relativo y el divorcio propiamente dicho o absoluto o vincular, dejando a los
cnyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio, principio aceptado por el artculo
161 del cdigo civil guatemalteco.
El divorcio por mutuo acuerdo es una figura regulada en pocos pases, Guatemala entre
ellos.
Escribe Rojina Villegas44, que la idea del divorcio voluntario que parte del Cdigo
Francs, se debe a Bonaparte, quien logr imponerla, no obstante la opinin contraria
de quienes intervinieron en la redaccin del Cdigo que lleva su nombre, Napolen
tena gran inters en mantener el divorcio voluntario en parte por la posibilidad de que
Josefina no le diese hijos, y tambin porque pensaba que el divorcio voluntario
constituye una forma conveniente de ocultar causas muy graves; causas que pueden
ser escandalosas, que pueden originar la deshonra, el desprestigio, el descrdito de
uno de los cnyuges.
El cdigo Civil de 1933 art. 124 inciso 7. Y 15 dispona que eran causales de divorcio la
incitacin al otro cnyuge a la corrupcin o al delito, y el delito contra naturaleza y todas
las formas de perversin o inversin sexual.
En la exposicin de motivos del proyecto del cdigo ahora vigente, se explica el criterio
sustentado en el mismo, as: Se suprime el inciso 15 del artculo 124 del cdigo Civil
de 1933, pues la causal all invocada puede ser sustituida por la que determina el inciso
2. del Proyecto, sin necesidad de denunciar hechos cuya prueba sera un escndalo en
los tribunales.
A diferencia del cdigo de 1933 el vigente incluye necesarias disposiciones relativas a

la proteccin de la mujer, ya que realmente eran violados haciendo creer que la mujer
era la culpable de que se diera la separacin o divorcio y realmente se aplicaba como
44
Rogina Villegas, Rafael, Op. Cit. Pg. 338
54
un castigo y no se era objetivo, tambin , al cuidado de stos y la proteccin a los hijos

tambin era importante por las
obligaciones que ambos padres tienen ya que la
obligacin no se termina con la separacin de los mismos, la relacin debe continuar ya

que es una garanta que el Estado otorga.
En el articulo 154 del Cdigo Civil decreto ley 106 de Guatemala en su parte final
expresa que la separacin o divorcio por mutuo acuerdo de los cnyuges no podr
pedirse sino despus de un ao, contado desde la fecha en que se celebr el
matrimonio.45 Este agregado complementa el inciso 1. Era el artculo 1102 del Cdigo
de Enjuiciamiento Civil y Mercantil y que tiene importancia por su carcter histrico
aunque ya no es vigente.
Las causas para obtener la separacin o el divorcio se determinan en el artculo 155.
3.8. Modificaciones que se Introdujeron en el Cdigo Civil de 1933

El autor Rogina Villegas46 dice que las modificaciones que se introducen en el Cdigo
son las siguientes:
El inciso 1. del Artculo 149 del Proyecto mencionaba el adulterio de cualquiera de los
cnyuges, en vez de la infidelidad, que preceptuaba el inciso 1. del artculo 124 del
Cdigo de 1933, pero la Comisin Revisora lo modific reproduciendo la causal del
Cdigo anterior.
La amplitud y vaguedad de la palabra infidelidad se presta a interpretaciones segn el
criterio de quien est interpretando lo cual abren ancho campo para poder solicitar el
divorcio, lo que no ocurre con la exigencia de que la infidelidad culmine con el adulterio,
hecho concreto cuya prueba es necesaria para que en sentencia judicial se haga la
declaratoria que proceda.
45
46
Decreto Ley 106, Cdigo Civil y Mercantil, Loc. Cit. Art. 154
Rogina Villegas Rafael, Loc. Cit. Pg. 339
55
El inciso 2. Unido con el inciso 13 del artculo 123 del Cdigo de 1933, se ampla,
comprendiendo no solo el trato cruel y las ofensas graves, sino las rias y disputas
continuas, y en general, la conducta que haga insoportable la vida comn.
La separacin o abandono, que menciona el inciso 4. Se reduce a un ao, en vez de

dos aos que estableca el anterior cdigo, trmino suficiente para que el cnyuge
abandandonado, sin causa justificada alguna, resuelva su situacin.
Por ltimo, el segundo prrafo del artculo 158 prescribe que no es suficiente prueba
para declarar el divorcio, la confesin de la parte demandada sobre la causal que la
motiva.
Esta disposicin es necesaria para evitar que se burle el procedimiento para obtener el
divorcio, como vena sucediendo en multitud de casos, en los cuales, el juez ha servido
de instrumento al demandante interesado en que el juicio quede prcticamente
suprimido. Contradiciendo, pues, aparentemente el valor de la confesin como prueba
lo que se hace es garantizar los derechos e intereses de la esposa y de os hijos
exigiendo que la prueba se produzca durante el termino respectivo ya que por
amenazas esta era posible que no fuera veraz.
En relacin a los antecedentes que existen en nuestras leyes acerca del divorcio, se
puede mencionar que en el derecho espaol encontramos un antecedente muy claro y
similar a uno existente hasta hace poco tiempo en nuestro pas.
En Espaa el divorcio absoluto proceda inmediatamente por adulterio de la mujer, por

la sodoma del marido o por querer ste que la mujer adulterara con otro hombre. En
nuestra ley anteriormente se tenia previsto que si la mujer adulteraba, el marido poda
solicitar el divorcio, sin embargo no exista de manera contraria, razn por la cual previo
a declararse inconstitucional la norma, se derog la misma.
56
Es importante mencionar que Guatemala jams ha sido parte de los pases en donde
no se admite el divorcio, o donde no existiese la figura del divorcio, en la poca de la
colonia, exista en el Derechos espaol, y luego de la independencia se creo una ley
especfica. Si bien es cierto fue hasta que se autoriz la Ley del Divorcio, promulgada
por el presidente de ese entonces el Doctor Mariano Glvez, que formalmente se creo
la institucin del Divorcio en nuestro pas, sta jams ha desaparecido de la legislacin
nacional desde entonces, simplemente ha cambiado de forma el procedimiento a llevar
a cabo en relacin al mismo.
Es importante mencionar que en el pas, el matrimonio es considerado una Institucin,

no una figura jurdica o un contrato, una institucin base de la familia, por ende de la
sociedad.
Se plantea la idea que el Divorcio es una Institucin y que es la anttesis del

matrimonio, y es por eso que al momento de hablar del mismo en cuanto a las leyes
nacionales, se toma en cuenta este detalle tan importante, debido a los efectos
prcticos del mismo.
Alfonso Braas,47. Dice que el Cdigo Civil admite numerosas causas para obtener el
divorcio, quince en total, o sea una menos que el cdigo de 1933 y del Cdigo Civil de
1933 al Cdigo Civil de 1964 con la Reforma del Decreto 27-2010 son 14. Dichas
causas, conforme al artculo 155, son las siguientes:
1. La infidelidad de cualquiera de los cnyuges:
Esta circunstancia es tipificada cuando uno de los cnyuges sostiene relaciones
ntimas con otra persona, hombre o mujer, segn el caso, debilitando el nimo de
permanencia que caracteriza la unin conyugal. Si bien la fidelidad debida entre
varn y mujer no aparece expresamente admitida por el cdigo como
caracterstica del matrimonio, debe entenderse que lo es por cuanto la unin
monogmica, base de la que se presupone.
47
Braas Alfonso, Op. Cit. Pg. 196-202
57
La infidelidad, como causa de divorcio, ha de tener las caractersticas del

adulterio, sin que necesariamente tipifique la figura delictiva, sino la denominada
adulterio civil basta que en forma grave, atentatoria a la propia esencia del
matrimonio, el cnyuge culpable falte a la obligacin de fidelidad, en grado tal
que el agravio inferido al otro amerite la disolucin del vnculo matrimonial.
2. Los malos tratamientos de obra, las rias y disputas continuas, las injurias
graves, ofensas al honor, y en general, la conducta que haga insoportable la vida
en comn.
El cdigo comentado del 1933 dice que en este inciso debe entenderse
comprensivo de varias causales de divorcio: a) los malos tratamientos de obra,
(que han de consistir en vejaciones que atenten contra la integridad del otro
cnyuge); b) las rias y disputas continuas, (que por su reiterada manifestacin
hagan evidente la incompatibilidad de caracteres impeditiva de una vida conyugal
armoniosa); c) las injurias graves y ofensas al honor, (que si aislada, unas y otras
se complementan, pues las injurias atentan contra el honor y las ofensas a ste
constituyen injuria, no siendo necesario en todo caso que se hubiese
pronunciado sentencia previa, bastando la plena prueba de tales extremos en el
juicio de divorcio); y, d) en general, la conducta que haga insoportable la vida en
comn, (causal que puede tipificarse por una conducta desordenada o bien por la
reiteracin de hechos no constitutivos de injuria u ofensa, pero provocadores de
sostenida desarmona conyugal.48
El cdigo civil de 1933 en su artculo 124, incisos 2. Y 13 usa una mejor tcnica
al referirse a la sevicia (crueldad excesiva, malos tratos), las ofensas graves, las
ofensas al honor, o la conducta que hiciera intolerable la vida en comn.
3. El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro de los hijos.
48
Cdigo civil de 1933 art. 124 inciso 2. Y 13.
58
Hechos de esa naturaleza ponen de manifiesto la inconveniencia de mantener el

vnculo matrimonial, puesto que afectan directamente la integridad de uno de los
cnyuges o de los hijos, y causan que sean lesionantes de la propia base en que
descansa el matrimonio.
4. La separacin o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia
inmotivada, por ms de un ao.
En la presente causal se toma en cuenta dos circunstancia: una, debe de ser

voluntario, la separacin o el abandono de la casa conyugal; y la otra, que la
ausencia sea inmotivada, sin razn que la justifique, debiendo entenderse que no
es necesario la declaracin judicial de la ausencia;
en ambos casos, es
imprescindible el transcurso de ms de un ao para
la validez de dichas
circunstancias.
5. El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido
antes de su celebracin, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio.
Esta es una causa de divorcio lindante con las disposiciones relativas a la

filiacin. Si la mujer estaba embarazada antes de celebrarse el matrimonio, por
razn de relaciones sexuales con varn que no fuera el marido, y ste lo
ignoraba, no cabe duda que la lesin a su honor sea tan grave que justifique la
disolucin del matrimonio.
6. La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos.
Aqu juega papel importante la conducta inmoral o amoral del marido que
conscientemente induce a la mujer a colocarse en situacin incompatible con la
vida decorosa que su calidad de esposa le exige, y que al propio marido coloca
en la innegable situacin de no ser merecedor de considerrsele jefe de familia.
59
En cuanto a la incitacin para corromper a los hijos, prevista en dicha causal de

divorcio, que el legislador slo tom en cuenta que pudiera derivarse del marido,
no de la mujer. Empero, como el bien jurdicamente tutelado es la preservacin
de la familia conforme a determinados altos principios morales, el divorcio habr
de decretarse si el marido prueba que la mujer trata de corromper, de depravar a
los hijos.
El cdigo civil de 1933 art. 124 inciso 7. Y 15, disponan que eran causales de
divorcio la incitacin al otro cnyuge a la corrupcin o al delito, y el delito contra
naturaleza y todas las formas de perversin sexual.
7. La negativa infundada de unos de los cnyuges a cumplir con el otro o con los
hijos comunes, los deberes de asistencia y alimentacin a que estn legalmente
obligados.
Si deliberadamente uno de los cnyuges incumple tales deberes como lo son la

asistencia, alimentacin, lo indispensable para la subsistencia, la unin
matrimonial se ve privada de una de sus bases fundamentales. Esta causal deja
a salvo, por supuesto, el derecho del cnyuge inculpable a exigir judicialmente
los alimentos en la forma que corresponda.
8. La disipacin de la hacienda domstica:
Esta causal puede ser atribuible al varn o a la mujer. Si bien la expresin
hacienda domstica no aparece precisada en el cdigo, debe entenderse
comprensiva de los bienes normalmente destinados al sostenimiento del hogar,
especialmente el dinero y aquellos bienes muebles sin los cuales no puede
mantenerse aqul.
9. Los hbitos de juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de
estupefacientes, cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyan
un continuo motivo de desavenencia conyugal.
60
A excepcin del hbito del juego, las dems causas embriaguez o uso indebido y
constante de estupefacientes, contempladas en dicho inciso, constituyen a la vez
circunstancias determinantes de la incapacidad civil, segn lo dispone el artculo
9. del
cdigo.
Es decir, el hbito del juego, la embriaguez, el uso de
estupefacientes no debido a prescripcin mdica, pueden colocar al cnyuge en

los linderos de la incapacidad, amenazando causar la ruina de la familia o siendo
un continuo motivo de desavenencia conyugal, lo cual implica que la
manifestacin de esos hbitos; o vicios, debe ser reiterada y causante de la
indicada situacin familiar.
10. La denuncia de delito o acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el
otro.
En realidad, tanto la denuncia como la acusacin deben ser calumniosas, lo cual

ha de establecerse, previamente, en sentencia firme.
No es suficiente la
apreciacin en ese sentido por el cnyuge agraviado.

11. La condena de uno de los cnyuges; en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por cualquier otro delito comn que merezca pena mayor de cinco
aos de prisin.
Refirindose a delitos contra la integridad personal o contra la honestidad.

12. La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cnyuge o a la
decencia.
Tres caractersticas han de reunirse en el cnyuge enfermo: gravedad,

incurabilidad y contagiosidad de la enfermedad, con efectos perjudiciales al otro
cnyuge o a la descendencia.
61
En el cdigo de 1933 art. 123, inciso 14, estaba redactado La enfermedad

incurable perjudicial al otro cnyuge o a su descendencia. De la redaccin en el
presente cdigo se requiere que al determinarse dicha enfermedad incurable sea
comprobable y que est sujeta a expertaje o dictamen mdico.
13. La impotencia absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio.
La ley exige que la impotencia ya sea relativa o absoluta sea posterior al

matrimonio. Si fuera anterior a sta, tipificar un caso de anulabilidad segn el
artculo 145 inciso 2., aduciendo dentro de seis meses de haberse efectuado el
matrimonio, articulo 148, y por lo tanto no apreciable despus de ese lapso. Esto
radica en que la impotencia de un cnyuge puede ser reconocida por el otro en el
transcurso de los seis primeros meses despus de la celebracin del matrimonio,
y hacer valer la anulabilidad de ste, entendindose, si no lo hace, que admite
continuar la unin aun a sabiendas de la impotencia del otro.
14. La enfermedad mental incurable de uno de los cnyuges que sea suficiente
para declarar la interdiccin.
Respecto a la anulabilidad del matrimonio el artculo 145 del Cdigo Civil inciso
3. El cdigo emplea la expresin incapacidad mental, circunstancia que puede
ser transitoria. A los efectos de divorcio, ha de ser enfermedad mental incurable,
suficiente para declarar la interdiccin, o sea que prive de discernimiento,
conforme a lo dispuesto en el artculo 9.
15. La separacin de personas declarada en sentencia firme.
Una vez declarada en sentencia firme la separacin de personas, los cnyuges
pueden mantener el vnculo matrimonial, o uno de ellos solicitar la disolucin del
mismo por medio del divorcio. La separacin ha disuelto la unin; el divorcio
disolver el vnculo matrimonial.
62
3.9. Reforma del Divorcio en Guatemala del Decreto Ley 106 Cdigo Civil por el
Decreto Ley 27-2010
En el diario Prensa Libre49 se pblico la reforma que el Congreso aprob al artculo 154
del Cdigo Civil decreto ley 106, en el cual anteriormente deca el divorcio podr
declararse por mutuo acuerdo de los cnyuges, y por voluntad de uno de ellos mediante
causa determinada. Sin embargo, con la propuesta de la reforma, El divorcio podra
declararse por la sola voluntad de un cnyuge es decir bastara la voluntad del hombre
o la mujer y ya no seria requisito esencial el "mutuo acuerdo de los cnyuges",
El decreto propuesto aprobado por el Congreso de la Repblica es el 27-201050 el cual
no solamente reforma el decreto ley 106 sino el decreto nmero 17-73 del Congreso de
la Repblica el cual es el Cdigo Penal en donde en su artculo 229 51 inobservancia
de plazos: La viuda que contrajere matrimonio antes de transcurrido el plazo sealado
en el Cdigo Civil para que pueda contraer nupcias, ser sancionada con multa de cien
a quinientos quetzales.
Igual sancin se aplicar a la mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio o
declarado nulo, si contrajera nuevas nupcias antes de que haya transcurrido el plazo
sealado por el cdigo civil (el cual es era de 1 ao).
La reforma se enfoca en que este artculo es totalmente discriminatorio ya que no hay

igualdad en hombres y mujeres, la reforma establece que cualquiera de los cnyuges
puede solicitar el divorcio, aun cuando se haya abandonado el hogar.
En el decreto se eliminan las sanciones que en el Cdigo Penal se establecen para las
mujeres que despus de divorciarse no esperan un ao para contraer matrimonio.
49
Prensa Libre.Com, Guatemala, Ismatul Oscar http://www.prensalibre.com/noticias/politica/matrimoniodivorcio-congreso-ruptura_0_311369048.html (2010)

50
51
Loc. Cit.
Codigo Penal de Guatemala, Decreto Ley 17-77 (1973)
63
La diputada para el medio escrito Prensa Libre coment: Un hombre puede contraer
matrimonio un da despus de su divorcio; sin embargo, las mujeres deban esperar un
ao para rehacer su vida.
3.10. El Divorcio en la Constitucin Poltica de la Repblica
En base al divorcio no encontramos un artculo especfico que nos hable en la

Constitucin nicamente nos hace referencia en su articulo en su artculo 47 Proteccin
a la familia52 nos dice El Estado garantiza la proteccin social, econmica y jurdica de
la familia. Promover su organizacin sobre la base legal del matrimonio, la igualdad
de derechos de los cnyuges, la paternidad responsable y el derecho de las personas a
decidir libremente el nmero y espaciamiento de sus hijos.
3.11. El Divorcio en el Cdigo Penal de Guatemala Decreto 17-73

En el artculo 229 del decreto 17-73 del Cdigo Penal53 de Guatemala, dice
(Inobservancia de plazos). La viuda que contrajere matrimonio antes de transcurrido el
plazo sealado en el Cdigo Civil
23 para que pueda contraer nupcias, ser
sancionada con multa de cien a quinientos quetzales.
Igual sancin se aplicar a la mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio o
declarado nulo, si contrajere nuevas nupcias antes de que haya transcurrido el plazo
sealado por el Cdigo Civil. 23. Por lo que en el proyecto ley Decreto 27-2010 deroga
el artculo 229 del Decreto 17-73 Cdigo Penal de Guatemala ya que era contradictorio
ante la Constitucin de la Repblica en la igualdad ya que el hombre (varn) poda
contraer matrimonio al siguiente da de haberse divorciado.
52
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala Articulo 47
53
Decreto Ley 17-73, Cdigo Penal de Guatemala art. 229.
64
CAPITULO IV
Conclusiones
La sociedad Guatemalteca ha alcanzado un alto nivel de tolerancia al aceptar el
divorcio porque en la actualidad lo pueden solicitar con igualdad, hombres y
mujeres; esto permitira que en un futuro cercano se podra implementar un
sistema por internet para agilizar los tramites e inclusive conseguirse el mismo
divorcio, como se hace en Espaa, en donde los cnyuges se apoyan en la
tecnologa y se divorcian por internet agilizndose esta gestin y descargando el
sistema judicial.
Todas las formas de separacin y de engao entre cnyuges que existieron en el
pasado sirvieron para que las personas que estaban a cargo de legislar se
percataran que exista este mal dentro de la sociedad y que tenan que tener
opciones para que se pudiera solventar, lo que conllevo la creacin del divorcio,
no porque estuvieran a favor de destruir la familia sino porque al separar a los
cnyuges e hijos podran optar todos a tener una vida integral y feliz, por lo que
se dice que aquel pas que apoya el divorcio no es porque sea un pas con
costumbres divorcistas sino anti-divorcistas lo que hace que legisle para preveer.
El alcance ms revolucionario y trascendental en nuestro pas Guatemala lo
constituye la tendencia a que el divorcio pueda solicitarse con la sola
manifestacin de voluntad de uno de los cnyuges, sin expresar necesariamente
una causal, tal y como se expresa en el tercer considerando del decreto 27-2010,
pues la causa determinante no es ms que el fin de consentimiento expresado,
permitiendo as
reducir la tensin y, consecuentemente, la conflictividad,
contribuyendo a la armona y tolerancia social.
65
Recomendaciones
Que en Guatemala se faculte al Notario para que pueda tramitar el divorcio
voluntario aun habiendo hijos y bienes de los cnyuges, para lo cual podra
equipararse al trmite de la ausencia establecido en el artculo 156 del Cdigo
Civil, concluyendo con la respectiva sentencia judicial, siendo necesario para ello
promover una serie de reformas tanto en el Decreto Ley 106 Cdigo Civil, Cdigo
Procesal Civil y Mercantil y la Ley Reguladora de la Tramitacin Notarial, Decreto
54-77.
Que el Notario pueda autorizar el divorcio cuando no existan hijos ni bienes entre
los cnyuges, de la misma forma como puede hacer constar el cese de la unin
de hecho, segn lo establece el artculo 183 del Cdigo Civil.
En vista de que en Guatemala existe un alto ndice de divorcios que se llevan a
cabo en los Juzgados de Familia haciendo que esto tenga un costo para el
estado como para los involucrados, una innovacin de vanguardia sera el
estudiar la posibilidad que se reformar la Institucin del matrimonio a fondo,
hacindolo por medio de un contrato a plazo fijo con el termino de veinte aos
como mnimo para garantizar los derechos de manutencin, bienes etc.
hubieran hijos estos alcanzaran la mayora de edad con el plazo propuesto; si al

finalizar el mismo existiera el nimo de seguir conviviendo, se pueda renovar de
una forma simple y ya por ser personas maduras podran tener la opcin de
elegir el tiempo deseado si fuese lo contrario que los cnyuges pudieran
terminarlo sin mayor desgaste para obtener la separacin.
66
Bibliografa
Fuentes Documentales
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Dcima Sptima Edicin
Mazariegos Madrazo Sergio, Danilo Madrazo Mazariegos, Compendio de Derecho Civil

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Lec Lpez Sara Jeanette, El Divorcio En La Legislacin Guatemalteca y Sus
Consecuencias, 1998
Tesis de Ciencias Jurdicas y Sociales, URL Cdigo Civil de Guatemala, Decreto Ley
Nmero 106, Art. 153, (1964)
Fuentes Legales
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Cdigo Civil de 1933
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67
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Santiago de Compostela. 1994 Revista Digital, Arte Historia, Arias Sanguino, (2010)
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http://ssuu.com/jccabria/docs/mujerromanaissuu.com/jccabria/docs/mujerroma
Nez Paz Mara Isabel, Consentimiento matrimonial y divorcio en Roma, 1. Edicin,

Agosto 1988, Ediciones Universales de Salamanca, (2010)
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http://derechoromano.blogia.com/2004/092401-corpus-iuris-civilis-o-codigo-dejustiniano.php
Matrimonio, Aspectos Generales en el Derecho Civil y en el Cannico, Rodrguez Meja

Gregorio, Investigador, del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM (2010)
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/derpriv/cont/3/dtr/dtr5.pdf
Rgimen Concordatario Colombiano, Ley, Monroy Cabra, Gerardo, Colombia, Bogot,

(1975), (2010)
http://openlibrary.org/authors/OL431596A/Marco_Gerardo_Monroy_Cabra
Seminario Reina Valera, Discovery Publishing un ministerio de la Iglesia Pennsula

Bible, Ray C. Stedman, Que hacer respecto al Divorcio? (2010)
http://www.seminarioabierto.com/vidadejesucristo18.htm
69
Prensa Libre.Com, Guatemala, Ismatul Oscar, (2010)

http://www.prensalibre.com/noticias/politica/matrimonio-divorcio-congresoruptura_0_311369048.html
70
Anexos
Anexo I
Planteamiento del Problema
La evolucin de la Institucin del divorcio en Guatemala.
Pregunta de Investigacin
Ha evolucionado la Institucin del Divorcio en Guatemala?
Se realizar una investigacin critica y jurdica para determinar si ha evolucionado la

Institucin del Divorcio en Guatemala basndose en datos histricos tanto sustantivos
como legales en lugares en los cuales han sido de precedentes y que por ellos se han
adoptado en nuestra legislacin, estos son Roma y en el Cristianismo antiguo y en la
legislacin Guatemalteca.
La presente investigacin se desarrolla con la estructura de monografa histrico

jurdica.
Objetivos de la Investigacin
General
Establecer a travs de la historia los avances para hombres y mujeres al invocar la

institucin del divorcio y si han habido modificaciones en nuestro Cdigo Civil decreto
ley 106.
71
Especifico
Determinar si estos avances o modificaciones a travs de la historia han sido de forma

equitativa para el hombre y la mujer.
Elementos de Estudio
El Divorcio en el Derecho Romano,
El Divorcio en el Cristianismo Primitivo,
El Divorcio en la Legislacin Guatemalteca.
Definicin de los Elementos de Estudio
Al definir el divorcio desde el punto de vista doctrinario Federico Puig Pea dice que el
divorcio es la ruptura total del vnculo matrimonial contrado por diferentes causales
previamente existentes en Ley.
Desde el punto de vista legal segn nuestro cdigo civil en el artculo 153 dice que el
matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio.
El divorcio es la anttesis del matrimonio por el cual se disuelve el vnculo matrimonial

dejando en libertad a los involucrados para poder rehacer de una forma legal su vida.
Alcances y Limites de la Investigacin
I) Delimitacin terica: Sustantiva: escritos con aportes histricos que

detallan el divorcio en el derecho Romano, Cristianismo Primitivo.
Jurdico: Anlisis de los artculos sobre el divorcio en las siguientes leyes:
Cdigo Civil,
Cdigo Penal,
72
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.
II) Delimitacin espacial:
El espacio territorial en el cual se circunscribir la
presente investigacin ser en Guatemala.
Aporte de la Investigacin
Dado a que nuestro pas existe un porcentaje considerable de parejas que hacen uso
de la Institucin del divorcio es de gran importancia conocer como fue que se desarrollo
la presente institucin y como la adopto Guatemala, por lo que el aporte de la presente
investigacin ser para los estudiosos del derecho tanto estudiantes como
profesionales.
Instrumentos Utilizados
Se realiz en base a Internet consultando historia nacional como internacional y libros

referentes al tema, as como legislacin pasada y presente.
El Instrumento para la investigacin fue documental y analtica.
73
Anexo II
DIARIO DE CENTRO AMERICA
ORGANISMO LEGISLATIVO
CONGRESO DE LA REPBLICA DE GUATEMALA
DECRETO NMERO 27-2010
EL CONGRESO DE LA REPBLICA DE GUATEMALA
CONSIDERANDO:
Que la constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, establece que los hombres y
las mujeres tienen iguales oportunidades y responsabilidades, y que ninguna persona
puede ser sometida a servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad, sin
embargo, actualmente en nuestro Cdigo Civil, se encuentran vigentes figuras y plazos
que rien con estos preceptos, al establecer que una mujer tenga que esperar plazos
diferentes a los hombres para poder volver a contraer matrimonio despus de
divorciarse.
CONSIDERANDO:
Que actualmente la separacin y el divorcio se conciben como dos opciones a las que
las partes pueden acudir para solucionar las vicisitudes de su vida en comn, y desde
esta ptica, con el presente decreto se pretende reforzar el principio de libertad de los
cnyuges en el matrimonio, pues tanto la continuacin de su convivencia como su
vigencia dependen de la voluntad constante de ambos.
CONSIDERANDO:
Que es necesario incluir en el Cdigo Civil, reformas que tiendan a agilizar y simplificar
los trmites para la disolucin del vnculo matrimonial, teniendo como principal novedad
el ahorro econmico y procesal, al ya no exigirse que uno de los cnyuges deba alegar
74
causa determinada para iniciar la ruptura del vinculo matrimonial, bastando la

voluntariedad de una de las partes para iniciar el trmite de separacin o divorcio, pues
la causa determinante no es ms que el fin del consentimiento expresado, permitiendo
as reducir la tensin y, consecuentemente, la conflictividad, contribuyendo a la armona
y tolerancia social.
POR TANTO:
En ejercicio de las atribuciones que le confiere al artculo 171, literal a) de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala,
DECRETA:
Las siguientes:
REFORMAS AL DECRETO LEY 106 DEL JEFE DE GOBIERNO, CDIGO CIVIL Y AL

DECRETO NMERO 17-73 DEL CONGRESO DE LA REPBLICA, CDIGO PENAL
Artculo 1. Se deroga el numeral 3. Del artculo 89 del Decreto Ley 106 del Jefe de
Gobierno, Cdigo Civil.
Artculo 2. Se reforma el artculo 99 del Decreto-Ley 106 del Jefe de Gobierno, Cdigo
Civil, el cual queda as.
Articulo 99. Ceremonia de la celebracin. Estando presentes los Contribuyentes,
proceder el funcionario que debe autorizar el matrimonio, a dar lectura a los artculos
78 y del 108 al 112 de este Cdigo; recibir de cada uno de los cnyuges su
consentimiento expreso de tomarse respectivamente, como marido y mujer y, en
seguida, los decrarar unidos en matrimonio.
75
El acta deber ser aceptada y firmada por los cnyuges y los testigos, si los hubiere,
poniendo su impresin digital los que no sepan hacerlo, adems del funcionario
autorizantes.
Artculo 3. Se reforma el artculo 156 del Decreto Ley 106 del Jefe de Gobierno, Cdigo
Civil, el cual queda as:
Se presume voluntario el abandono e inmotivada la ausencia a que se refiere el inciso
4. del artculo anterior.
La accin podr ser promovida por cualquiera de los cnyuges.
Artculo 4. Se deroga el prrafo segundo del artculo158 del Decreto Ley 106 del Jefe
de Gobierno, Cdigo Civil.
Artculo 5. Se reforma el artculo 222 del Decreto Ley 106 del Jefe de Gobierno, Cdigo
Civil, el cual queda as;
Artculo 222. Presuncin de paternidad. Se presumen hijos de los padres que han
vivido maridablemente:
1. Los nacidos despus de ciento ochenta das contados desde que iniciaron sus
relaciones de hecho; y,
2. Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes al da en que ces la vida
comn.
Contra la presuncin del presente artculo se admite la prueba biolgica del Acido
Desoximbonucleico-ADN-.
76
Artculo 6. Se deroga el artculo 229 del Decreto Nmero 17-73 del Congreso de la
Repblica, Cdigo Penal.
Artculo 7.
El presente Decreto entrar en vigencia quince das despus de su
publicacin en el Diario Oficial.
REMTASE
AL
ORGANISMO
EJECUTIVO
PARA
SU
SANCIN,
PROMULAGACIN Y PULBICACIN.
EMITIDO EN EL PALACIO DEL ORGANISMO LEGISLATIVO EN LA CIUDAD

DE GUATEMALA, EL CINCO DE AGOSTO DE DOS MIL DIEZ.
JOSE ROBERTO ALEJOS CAMBARA

PRESIDENTE
CRISTIAN JACQUES BOUSSINOT NUILA
HUGO
FERENANDO
GARCIA
GUDIEL
SECRETARIO
SECRETARIO
PALACIO NACIONAL: Guatemala, treinta y uno de agosto del ao dos mil diez.
PUBLQUESE Y CUMPLASE
COLOM CABALLEROS
Carlos Noel Monoca Chvez
Lic. Carlos Larios Ochaita
Ministro de Gobernacin
SECRETARIO GENERAL
DE LA PRESIDENCIA DE LA REPBICA
77

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Universidad Rafael Landvar

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA

Ana Anglica Agreda Alvarez

Quetzaltenango, mayo de 2013

Universidad Rafael Landvar

LA INSTITUCIN DEL DIVORCIO EN GUATEMALA

Presentada a Coordinacin de Facultad de

Ana Anglica Agreda Alvarez

Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales

Quetzaltenango, mayo de 2013

Autoridades de la Universidad Rafael Landvar

Padre Rolando Enrique Alvarado S. J.

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entendimiento para poder llegar a esta meta.

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A los Abogados y Notarios:

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Dayana Sofa Agreda Alvarez

A mis Hermanos y Abuelita:

Byron, Ivn, Cesar y a mi abuelita Rosalinda

A mis Amigos, en Especial:

Licda. Grisell Lpez, Dra. Yolanda Caldern,

Este trabajo de Investigacin est dedicado a la sociedad,

como aporte para que

Divorcio en el Derecho Romano Clsico ...............................................

El Divorcio en el Derecho Primitivo Romano .........................................

Divorcio desde Rmulo a la Ley de las XII Tablas.................................