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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ____ VARA CVEL

DA COMARCA DE SANTO ANDR SP.

COM PEDIDO DE JUSTIA GRATUITA

XXXXXXXXXX, brasileiro, solteiro, motorista, portador da Cdula de Identidade RG n XXXXX


SSP/CE e inscrito no CPF/MF sob o n XXXXXXXXXXX residente e domiciliado na Rua
XXXXXX Santo Andr SP CEP: XXXXXXX, por sua advogada infra-assinadas, vem
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, ajuizar a presente

AO DE RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA c.c. CONVERSO EM


APOSENTADORIA POR INVALIDEZ E ANTECIPAO DE TUTELA

Em face dos direitos materiais violados pelo INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
(INSS), autarquia federal, com endereo Rua Adolfo Bastos, 520 - Centro Santo Andr SP
CEP: 09041-900, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

I DA EXPOSIO FTICA
O autor inscrito nos quadros da Previdncia Social como empregado, desde 04/02/1991,
quando comeou a laborar na empresa Liquigs do Brasil S.A., inscrita no CNPJ/MF sob o n
60.886.413./0003-09, situada na Avenida Alberto Soares Sampaio, 1220 Capuava Mau
SP CEP: 09380-000, iniciando suas atividades como ajudante de depsito e posteriormente
exercendo a funo de motorista de caminho de gs.
Como motorista do caminho carregava e descarregava os veculos com botijes de gs.
Em 09 de junho de 2003, durante a execuo de suas funes na empregadora, o autor foi
vitimado de intensas dores no ombro direito, iniciando tratamento mdico, quando em 12 de

maro de 2004 foi elaborada a CAT de notificao por doena ocupacional, apresentando leso
dos ligamentos e dos msculos do ombro direito e tambm ruptura parcial manguito rotator do
mesmo membro, conforme informaes da CAT elaborada pela empresa caracterizando a
natureza acidentria da mal que acometeu o autor.
Nesta oportunidade comeou a receber auxilio doena acidentrio NB 1343188501 que
perdurou at 21/02/2011, quando foi indevidamente cessado, pois mesmo aps tantos anos de
tratamento no houve melhoras no quadro clinico do autor.
Alm dos problemas descritos na CAT referentes ao ombro direito, o autor tambm foi
acometido de problemas na coluna cervical e lombar, no ombro esquerdo, problemas em
ambos os punhos e cotovelos, no p direito, apresentando ainda quadro depressivo e psorase
palmo plantar.
Mesmo com o terrvel quadro clinico do autor o seu auxilio doena foi cessado e o mesmo, para
poder garantir seu sustento, foi obrigado a retornar ao trabalho, mesmo sem nenhuma condio
de trabalhar.
Os exames mais recentes realizados no autor revelam:
Tomografia computadorizada da coluna cervical (14/10/2010): PROTUSO DISCOOSTEOFITRAIA CENTROLATERAL ESQUERDA EM C6-C7;
Ultrassonografia dos ombros (23/03/2011): TENDINOPATIA SUPRAESPINHAL /
ESPESSAMENTO BURSAL;
Ultrassonografia dos punhos (28/03/2011): ESPESSAMENTO TENOSSINOVIAL DOS
EXTENSORES COMUNS DOS DEDOS;
Tomografia computadorizada da coluna lombar (06/04/2011): ESPONDILOSE E
ABAULAMENTO DISCAL EM L4-L5.
ltimos relatrios mdicos demonstram que o autor no ter condies de trabalhar e portador
de TENDINITE EM OMBROS E PUNHOS, BURSITE EM OMBROS, SINDROME DO TUNEL
DO CARPO BILATERAIS, LOMBOCIATALGIA CRONICA, PROTUSO DISCAL LOMBAR,
PSORIASE PALMO PLANTAR, PROTUSO DISCAL CERVICAL, COM DOR E LIMITAO
FUNCIONAL, e que durante o tratamento obteve pouco eficcia.
Tanto que no dia 03/05/2011, sofrendo com dores passou pelo pronto atendimento.
Ou seja, o autor apresenta grave quadro de doenas nos membros superiores e na coluna
cervical e lombar.
Saliente-se ainda que o autor teve que ser submetido a tratamento psiquitrico devido a quadro
de depresso e ainda sofre com o grave problema dermatolgico.
Todos os relatrios mdicos declinam que o autor est incapacitado para o trabalho, mas o

perito da autarquia r, no segue o mesmo entendimento.


O que se depreende dos exames e relatrios mdicos que o autor encontra-se totalmente
incapacitado para o trabalho.
Embora o autor apresente todo esse grave quadro clnico lhe est sendo retirado o direito de
receber o auxlio doena durante todo o seu tratamento e at que seja demonstrado o fim da
incapacidade, que somente foi mencionado pelo perito da autarquia r, sem fundamento em
nenhum documento proveniente dos profissionais que acompanham a sade do mesmo.
O autor tem problemas na coluna, nos ombros, cotovelos, punhos, entre outros, acometido de
dores quase que insuportveis.
A percia da autarquia r declina que no h incapacidade laborativa, mas em momento algum,
demonstrou ter realizado exame, qualquer que seja para fortalecer tais concluses, vez que
totalmente discrepantes das concluses dos mdicos e dos exames do autor.
Ora MM. Juiz, se apesar de todos os tratamentos, o autor no obteve melhora em seu quadro
clnico, ao contrrio as doenas evoluram paulatinamente e outras foram aparecendo, resta
evidente que estas no tero mais cura, piorando ainda mais com o passar do tempo e com a
idade do autor.
Que critrio de avaliao a percia da autarquia r utiliza? O quadro clnico do autor no
apresentou melhoras, mas a percia informa que no restou demonstrada a incapacidade
laborativa?!
Ora, uma "percia" nestes moldes no possui o condo de avaliar o verdadeiro estado clnico
do beneficirio, e sim, burlar o regulamento e obrigar o paciente a ocupar novamente as suas
funes laborais como forma de evitar que o rgo de previdncia social continue a efetuar os
pagamentos pelo benefcio.
Desta forma, verifica-se que houve somente um motivo para a alta imposta e a cassao do
benefcio: evitar que mais um beneficirio fizesse jus a seus direitos perante o INSS, permitindo
assim que aquele rgo deixasse de repassar a remunerao mensal at ento paga, restando
mais verbas em seus cofres.
Diante dos fatos expostos, vemos com clareza, que o Instituto ru, no est levando a srio a
gravidade das doenas adquiridas e desencadeadas em virtude do ambiente e condies em
que o autor laborava.
Ora Excelncia, o autor portador de doenas das quais temos conhecimento de que no h
cura, pois so crnicas, apenas passveis de tratamento clinico e fisioterapias para amenizar as
dores que todos os dias so suportadas pelo mesmo.
Ademais, no se pode deixar de levar em considerao que a situao do autor se agravar
ainda mais com o avano da idade vez que se encontra com sua vida totalmente modificada
pelas doenas adquiridas, devendo contar com a proteo a qual foi destinada Previdncia
Social pela Constituio Federal, em caso de doena e invalidez, de acordo do o art. 201,
inciso I.

Importante ainda, ressalvarmos que o autor apresenta baixo nvel de escolaridade, sendo que
seu servio sempre foi restrito a trabalhos braais, e que devido a suas atuais circunstncias de
sade encontra-se impedido definitivamente de trabalhar.
Por isso faz jus o autor ao restabelecimento do auxlio doena acidentrio e a sua imediata
converso em aposentadoria por invalidez, ou concesso do benefcio que Vossa Excelncia
entender por mais adequado ao caso em anlise, face as concluses do laudo pericial, ante a
utilizao do brocardo da mihi factum, dabo tibi jus (dei-me o fato que te dou o direito), vez que
o Juiz pode decidir utilizando-se do Princpio Jura Novit Curia, (o Juiz Conhece o Direito),
adequando o fato ao direito, sem ferir nenhum Princpio inerente a sua investidura, com o
devido pagamento dos atrasados e das diferenas desde a verificao da incapacidade, vez
que o autor encontra-se total e permanentemente incapaz de exercer atividade que lhe garanta
a subsistncia.
II DA ANTECIPAO DE TUTELA
Encontra-se o autor em total desamparo, sem assistncia da Previdncia Social e sem dela
receber o numerrio referente ao benefcio suspenso de modo unilateral e sumrio.
O autor tentou resolver a situao na esfera administrativa com o pedido de reconsiderao,
no logrando xito, restando-lhe somente a busca da tutela atravs do Poder Judicirio para
fazer valer o seu direito.
A exposio dos fatos, bem como a prova documental acostada, no deixa qualquer dvida do
direito do autor em perceber o benefcio pleiteado, e cuidando-se de prestao de cunho
alimentar, fundado o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao repousa no risco do
quadro de sade do autor agravar-se.
Quanto ao fumus boni juris, este resta demonstrado quando da verificao do quadro clnico do
autor, uma vez que todos os documentos provam estar este incapacitado ao trabalho,
contrariando o que decidiu os peritos do Instituto ru, percias as quais desrespeitaram as
normas tcnicas para verificao do estado clnico do autor, eis que sequer houve realizao
de um exame laboratorial aprofundado.
Com este resultado o autor foi compelido a retornar ao trabalho, mesmo sentindo fortes dores,
o que, por si s j autoriza a concesso da medida liminar ora pleiteada.
Evidente tambm o abuso de direito por parte do ru, que resta demonstrado quando o perito
preposto daquele rgo decide pela cassao do auxlio doena do autor mesmo encontrandose acometido por srias complicaes, todas demonstradas em laudos mdicos apresentados
pelo mesmo, seguido dos exames modernos que foram realizados.
Quanto aos danos de difcil reparao estes j iniciaram, pois o autor encontra-se incapacitado
ao trabalho, com fortes dores, mas obrigada a trabalhar para sustentar a si prprio e a sua
famlia que dele dependem, agravando com isso sua sade.
Comprovados tais fatos, a liminar pleiteada deve ser concedida, uma vez que a antecipao de
tutela nestes casos j prtica constante dos Tribunais como abaixo se v:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO. AUXLIO-DOENA. PRESENA DOS
REQUISITOS ESSENCIAIS PARA A CONCESSO DA TUTELA. I - Aps a cessao do
pagamento do benefcio de auxlio-doena, em 03/11/2007 e em 11/02/2008, o ora agravado
pleiteou administrativamente a prorrogao da referida prestao, momentos em que lhe foram

negadas tais pretenses, vez que as percias mdicas realizadas concluram pela inexistncia
de incapacidade para o trabalho. No trata do procedimento conhecido como alta programada.
II - O recorrido, nascido em 18/04/1964, apresenta quadro de radiculopatia lombar por
discopatia degenerativa e protusses discais e lombo-ciatalgia esquerda residual de difcil
controle, evidenciadas neuro-radiologicamente, sem melhora desde 2001, encontrando-se, ao
menos temporariamente, impossibilitado para o trabalho, nos termos do atestado mdico. III - O
autor esteve em gozo de auxlio-doena no perodo de 10/07/2003 a 02/08/2007, todavia, o
atestado mdico produzido em 20/02/2008, indica que sua incapacidade laboral continuou a
existir, demonstrando, assim, que, apesar de cessada a concesso do benefcio, a situao
anterior permaneceu inalterada. IV - A plausibilidade do direito invocado pela parte autora tem o
exame norteado pela natureza dos direitos contrapostos a serem resguardados. V - Havendo
indcios de irreversibilidade para ambos os plos do processo, o juiz, premido pelas
circunstncias, levado a optar pelo mal menor. In casu, o dano possvel ao INSS
proporcionalmente inferior ao severamente imposto quele que carece do benefcio. VI Dever ser providenciado novo exame na esfera administrativa, sem prejuzo da percia judicial
a que ser submetido o agravado (Relatora Marianina Galante TRF 3 Regio AGRAVO DE
INSTRUMENTO 337091 8 Turma Processo n 2008.03.00.020489-1 SP). (grifamos)
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANTECIPAO DE TUTELA.
RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA. 1. Respaldada em prova inequvoca,
consistente em atestados e relatrios mdicos que indicam a manuteno do quadro
incapacitante da agravante, legitima-se a concesso da antecipao de tutela para o
restabelecimento do auxlio-doena. 2. Em se tratando de prestao de carter alimentar, no
tendo a agravante condies financeiras de manter-se, patente o perigo da demora, pois a
tramitao processual poder alongar-se, deixando-a ao desamparo. 3. Agravo de instrumento
provido. (TRF 3 Regio - AGRAVO DE INSTRUMENTO 303246 Processo n
2007.03.00.064021-2 SP Relator: Leonel Ferreira 9 Turma 17/11/2008) (grifamos)
PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO - AGRAVO DO ART. 557, 1, DO CPC RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA IMPLEMENTADOS OS REQUISITOS PARA A
CONCESSO DA TUTELA ANTECIPADA - AGRAVO IMPROVIDO. A princpio, h prova
suficiente de que o autor encontra-se incapacitado para o trabalho, sendo certo, inclusive, que
o mesmo esteve em gozo anterior de auxlio-doena no perodo de 25/11/2002 a 30/04/2005, o
que demonstra a verossimilhana de suas alegaes, no havendo nos autos nenhuma
evidncia de que seus males tenham desaparecido. As provas trazidas pelo agravante no
lograram a corroborar a deciso administrativa, na qual o INSS revogou o benefcio
anteriormente concedido. Portanto, no se comprovou, no presente agravo, os motivos que
deram ensejo suspenso do auxlio-doena, na via administrativa. Em se tratando o benefcio
previdencirio de natureza alimentar, resta configurado o fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao, caso aguarde o julgamento do feito para a apreciao da tutela buscada.
Agravo interposto na forma do art. 557, 1, do CPC, improvido. (AI 200603000950208, JUIZA
LEIDE POLO, TRF3 - STIMA TURMA, 18/03/2011)
Por outro lado, no h que se falar em irreversibilidade ou leso a direito por parte do ru, pois
todos os documentos anexos demonstram que o autor no se encontra capacitado para
desempenhar suas funes, deixando claro que o que houve foi um total equvoco por parte do

preposto do rgo previdencirio quando da anlise s condies do beneficirio.


Diante de todos esses fatos, requer seja deferido, liminarmente, o restabelecimento do
benefcio de auxlio doena acidentrio ao autor, considerando-o INAPTO para retornar s suas
funes habituais, at realizao de percia tcnica a ser designada por este digno Juzo,
pugnando pela suspenso imediata da alta mdica aplicada. Requer igualmente a expedio
de ofcio ao Instituto Nacional de Seguridade Social, a fim de que o mesmo seja intimado de
referida deciso.
No obstante, caso Vossa Excelncia entenda que deve ser realizada a percia para a
concesso da liminar, requer a realizao com urgncia de prova pericial, devendo ser deferida
tal prova, a fim de que se apurem, atravs de perito oficial designado por este digno juzo, as
exatas condies fsicas e clnicas do autor, at porque os laudos juntados aos autos, apesar
de idneos, autnticos e fiis, foram elaborados pelo assistente que acompanhou todo o
tratamento do mesmo, o qual no possui as mesmas caractersticas de um perito judicial.
III DO DIREITO
a-) Do restabelecimento do auxlio-doena
A Constituio Federal tem por fundamentos a promoo do bem estar de todos sem qualquer
forma de discriminao, alm disso, garante o estabelecimento da dignidade humana, em seu
art. 1, III.
No mesmo sentido, seu artigo 196 dispe que a sade direito de todos e dever do Estado,
garantido atravs de polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco e de outros
agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
Ademais, o artigo 201 estabelece que os planos de previdncia social, nos termos da Lei,
atendero a cobertura dos eventos de doena, includos os resultantes de auxlio doena por
incapacidade fsica para o trabalho.
A Lei 8.213/91 dispe em seu artigo 59 que:
O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o
perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua
atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
O mesmo diploma legal em seu artigo 60 declina que:
O auxlio-doena ser devido ao segurado empregado a contar do 16 (dcimo sexto) dia do
afastamento da atividade, e, no caso dos demais segurados, a contar da data do incio da
incapacidade e enquanto ele permanecer incapaz.(grifamos).
Segundo o artigo 78 do Decreto 3048/99:
O auxlio-doena cessa pela recuperao da capacidade para o trabalho, pela transformao
em aposentadoria por invalidez ou auxlio-acidente de qualquer natureza, ().(grifos nossos).
Verifica-se a ilegalidade pela inobservncia do artigo 79 do Decreto 3048/99, que assim reza:
O segurado em gozo de auxlio-doena, insuscetvel de recuperao para a sua atividade
habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para exerccio de outra
atividade, no cessando o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de
nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no recupervel, seja
aposentado por invalidez.
Com estas simples, mas coerentes observaes tornam-se perfeitamente visvel o direito do
autor ao restabelecimento de seu benefcio auxlio-doena, uma vez que resta totalmente

incapacitado de retomar as suas atividades laborais, devido s fortes dores fsicas, que
consequentemente, trazem srio abalo emocional.
O autor no est capacitado para o trabalho, e tambm no houve a transformao do
benefcio para aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que o mesmo vem
sofrendo desde a data de 21 de fevereiro de 2011, uma vez que fora considerado apto ao
trabalho, mesmo sentindo insuportveis dores e sem apresentar nenhum tipo de melhora em
seu quadro clinico, quadro este que na verdade demonstra que o esta incapaz para a
realizao de suas atividades laborativas.
No resta a menor dvida que a cassao do benefcio do autor foi injusto, ilegal e arbitrrio.
Assim requer em carter liminar o restabelecimento do auxlio-doena.
b-) Da converso do auxlio-doena em aposentadoria por invalidez
Alm de ser restabelecido o benefcio retro mencionado, necessrio se faz sua converso para
aposentadoria por invalidez, pois, reza o artigo 43 da Lei n. 8.213/91 que:
"A aposentadoria por invalidez ser devida a partir do dia imediato ao da cessao do auxliodoena...".
Ademais, farta a jurisprudncia sobre a viabilidade da converso do auxlio-doena para
aposentadoria por invalidez, como se verifica in verbis:
PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE CONCESSO DE AUXLIO-DOENA E POSTERIOR
CONVERSO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. Se o laudo diagnostica molstia que
acarreta incapacidade laborativa permanente, de ser restabelecido o auxlio-doena
convertido, na data do laudo, em aposentadoria por invalidez. (Apelao Cvel n
19980401023217-8/RS, 6 Turma do TRF da 4 Regio, Rel. Juiz Carlos Sobrinho. Apelante:
Instituto Nacional do Seguro Social - INSS. Apelado: Jotil dos Santos. Remetente. Juzo de
Direito da Comarca de General Cmara. Advs. Drs.: Luiz Mrio Seganfredo Pado e outro. j.
04.08.98, un.). (grifamos)
Previdencirio. Auxlio-doena indevidamente cancelado. Restabelecimento do benefcio e sua
converso em Aposentadoria-Invalidez, a partir do laudo mdico-pericial que constata a
incapacidade." (AC 89.01.17.628-9-MG. Rel. Juiz HRCULES QUASMODO DA MOTA DIAS.
TRF - 1 Regio - 2 Turma. Unnime. DJU de 13.10.94, pg. 58.055).(grifamos)
PREVIDENCIRIO. ACIDENTRIA. PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO.
DESNECESSIDADE. CONVERSO AUXLIO-DOENA EM APOSENTADORIA. 1. "A ao
acidentria prescinde do exaurimento da via administrativa." (Smula 89 do Superior Tribunal
de Justia). 2. Estando comprovado o nexo causal e a absoluta incapacidade laboral, faz jus, o
segurado que percebe auxlio-doena, converso para a aposentadoria acidentria (artigo 42,
pargrafo 1 da Lei 8.213/91). 3. Recurso no conhecido.
(RESP 199900866304, HAMILTON CARVALHIDO, STJ - SEXTA TURMA, 05/06/2000)Grifamos.
A condio do autor enquadra-se na descrio de incapacidade elaborada pela OMS Organizao Mundial da Sade, qual seja:
Qualquer reduo ou falta (resultante de uma deficincia ou disfuno) da capacidade para
realizar uma atividade de uma maneira considerada normal para o ser humano, ou que esteja
dentro do espectro considerado normal.

E ainda, encaixa-se no conceito previdencirio de invalidez definido pelo INSS como


incapacidade laborativa:
a impossibilidade do desempenho das funes especficas de uma atividade (ou ocupao),
em consequncia de alteraes morfopsicofisiolgicas provocadas por doena ou acidente.
Para a avaliao da incapacidade laborativa, necessrio verificar que o ponto de referncia e
a base de comparao devem ser as condies do prprio examinado enquanto trabalhava
nunca a mdia da coletividade operria, ou seja, deve ser avaliada a incapacidade individual de
atingir a mdia de rendimento alcanado anteriormente, em condies normais.
Como se verifica nos exames mdicos e nos prprios relatrios, ante tantas molstias, o autor
jamais conseguir exercer atividade que lhe garanta um rendimento compatvel com o que
recebia antes de ser acometido pela doena ocupacional.
Ou seja, o autor est invlido! Incapacitado para a execuo de atividades que garantam a sua
subsistncia.
O artigo 201, I da Constituio Federal estabelece que os planos de previdncia social,
atendero a cobertura dos eventos de doena e invalidez, includos os resultantes de
incapacidade fsica para o trabalho. A mesma previso tem-se no regulamento da previdncia
social Decreto 3048/99, em seu artigo 5, inciso I.
A Lei 8.213/91 em seu artigo 42 e o Decreto 3048/99 em seu artigo 43 dispem que:
A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser
devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e
insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e serlhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
V-se que a lei no exige a incapacidade absoluta, completa e total do segurado, mas sim que
a incapacidade seja causa impeditiva do exerccio de atividade que garanta a subsistncia do
mesmo.
Daniel Pulino, em sua excelente obra afirma que:
A aferio da invalidez no se resume, portanto, numa comprovao de ordem exclusivamente
mdica embora esta seja uma condio necessria para a edio do ato de concesso de
benefcio compreendendo um juzo complexo, em que se deve avaliar a concreta possibilidade
de o segurado retirar do prprio trabalho renda suficiente para manter sua subsistncia em
patamares, seno iguais, ao menos compatveis com aqueles que apresentavam antes de sua
incapacitao e, que foram objetivamente levados em considerao no momento da
quantificao das suas contribuies para o sistema dentro, sempre, dos limites de cobertura
geral de previdncia social. No h como deixar de considerar, nesse juzo, as condies
pessoais do segurado, confrontando-as com a possibilidade de engajamento em atividade
laborativa apta a lhe garantir o nvel de subsistncia pertinente. (A aposentadoria por invalidez
no direito positivo brasileiro, 2001 pg. 125/126).
Os mesmos diplomas legais acima citados em seus artigos 62 e 79, respectivamente declinam
que:
O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao para sua atividade
habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para o exerccio de outra
atividade. No cessar o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de
nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no-recupervel, for
aposentado por invalidez.

Como j ficou cabalmente demonstrado o autor est incapacitado para o trabalho, no houve
nem a tentativa de reabilit-lo, mas seu benefcio foi cassado, sem haver a sua transformao
em aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que o mesmo vem sofrendo.
No resta a menor dvida que a cassao do auxlio-doena e a sua no transformao em
aposentadoria por invalidez, por parte da autarquia r atitude contrria lei.
Resta evidenciado o direito do autor concesso da aposentadoria por invalidez, uma vez que
est totalmente incapacitado de retomar as suas atividades laborais.
No bastasse pelo extenso rol de problemas acima demonstrado, verifica-se que muitas
doenas so crnicas, incurveis, passveis apenas de amenizaes da dor, e que com o
passar do tempo, as mesmas iro se agravando, o que evidencia que o autor no mais ter
condies de exercer suas atividades.
Ademais, importante salientar que o benefcio ora pleiteado tem carter temporrio, pois se a
qualquer tempo for recuperada a capacidade de trabalho pode o mesmo ser cessado, conforme
previso do artigo 47 da Lei 8213/91 e do artigo 49 do Decreto 3048/99, o que deixa claro que
a sua concesso no importar em prejuzo para a autarquia r e nem para a Sociedade, to
somente far justia ao autor, que perdeu sua sade e sua capacidade de trabalhar, devido s
condies de trabalho a que estava exposto.
Diante de todo o explanado, verifica-se que o autor est incapacitado total e definitivamente
para realizar suas atividades laborativas, enquadrando-se no disposto no art. 42 da lei
8.213/91.
Tal fato poder ser comprovado atravs de percia efetuada por perito judicial de confiana
deste juzo o qual desde j solicitamos, onde poder ser confirmado as afirmaes em
epgrafe, suprindo a falha da percia administrativa.
Assim, pelo desencadeamento das doenas irreversveis, incapacidade definitiva para
atividades que lhe garantam sua subsistncia e de seus familiares, requer o restabelecimento
do auxlio doena acidentrio e a sua converso em aposentadoria por invalidez nos termos do
artigo 42 da Lei 8.213/91, benefcio este que dever ter como data incio, a data da verificao
da incapacidade permanente, compelindo a autarquia r a efetuar os pagamentos da diferena
entre auxlio-doena e aposentadoria por invalidez at a efetiva converso, bem como os
valores atrasados, tudo devidamente corrigido.
c-) Da concesso do benefcio mais adequado
Entende o autor que se encontra incapacitado para o trabalho, mas o mesmo e tampouco estas
subscritoras tm conhecimentos mdicos.
Assim sendo, o laudo pericial realizado por profissional de confiana deste Juzo, pode declinar
situao ftica diversa, em se tratando de beneficio previdencirio, o que dever ser observado
por Vossa Excelncia quando da prolao da sentena.
Saliente-se que tal fato ocorre em lides previdencirias que visam a
concesso/restabelecimento de beneficio, pois dependem do laudo pericial.
Frise-se que, nestes casos no h que se falar em julgamento extra ou ultra petita afinal aqui,
com maior razo, vigora o brocado da mihi factum, dabo tibi ius (da - me os fatos e eu te direi o
direito), j que cabe ao julgador adequar o benefcio incapacidade laborativa verificada, face o
principio Jura Novit Curia (o Juiz conhece o direito), adequando os fatos ao benefcio mais
justo, sem ferir nenhum principio inerente sua investidura. O pedido o benefcio e ao juiz
cabe a caracterizao da situao e a subsuno Lei.
O benefcio a ser concedido deve ser dito pelo juiz e no pelas partes, sendo certo que a

indenizao paga em conformidade com o que devido ao segurado, em face da lei.


Outro no o entendimento dos nossos Tribunais:
EMENTA: APELAO CVEL - Acidente do Trabalho - Sentena extra petita No
configurao - Concesso do benefcio adequado ao grau de incapacidade verificado em
percia mdica - Possibilidade - Precedentes do Superior Tribunal de Justia - Preliminar
rejeitada.
Acidente do trabalho - Doena - LER/DORT Nexo causal e incapacidade parcial e
permanente - Comprovao - Auxlio-acidente devido Procedncia.
Acidente do Trabalho - Auxlio-acidente Termo inicial - Dia seguinte ao da cessao do
auxlio-doena.
Acidente do Trabalho - Benefcio - Atualizao das prestaes em atraso - Lei n 8.213/91 e
alteraes. Processo Civil - Honorrios advocatcios - Base de Clculo - 15% das prestaes
vencidas at a prolao da sentena - Aplicao da Smula n 111, do STJ.
Juros moratrios - Cmputo - A partir da citao, de forma englobada sobre as prestaes at
ento vencidas e aps decrescentemente, ms a ms - Adoo dos ndices previstos para os
impostos devidos Fazenda Nacional - Aplicao do art. 406,do Cdigo Civil.( Apelao n
994. 09.258605-7, da Comarca de Guarulhos, em que so; apelantes INSTITUTO NACIONAL
DO SEGURO SOCIAL INSS. e JUZO 'EX-OFFICIO sendo apelado KARINA LIGIA RUIZRelator Adel Ferraz Data do Julgamento:06/04/2010). (grifei)
Desta forma caber a Vossa Excelncia em observncia aos fatos adequar o direito cabvel,
concedendo ao autor o benefcio previdencirio mais correto, sendo assim caso no seja
cabvel o restabelecimento do auxilio doena ou da aposentadoria por invalidez, dever ser
concedido ao autor o auxilio acidentrio.
IV DA JUSTIA GRATUITA
O autor no tem condies de arcar com as despesas processuais sem prejuzos ainda
maiores ao seu sustento e ao de sua famlia, at porque apresenta gastos com medicamentos
e seu tratamento. Ademais seria injusto cobrar do mesmo as custas e despesas processuais,
vez que somente vem a porta da judicirio pleitear direito que lhe est sendo tolhido pela r.
Diante disso, bem como pelo fato de se tratar de questo previdenciria, requer sejam
concedidos os benefcios da JUSTIA GRATUITA, assim como assegura a Lei 1.060/50.
V DOS REQUERIMENTOS
Ante todo o exposto requer:
1-) A concesso dos benefcio da JUSTIA GRATUITA, por no ter condies de arcar com as
despesas processuais sem prejuzo ao sustento prprio e ao de sua famlia, nos termos da Lei
1060/50;
2-) A concesso de MEDIDA LIMINAR inaudita altera pars, para que a autarquia r providencie
o imediato restabelecimento do benefcio (AUXLIO DOENA ACIDENTRIO) cassado, desde
21 de fevereiro de 2011, pois mais que evidente que o no recebimento do mesmo,
acarretar prejuzos irreparveis ao autor tendo em vista que o benefcio tem unicamente
carter alimentar - at o trnsito em julgado do presente feito, mas caso esse no seja
implementado de imediato que pelo menos seja este concedido aps a realizao da percia
judicial;
3-) A citao da Autarquia-r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste,

querendo, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso, bem como para que junte aos autos
cpia do processo administrativo referente a todos os benefcios pleiteados pelo autor, quer
deferidos, quer indeferidos;
4-) Que a presente ao seja JULGADA TOTALMENTE PROCEDENTE, nos seguintes termos:
a-) A confirmao da liminar restabelecendo o AUXLIO DOENA ACIDENTRIO ao autor,
cessado desde a data de 21 de fevereiro de 2011, bem como, sua imediata transformao em
Aposentadoria por Invalidez, devendo ser determinado o pagamento das parcelas vencidas a
partir da data que cessou o benefcio requerido, bem como a diferena entre o auxlio doena e
a aposentadoria por invalidez desde a constatao da incapacidade permanente pela percia,
tudo devidamente corrigido desde o respectivo vencimento e acrescido de juros de mora
incidentes at a data do efetivo pagamento, sob pena astreintes a ser arbitrado por Vossa
Excelncia, mas caso esse no seja Vosso Nobre entendimento que determine a manuteno
do benefcio de auxlio doena at que o autor apresente condies de trabalho ou que a r
promova a reabilitao profissional do segurado com sua recolocao no mercado de trabalho
OU;
b-) Em sendo o caso, que Vossa Excelncia determine a concesso do benefcio previdencirio
mais adequado s condies do autor ou seja o auxlio acidentrio;
c-) A condenao da autarquia r ao pagamento das custas processuais e dos honorrios
advocatcios no importe de 20% do valor total da condenao.
Protesta o autor pela produo de provas por todos os meios em direito admitidos,
especialmente a pericial, com a realizao de percia mdica por perito de confiana deste juzo
a qual deve ser determina com a mxima urgncia, para que seja constatada a incapacidade
laborativa do autor e todas as demais que se fizeram necessrias.
D a causa para os efeitos fiscais o valor de R$ R$ 30.838,32 (trinta mil oitocentos e trinta e
oito reais e trinta e dois centavos).
Termos em que,
Pede deferimento.

Santo Andr, 13 de Junho de 2011.

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