BRANDO
Para Cludio Brando, a conscincia da antijuridicidade o tema
de mais difcil investigao na teoria do delito, pois mescla conceitos de
Direito Penal e de Filosofia.
A conscincia de antijuridicidade pode ser estudada sob dois
enfoques: o primeiro o da sua existncia na mente do indivduo, pois a sua
ocorrncia configura o mais importante elemento da culpabilidade, visto que a
conscincia da antijuridicidade a base de reprovao da culpabilidade. O
segundo enfoque o da ausncia da conscincia da antijuridicidade na
mente do indivduo, visto que sua ausncia justamente o fundamento do
erro de proibio.
Toda a base da culpabilidade, como juzo reprobatrio sobre o
autor do fato pelo fato praticado, se v fundamentada na conscincia da
antijuridicidade de sua conduta. Nos dizeres de Jescheck: atravs do
reconhecimento da conscincia da antijuridicidade como base de reprovao
da culpabilidade, o processo de moralizao do Direito Penal alemo
alcanou seu cume. A conscincia da antijuridicidade, como exigncia da
culpabilidade, fundamenta-se no princpio da culpabilidade, que possui
categoria constitucional.
A conscincia da antijuridicidade o conhecimento da significao
ilcita do comportamento; , portanto, o conhecimento do desvalor jurdico da
ao. Este conhecimento, contudo, atingido antes mesmo da modificao
do mundo exterior, acarretada pela ao.
Para Brando, a conscincia da antijuridicidade no precisa ser
atual, bastando que ela seja potencial. Isso significa que no necessrio,
para que surjam seus efeitos jurdicos no mbito da culpabilidade, que ele
realmente esteja presente no indivduo, basta que o sujeito tenha tido
condies de auferi-la em seu convvio social.
Tal definio no fruto do acaso e para entende-la em seu real
significado, algumas consideraes se fazem essenciais.
CONSCINCIA DA ANTIJURIDICIDADE FORMAL X MATERIAL
Crdoba Roda agrupou em trs os critrios elaborados pelos
vrios penalistas que cuidaram da conceituao da conscincia da ilicitude: O
primeiro formal (Binding, Beling e Liszt), o segundo material (Mayer,
Kaufmann) e o terceiro baseado na jurisprudncia do supremo tribunal
alemo que realiza uma mescla entre os pensamentos de Edmund Mezger e
de Hans Welzel sobre o tema.
A conceituao da conscincia da antijuridicidade formal apregoa
que ela se perfaz quando h o conhecimento da norma jurdica que atribui
ao fato o carter de antijurdico. Ela exigir para o seu perfazimento o prvio
conhecimento da norma, que d conduta o carter de ilcita.
Como a conscincia da antijuridicidade a base da reprovao da
culpabilidade criminal, esse critrio deve de pronto ser afastado. A presuno
de conhecimento da lei , para Brando, uma das maiores mentiras do
ordenamento jurdico. Se, no meio de dezenas de milhares de leis, nem
mesmo os operadores do Direito sabem-nas todas, que se dir, portanto, dos
COMO
AGIR