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Este aspecto relacional es el que le da al principio de igualdad un carcter abierto en un doble sentido.5 En primer trmino, la caracterstica
relacional de este principio le otorga un sentido abierto desde el punto de
vista histrico. Como es sabido, los distintos parmetros que pueden utilizarse para dar un trato igual o desigual a las personas han variado con el
tiempo. No podemos hablar de una constante histrica cuando nos referimos a la valoracin de los rasgos que determinan el trato igual entre las
personas; por el contrario, se hace preciso sealar que stos han variado
con el paso de los aos.
Pocas nociones jurdicas estn tan ntimamente vinculadas con los cambios histrico-sociales como la nocin de igualdad. Hermann Petzold Pernia
seala que esta nocin es verdaderamente evolutiva y tanto su significacin concreta (precisada por la interpretacin jurisprudencial) como su significacin abstracta (que le es dada por su consagracin legislativa),
dependen de las estructuras polticas, jurdicas, econmicas y sociales (comprendiendo aqu las estructuras religiosas, morales, tnicas y de estratificacin social) existentes en la colectividad y de los valores socialmente
aceptados en una poca dada. Por esto es posible afirmar que las normas
jurdicas que establecen una desigualdad o, por el contrario, suprimen una
y proclaman una determinada igualdad, son la expresin de una desigualdad social, o bien de una reaccin debida al cambio de las valoraciones
sociales, que es a su vez el resultado, en gran parte, de una transformacin
de las estructuras sociales.6 Como ejemplo, podemos tomar la discriminacin racial que hasta el siglo pasado existi en Estados Unidos. La segregacin que se dio en este pas, tanto en el sistema escolar como en el de
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transporte pblico, era vista como algo normal; sin embargo, el da de hoy
aunque de algn modo todava existan prcticas discriminatorias este
comportamiento sera inaceptable y fuertemente condenado.7
En segundo lugar, el carcter abierto del principio de igualdad derivado
del aspecto relacional al que nos hemos referido, se proyecta en el sentido
de que, a partir de l, no es posible enumerar o hacer un listado de los
rasgos que han de ser considerados irrelevantes y que, por tanto, no pueden ser tenidos en cuenta para dar un trato diferente a dos o ms personas.8
La apertura propia del principio de igualdad hace entonces que ste se
manifieste de distintas maneras en los diversos sistemas y ordenamientos
jurdicos. Esta pluralidad de manifestaciones otorga una buena cantidad de
material de estudio para el derecho constitucional comparado, debido a
que las diversas formas en que se ha plasmado el principio a que nos referimos en los ordenamientos fundamentales, ofrece un amplio panorama
que nos har apreciar, de manera global, el lugar que ocupa la igualdad en
los distintos ordenamientos jurdicos.
Al estudiar las manifestaciones que mencionamos, nos damos cuenta de
que, dentro del orden constitucional, la discriminacin es normalmente la
piedra angular de la regulacin jurdica del principio de igualdad. Aunque
se han tratado de incluir con rango constitucional fenmenos relacionados
con la desigualdad (como la violencia contra ciertos grupos), la discriminacin es todava el objeto principal de gran parte de las normas constitucionales. Esta situacin adquiere suma relevancia pues, como sealara Alf
Ross, si la exigencia de igualdad es calificada mediante una referencia a
criterios definidos que no pueden ser usados para introducir discriminaciones, entonces, por el contrario, las clusulas de este tipo tienen un significado tangible: excluyen la presencia de tales criterios en la legislacin
ordinaria.9
Como consecuencia, la introduccin de clusulas que prohben la discriminacin es verdaderamente trascendental en cuanto a la expresin del
principio de igualdad. Por ello, en diversos instrumentos constitucionales
se ha incluido una clusula antidiscriminatoria como una herramienta de
gran vala para proteger la igualdad de las personas. En este caso est nuestro
7
8
9
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En nuestra norma fundamental se hace referencia a la igualdad en diversos artculos constitucionales: artculo 1o. (prohibicin de discriminar); artculo 4o. (igualdad entre el hombre y la mujer); artculo 12 (igualdad de nacimiento), artculo 13 (abolicin de
fueros y privilegios), entre otros.
11
Fix-Fierro, Hctor, Comentario al artculo 1o. constitucional, en Carbonell, Miguel (coord.), Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos comentada y concordada, 17a. ed. Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2003, p. 6.
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El Estado promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas a favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
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sonas. De esta forma, el orden constitucional se presenta como una respuesta para evitar que se perpete el status quo que, generalmente, est
marcado por condiciones de desigualdad.
Dentro del gnero de normas jurdicas que contienen mandatos de igualdad sustancial a nivel constitucional, se pueden identificar al menos dos distintos modelos de preceptos: unos que podramos llamar de primera
generacin y otros que tal vez podran ser calificados como de segunda generacin. Entre los primeros se encuentran, por ejemplo, los artculos 9.2 de la Constitucin espaola14 o 3.2 de la Constitucin italiana.15
Entre los segundos est el controversial agregado de 1999 al artculo 3o.
de la Constitucin francesa, que ha dado lugar a cambios relevantes en la
legislacin electoral de ese pas. El texto en cuestin dispone que: La ley
favorece el igual acceso de las mujeres y de los hombres a los mandatos
electorales y funciones electivas. Este precepto se complementa con un
aadido al artculo 4o. constitucional, de acuerdo con el cual los partidos
polticos deben contribuir a la puesta en accin del mandato del artculo 3o. dentro de las condiciones que establezca la ley.16
En el ordenamiento constitucional canadiense tambin encontramos instrumentos fundamentales que recogen el principio de igualdad a travs de
la prohibicin de discriminacin y de la implementacin de acciones positivas. Uno de estos instrumentos es la Carta Canadiense de Derechos y
Libertades, que se aplica a las relaciones entre los individuos y el gobierno. Este documento, en su seccin 15 muestra la importancia de la igualdad en el orden social canadiense al indicar que:
Seccin 15
(1) Todos son iguales ante y bajo las leyes y tienen el derecho a la igual
proteccin y al igual goce de la ley sin discriminacin y, en particular, sin
14
Este artculo precepta: Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra
sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y
facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.
15
El artculo 3o., prrafo segundo de la Constitucin italiana seala: Constituye obligacin de la Repblica suprimir los obstculos de orden econmico y social que, limitando de hecho la libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la
persona humana y la participacin efectiva de todos los trabajadores en la organizacin
poltica, econmica y social del pas.
16
Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, cit., nota 3, pp. 41 y 42.
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17
Hart Ely, John, Democracia y desconfianza. Una teora del control constitucional,
Bogot, Siglo del Hombre Editores, 1997, pp. 204 y 205.
18
La Enmienda XIV de la Constitucin de Estados Unidos, adoptada en 1868 seala
en su Seccin 1 que Todas las personas nacidas o naturalizadas en Estados Unidos y
sujetas a su jurisdiccin, sern ciudadanas de Estados Unidos y del estado en que residan.
Ningn estado aprobar o har cumplir ninguna ley que restrinja los privilegios o inmunidades de los ciudadanos de Estados Unidos; ni ningn estado privar a persona alguna de
su vida, de sus libertades o de su propiedad, sin el debido proceso de ley, ni nadie negar
a nadie, dentro de su jurisdiccin, la igual proteccin de las leyes.
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145
Dworkin, Ronald, Virtud soberana. La teora y la prctica de la igualdad, Barcelona, Paids, 2003, p. 451.
20
Carbonell, Miguel, Igualdad y Constitucin, op. cit., nota 3, p. 45.
21
Esta afirmacin se confirma si tenemos en cuenta que en Cuba la igualdad forma
parte esencial de los fundamentos del Estado. Lo que es ms, el Cdigo Penal cubano de
1979 ya abrogado contemplaba un tipo delictivo contra el derecho de igualdad en su
artculo 349. Este precepto sealaba: 1. El que discrimine a otra persona o promueva o
incite a la discriminacin, sea con manifestaciones y nimo ofensivo a su sexo, raza, color
u origen nacional o con acciones para obstaculizarle o impedirle, por motivos de sexo,
146
Otra manifestacin interesante del principio de igualdad que se consagra en los textos constitucionales de algunos Estados, es la referencia que
se hace en ellos de los diversos ordenamientos internacionales. As, el artculo 46 de la Constitucin de Nicaragua, hace patente la importancia que
han cobrado los diversos tratados en materia de derechos humanos, al establecer que en Nicaragua toda persona goza de la proteccin estatal y
del reconocimiento de los derechos inherentes a la persona humana, del
irrestricto respeto, promocin y proteccin de los derechos humanos, y de
la plena vigencia de los derechos consignados en la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos; en la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de la Organizacin de las Naciones Unidas y en la Convencin Americana de
Derechos Humanos de la Organizacin de Estados Americanos.
En el tema que nos ocupa, estos instrumentos normativos son bastante
significativos. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos contiene una serie de artculos en la que el principio de igualdad cobra especial relevancia, entre ellos encontramos los siguientes:
Artculo 1o. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.
Artculo 2o. Toda persona tiene los derechos y libertades proclamados
en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social,
posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica,
jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa
una persona, tanto si se trata de un pas independiente, como de un territorio bajo administracin fiduciaria, no autnomo o sometido a cualquier otra
limitacin.
Artculo 7o. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin
raza, color u origen nacional, el ejercicio o disfrute de los derechos de igualdad establecidos en la Constitucin, incurre en sancin de privacin de libertad de seis meses a tres
aos o multa de doscientas a quinientas cuotas o ambas. 2. En igual sancin incurre el que
difunda ideas basadas en la superioridad u odio racial o cometa actos de violencia o incite
a cometerlos contra cualquier raza o grupo de personas de otro color u origen tnico.
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contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
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