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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR.

JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO


JUIZADO ESPECIAL CVEL DO FORO REGIONAL II SANTO AMARO DA
COMARCA DA CAPITAL - SP

DANIEL KAMADA, brasileiro, divorciado, economista, portador da


cdula de identidade RG n13.611.182-8 SSP/SP, inscrito no CPF/MF sob o n
050.966.568-37, residente e domiciliado no Estado e Cidade de So Paulo, sito Rua Joo
Vitorino de Souza, n 250, Apto. 65 B, Jardim Caravelas, CEP.: 04728-180, vem,
presena de Vossa Excelncia., propor a presente

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face de WMB COMRCIO ELETRNICO LTDA, (empresa popularmente


conhecida por Wall Mart), pessoa jurdica, inscrita no CGC/CNPJ sob o n
14.314.050/0001-58, IE 206.159.582.118, com endereo no Estado de So Paulo na Cidade
de Barueri, sito Avenida Tambor, n 267 6 ao 10 andar, Alphaville, CEP.: 06460-000,
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos:

I - DO PEDIDO DE APLICAO DA LEI N 1.060/50 JUSTIA GRATUITA


O Requerente, desde j, requer a Vossa Excelncia se digne determinar a
concesso dos benefcios da iseno de custas e despesas processuais, previstos no inciso
LXXIV, do artigo 5 da CF/88, combinado com a Lei Federal n 1.060, de 05 de fevereiro
de 1950, declarando tratar-se de pessoa pobre, nos termos do pargrafo nico, do artigo 2,
da citada Lei, pois sua atual situao econmica no lhe permite pagar as custas e os
honorrios advocatcios do processo sem prejuzo do seu prprio sustento (doc.01).
I DOS FATOS
Na data de 21 de novembro de 2014, o Requerente adquiriu, junto ao site
da Empresa Requerida, o produto denominado Console de Vdeo Game Playstation 4,
(uma unidade), no importe de R$ 1.919,99 (hum mil, novecentos e dezenove reais e,
noventa e nove centavos), com frete incluso (doc.02), a fim de presentear seu filho no dia
de Natal.
Na mesma data, o Requerente, recebeu confirmao da aprovao do
pagamento (pedido n 17026019), onde tambm mencionava o prazo de entrega do
produto, sendo estimada para o dia 02 de dezembro.
Ocorre que o Requerente no recebeu o produto ora adquirido dentro do
prazo estimado, qual seja, em 02/12/2014, razo que em dia subsequente, registrou uma
reclamao junto central de atendimento da Requerida (protocolo n TCK-111270),
recebendo como resposta da R a promessa de um retorno efetivo at 08 de dezembro.
Novamente, em razo do descumprimento da Requerida, o Requerente
estabeleceu novo contato, realizando nova reclamao (protocolo n 489948317), momento
que tambm reforou a ausncia de retorno da Requerida concernente reclamao
anterior, razo que a Empresa solicitou ao Autor prazo suplementar de mais 01 (um) dia
til para posicionamento.
No dia 10 de dezembro, o Requerente recebeu um comunicado da
Requerida informando a ocorrncia de um problema no envio do produto, devendo o Autor
no se preocupar pois entrariam em contato para mais informaes, o que no ocorreu,
optando a Empresa por quedar-se inerte.
Assim, o Requerente registrou uma reclamao junto ao site Reclame
Aqui, no logrando xito em uma resposta.

No entanto, o Requerente ao acessar sua conta junto ao site da Requerida,


constatou a existncia do seguinte aviso: Conforme j informado pelo MD Games, no
foi possvel a entrega do seu pedido. O seu reembolso ser realizado em breve (Grifo
nosso).
Diante da situao, o Requerente realizou uma pesquisa no site de busca
de preos, onde constatou que h 03 (trs) dias o valor do produto ora adquirido havia
sido majorado de R$ 1.919,99 (hum mil, novecentos e dezenove reais e, noventa e nove
centavos) para R$ 2.669,00 (dois mil, seiscentos e sessenta e nove reais), por todos os
anunciantes.
Surpreendentemente, no dia 23 de dezembro, s vsperas do Natal, o
Requerente recebeu contato de um funcionrio da Requerida, onde lhe foi informado que o
produto ora adquirido no dia 21/11/2013, ou seja, H MAIS DE UM MS, estaria sendo
enviado.
Assim, o produto foi finalmente entregue ao Requerente, porm no dia 27
de dezembro, ou seja, APS O FERIADO DE NATAL.
Excelncia, o Requerente quedou-se extremamente frustrado e
decepcionado vez que, no dia de Natal, enquanto todos os familiares ganhavam e abriam
presentes, seu filho apenas olhava com enorme chateao, no existindo palavras em nosso
vocabulrio que descrevam a situao vivenciada pelo Autor.
Diante do descaso e inrcia por parte da Requerida, razo que trouxe
enormes dissabores ao Requerente, no lhe restou outra alternativa a no ser de socorrer-se
as vias judiciais a fim de evitar que a Requerida reitere o ato praticado, este vivenciado
pelo Requerente, sendo medida de rigor a condenao da Requerida em danos morais.
III - DO DIREITO
A) DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E DA INVERSO DO NUS
PROBANTE
Ao caso em tela, devero ser aplicados os dispositivos da Lei 8078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor, para melhor dirimir a questo.
Dentre os dispositivos aplicveis, destaque-se o artigo 6, inciso VIII, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, que dispe:

a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso


do nus da prova a seu favor, no processo civil, quando, a critrio
do Juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia.
Assim, haver o nus da prova, por ser o cliente, na maioria das vezes,
hipossuficiente e existir a verossimilhana do fato, mister se faz inverso do nus
probante.
B) DO DEFEITO DO SERVIO
Excelncia ntido a ocorrncia de um defeito na prestao do servio
pela Requerida, pelo fato de ter sido prometido ao Requerente, a entrega do produto no
prazo estimado de at 02/12/2014, o que no ocorreu.
Conceitua o Autor Antnio Herman de Vasconcellos e Benjamin, em obra
Comentrios ao cdigo de defesa do consumidor, como servio defeituoso AQUELE
QUE MAL APRESENTADO AO PBLICO CONSUMIDOR (artigo 14, 1, I CDC
pg. 158).
Entende ainda o Nobre doutrinador, que a responsabilidade em
decorrncia da prestao de servios defeituosos, se aperfeioa mediante o concurso de
trs pressupostos, quais sejam:
- defeito do servio;
- evento danoso, e
- relao de causalidade entre o defeito do servio e o dano (pg. 157).
Pois bem, no caso em tela, verifica-se que esto presentes os trs
requisitos ensejadores de responsabilidade da R.
Assim, o dever jurdico implica a garantia de adequao do servio que
independe de termo expresso, pois decorre do magistrio da lei.
Por encontrar-se o servio defeituoso, dever a R indenizar os
prejuzos ora causados.
C) DO DEVER DE INFORMAR, BOA F OBJETIVA E PRINCPIO DA CONFIANA.
O Requerente realizou diversos contatos com a Requerida informando
no haver recebido o produto no prazo estimado, razo que esta se quedou inerte, situao

ora que se alastrou at o dia 27 de dezembro, ou seja 01 (um) ms e seis dias contados da
data da compra, trazendo enormes prejuzos e dissabores a Requerente.
Ora Excelncia, quando o consumidor adquire um produto e/ou contrata
um servio o faz com base na confiana passada pelo fornecedor, bem como a segurana
que se espera do servio a lhe ser prestado.
O princpio da confiana, conforme grandes doutrinadores, procura
garantir ao consumidor a adequao do produto ou servio adquirido, assim como evitar
riscos e prejuzos oriundos destes produtos e servios.
ntido que a R violou o dever de informar, este respaldado em nossa
Lei Consumerista.
Excelncia, o dever de informar no envolve apenas o momento da
celebrao contratual, mas durante todo o perodo da performance ou execuo contratual.
Neste perodo informar mais do que cumprir com o dever anexo de informao, ou seja,
cooperar e ter cuidado com o parceiro contratual, evitando os danos morais e agindo com
lealdade e boa f.
Assim, dever a R restituir a Requerente pelos danos percebidos
decorrente do defeito na prestao do servio, e do descaso no que tange ao dever de
informar.
D) DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO PRESTADOR DE SERVIOS
Dispe o artigo 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor que
Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio final.
Ainda, o artigo 927 do Cdigo Civil prev que aquele que, por ato ilcito
(arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Comete ato ilcito
aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral.
O pargrafo nico do mesmo artigo continua dispondo que haver
obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos, especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem.

O dispositivo supracitado representa o CDC, pois, em havendo relao de


consumo, h o dever de indenizar independentemente da existncia ou comprovao da
culpa, vez que a responsabilidade do fornecedor objetiva, conforme disposio do artigo
12 deste Codex.
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e
o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes
de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao,
apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
Sendo assim, constatado o fato que gerou o dano parte mais fraca
proveniente da relao de consumo, caber ao responsvel sua reparao, no havendo
necessidade de o consumidor apresentar qualquer prova da culpa. Nesse mesmo sentido,
dispe o artigo 14 que:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
H proteo do consumidor, no apenas nos artigos supracitados, mas em
todo o CDC, vez que esta a parte mais fraca da relao de consumo, estando
caracterizadas sua hipossuficincia e vulnerabilidade, com o fito de evitar abusos dos
fornecedores de produtos ou servios.
E)

DO DANO MORAL

O Cdigo de Defesa do Consumidor ampara o consumidor que foi


vitimado em sua relao de consumo, com a justa reparao dos danos causados pela m
prestao de servios, o que ocorreu no caso in verbis.
Destacamos a seguir o artigo 5, incisos V e X da Constituio Federal,
bem como o artigo 6, inciso VI do Cdigo de Defesa do Consumidor, estes
recepcionadores do Tema Dano Moral:
Art.5 ..........................................
..........................................
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;

..........................................
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao;
..........................................
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:
..........................................
VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos.
..........................................
Ademais, constata-se que o Cdigo Civil acolhe de forma mais
expressiva a possibilidade de reparao dos danos causados a algum, consoante se pode
verificar mediante o disposto no artigo 186, in verbis:
"Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito."
Ora o AUTOR adquiriu junto a Empresa Requerida (dia 21/11/2014)
produto, denominado Console de Vdeo Game Playstation 4, a fim de ser entregue seu
filho, a ttulo de presente, no dia de Natal, dispendendo a importncia de R$ 1.919,99 (hum
mil, novecentos e dezenove reais e, noventa e nove centavos).
Porm o produto s foi entregue ao Requerente no dia 27/12/2014, ou
seja, 02 (dois) dias aps o Natal, sendo que a entrega s se deu, em virtude de diversos
contatos e Reclamaes formuladas perante a Requerida.
Cumpre frisar, que no dia de Natal, enquanto todos os familiares
ganhavam e abriam presentes, o filho do Requerente apenas observava com muita
chateao, no existindo palavras em nosso vocabulrio que descrevam a situao
vivenciada pelo Autor.
Insatisfeito e prejudicado, no restou outra alternativa ao Autor a no ser
de socorrer-se ao judicirio, a fim de evitar que a situao ora vivenciada repita-se, bem
como a percepo de uma quantia que compense os aborrecimentos, transtornos e ainda, a
dor em ver o filho frustrado, em dia de Natal, por no ter recebido presente.
Assim, no caso em tela, trazemos a teoria objetiva, segundo a qual aquele
que obtm vantagens no exerccio de determinada atividade deve responder pelos prejuzos

que essa atividade lucrativa venha a causar. o brocardo jurdico quem aufere os
cmodos, arca tambm com os incmodos, ou ainda, quem tem o bnus tem o nus.
Nessa teoria a culpa no discutida, a responsabilidade baseia-se no risco (princpio da
eqidade). Para essa teoria a vtima est dispensada de provar a culpa da empresa que
causou prejuzo, porque essa culpa presumida.
Nobre julgador, a melhor doutrina e a melhor jurisprudncia de nosso
ordenamento, so unssonas quanto ao abalo moral e dignidade daqueles que causar
dano a outrem.
O artigo 927 do Cdigo Civil preconiza:
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica
obrigado a repar-lo.
O Prof. SILVIO RODRIGUES, um dos maiores expoentes do direito
civil ptrio, nos ensina que os pressupostos dessa responsabilidade so:
"a) ao ou omisso do agente,
b) relao de causalidade;
c) existncia do dano e
d) dolo ou culpa do agente.
A Culpa representao abstrata, ideal, subjetiva. a determinao
jurdico-psicolgica do agente. Psicolgica, porque se passa no seu foro ntimo. Jurdica,
em virtude de ser, muitas vezes, a lei quem estabelece a censurabilidade da determinao,
mesmo que o agente no esteja pensando sequer em causar danos ou prejuzo, como ocorre
nas hipteses tpicas de culpa stricto sensu.
Para que essa responsabilidade emerja continua o mestre, necessrio se
faz "... que haja uma ao ou omisso da parte do agente, que a mesma seja causa do
prejuzo experimentado pela vtima; que haja ocorrido efetivamente um prejuzo; e que o
agente tenha agido com dolo ou culpa. Inocorrendo um desses pressupostos no aparece,
em regra geral, o dever de indenizar" (in "Direito Civil", Ed. Saraiva, v. 1, p. 30).
Como se v na presente demanda, o caso se refere Indenizao por
danos morais formulado pelo AUTOR, mostrando que com a situao vivenciada, criou-se
para si grande constrangimento de natureza moral, e todo o descaso e relapso da empresa
ora Requerida.

O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio no h


como ser provado. Ele existe to somente pela ofensa, e dela
presumido, sendo o bastante para justificar a indenizao. (TJPR j.
12.12.90, RT 681/163).
Entretanto, de se salientar que o prejuzo moral experimentado pelo
AUTOR deve ser ressarcido numa soma que no apenas compense a ele a dor e/ou
sofrimento causado, mas especialmente deve atender s circunstncias do caso em tela,
tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido, exigindo-se a um s
tempo prudncia e severidade, vez que condenar a empresa R, ao pagamento de
indenizao por danos morais reincidentes do mesmo fato de culpa nica e exclusiva da
mesma.
A respeito do valor da indenizao por dano moral, a orientao
jurisprudencial no sentido de que:
No direito brasileiro, o arbitramento da indenizao do dano moral
ficou entregue ao prudente arbtrio do Juiz. Portanto, em sendo assim,
desinfluente ser o parmetro por ele usado na fixao da mesma, desde
que leve em conta a repercusso social do dano e seja compatvel com a
situao econmica das partes e, portanto, razovel. (Antnio Chaves,
Responsabilidade Civil, atualizao em matria de responsabilidade por
danos morais, publicada na RJ n 231, jan/97, p. 11). Grifei
CIVIL DANO MORAL BANCO FINANCIAMENTO ATRASO
NO PAGAMENTO INSERO DO NOME DO MUTURIO EM
CADASTRO DE INADIMPLENTES MANUTENO INDEVIDA,
APS O PAGAMENTO POTENCIALIDADE LESIVA
DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DE REFLEXOS
MATERIAIS CULPA CARACTERIZADA OBRIGAO DE
INDENIZAR FIXAO DA INDENIZAO EM VERBA
INCOMPATVEL COM AS CIRCUNSTNCIAS DO FATO E A
REPERCUSSO DANOSA EXCESSO REDUO DO VALOR,
MANTIDA NO MAIS A SENTENA 1. antijurdica e lesiva ao
acervo moral da pessoa, a conduta da instituio financeira que, apesar de
efetuado o pagamento da dvida, mantm, injustificadamente, por longo
tempo, o nome do devedor inscrito em cadastro de inadimplentes,
causando-lhe constrangimentos e restries. 2. A imposio da obrigao
de indenizar por dano moral, em decorrncia de injusta manuteno do
nome em cadastro de maus pagadores, independe de comprovao de
reflexos materiais. 3. A indenizao por dano moral deve ser arbitrada

mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com


a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado,
o autor da ofensa (RT 706/67). Comporta reduo o quantum, quando
arbitrado em quantia excessiva e desproporcional ao evento e suas
circunstncias. Provimento parcial do recurso. (TJPR ApCiv 0113615-8
(8666) So Jos dos Pinhais 5 C.Cv. Rel. Des. Luiz Cezar de
Oliveira DJPR 17.06.2002). Grifei
A indenizao por danos morais visa primeiramente reparao dos
danos satisfao pessoal ou econmica do consumidor, consistindo como seu objetivo
maior, na verdade, servir de desestmulo a prticas lesivas nas relaes de consumo, a
exemplo da que ocorreu in casu.
Ocorrendo, pois, o dano moral, deve-se verificar a respectiva reparao
por vias adequadas, em que avulta a atribuio de valor que atenue e mitigue os
sofrimentos impostos ao lesado.
No caso em tela, esto presentes todos os pressupostos exigidos por lei
para que exista a responsabilidade civil e a indenizao, ou seja, o dano, a culpa do agente
do dano e a relao de causalidade entre o fato culposo e o dano causado.
No presente caso foi o descaso, desrespeito da R em trazer uma soluo
amigvel a sanao do defeito apresentado no servio quando na entrega do produto
adquiridos pelo Autor. A falta do dever de informar, causou aborrecimentos ao Requerente,
razo em que dever a R ser condenada indenizar o Autor ttulos de Danos Morais.
Nos critrios de avaliao do dano moral no podemos utilizar os meios
tradicionais de medio do dano patrimonial, pois a volta ao status quo anterior ao dano
impossvel.
No se paga a dor e no se indenizam os sentimentos e sofrimentos, mas
o sofredor necessita de meios para se recuperar.
O ressarcimento da leso moral tem como finalidade dar uma satisfao
vtima, bem como impor uma pena ao causador. Nesse sentido, bem pondera, Maria
Helena Diniz:
A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e de
satisfao compensatria. No se pode negar sua funo:
a) penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor, visando a
diminuio de seu patrimnio, pela indenizao paga ao ofendido, visto

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que o bem jurdico da pessoa integridade fsica, moral e intelectual,


no poder ser violado impunemente, subtraindo ao seu ofensor s
conseqncias de seu ato por no serem reparveis;
b) satisfatria ou compensatria, pois como o dano moral constitui um
menoscabo a interesses jurdicos extra-patrimoniais, provocando
sentimentos que no tem preo, a reparao pecuniria visa
proporcionar ao prejudicado uma satisfao que atenue a ofensa
causada.(in curso de Direito Civil Brasileiro, 7 volume, pg 79, editora
Saraiva). Grifei
O grande mestre Antnio Jeov Santos assim se manifesta sobre o dever
de indenizar pelos danos morais:
A revivescncia desse tema necessrio dado o sabor histrico. No
Brasil, no mais se discute a existncia do Dano Moral no ordenamento
jurdico. Nem entendimento diverso seria possvel nos dias atuais que
coloca o homem como epicentro do direito, o reconhecimento do Dano
Moral, como entidade passvel de gerar indenizao, o coroar do
reconhecimento dos direitos da personalidade. Reconhecida est
tambm, a possibilidade de reclamo que ser transformado em certo
montante em dinheiro. Fonte: Dano Moral indenizvel. 3a ed.,
Malheiros, 2001, p.61. (grifos nossos).
Assim, o direito vida, liberdade, intimidade, privacidade, honra,
imagens e dignidade, ou seja, os Diretos da Personalidade so tutelados por nosso direito e
fazem parte do patrimnio jurdico das pessoas.
mister que se diga que tais bens jurdicos, no se traduzem pela matria
visvel e apalpvel, mas sim por atividade intrnseca do sentimento humano, sendo que
uma leso atinge, portanto, a esfera deste sentimento.
Portanto, o dano moral a violao do sentimento que rege os
princpios morais tutelados pelo direito.
Ora, restou, sobremaneira, configurado o direito do AUTOR diante de
todo o exposto.
Na presente demanda, O AUTOR tem direito de ser indenizado pelos
danos morais sofridos em virtude do descaso, desrespeito da R em sanar o defeito
apresentado no servio quando na entrega do produto adquirido, bem como a ausncia do
dever de informar.

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Assim sendo, a R dever ser condenada a indenizar o AUTOR pelos


danos morais suportados na presente situao, por todos os aborrecimentos e transtornos
tolerados pelo AUTOR, valor este correspondente a 20 (vinte) salrios mnimos ou a ser
arbitrados por Vossa Excelncia caso entender de maneira diversa.
IV - DO PEDIDO
Diante de todo exposto, e na melhor forma de direito, REQUER o
AUTOR se digne V.EXA., determinar:
I a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor
conseqentemente, a inverso do nus probante, nos termos do artigo 6, inciso VIII;

e,

II determinar a citao da R no endereo constante em prembulo, viapostal, para que, querendo, apresente contestao aos termos da presente, sob pena de
sofrer os efeitos da revelia;
III- a designao de data para a Audincia de Tentativa de Conciliao;
IV julgar TOTALMENTE PROCEDENTE a presente ao, para:
a) CONDENAR a R ao pagamento de indenizao pelos danos morais
em virtude do descaso, desrespeito, aborrecimentos sofridos pelo AUTOR, valor este
correspondente 20 (vinte) salrios mnimos por ser suficiente para coibir a R de praticar
novamente estes atos de modo que satisfaa o AUTOR, ou ainda, a ser arbitrados por Vossa
Excelncia caso entender de maneira diversa;
.
b) CONDENAR a R ao pagamento das custas e demais despesas que
vier a sofrer no curso da demanda, bem como os honorrios advocatcios, em sede recursal,
nos termos da lei;
VI - Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito
admitidas, especialmente pelo depoimento pessoal dos representantes legais das RS,
oitiva de testemunhas, percias, juntada de novos documentos e todas as demais que esse
Juzo entender cabveis.
V - que sejam concedidos os benefcios da Justia Gratuita, por no ter o
Requerente, condies de arcar com as despesas processuais, conforme declarao de pobreza
anexa.

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D-se presente o valor de R$ 15.760,00 (quinze mil setecentos e


sessenta reais).
.
Termos em que,
Pede Deferimento.
So Paulo, 29 de Janeiro de 2015

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DANIEL KAMADA
RG n
CPF/MF n

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