Filosofa del derecho y filosofa moral:

En el sentido amplio la filosofa del derecho es parte integrante e importante

de la filosofa prctica o tica, que estudia precisamente los principios
reguladores del obrar. Uno de estos principios es el derecho, mientras que la
otra parte de la filosofa es la moral o tica en sentido estricto. Por
consiguiente, entre estas dos materias existe un paralelismo constante. La
moral, desde cualquier mbito o punto de vista que se le observe o estudie,
siempre est aportando sus principios y criterios al derecho, esto implica la
existencia de una constante interrelacin. Conversando y platicando con
varios magistrados y operadores del derecho, estos personajes se atrevan a
sealar que, en un determinado proceso administrativo y judicial, no existe
real y objetivamente la Moral; si esta virtud axiolgica existiese o se pusiese
en prctica, se perjudicara la parte que la impulse, estara en prdida o
desventaja. Si estas personas lo sealan con nfasis, es porque los llevan a
la prctica. La moral la estn desechando.
En el estudio de la evolucin jurdico-histrico del Derecho, venimos
observando que las ideas morales y las instituciones jurdicas se han ido
desarrollando de manera simultnea y con una relativa equidad; esto
implica que, a todo sistema de Derecho positivo, tiende a corresponderle un
anlogo de moral positiva; pero en la prctica, debido a una serie de
situaciones, es posible que se obstaculice este evento. Por tato, la prctica
de la moral no solo depende de que esta sea importante, que de verdad si
lo es; pero la voluntad de las personas que se equivocan en no ponerlas en
prctica constituye un demerito para la profesin del abogado y una ofensa
para el culto filosfico.
Respecto al orden natural y la moral, es necesario decir lo siguiente: el
orden natural constituye o tiende a constituir el objeto de la moral. Qu es
el orden moral? Es el sistema de normas que comprende a la persona
humana a que esta adapte su pensamiento y accin precisamente al orden
natural. La moral tiene el objetivo de alcanzar el bien de la persona humana
solo por estar dentro de los cnones de la tendencia natural de nuestro ser.
Este bien de la persona que persigue la moral, para la perfeccin de nuestro
ser, constituye el fin humano. Es el medio pero no el fin que tiene la persona
para alcanzar su anhelada perfeccin, y mediante esta pudiese construir un
orden social perfecto en observancia de las normas de orden natural.
Qu es perfeccionarse o tender a alcanzar la perfeccin? Perfeccionarse es
alcanzar un bien que no se posea; y este bien que podemos tender a
alcanzar, pude ser de dos clases: a) absoluto, es cuando puede ser apto en
s mismo para la perfeccin; y b) relativo, cuando sirve de medio
instrumental para alcanzar otros bienes superiores diseados en la escala
jerrquica de los bienes. El bien absoluto o el fin ltimo de la persona
humana, debe satisfacer plenamente la natural ansiedad que en el ser
humano existe. Esto implica que la perfeccin natural de la persona existe
en la perfeccin de su existencia. La persona humana, para convivir, para
hacerse su personalidad en medio de la sociedad, tiene en su haber, en su
conciencia, un instrumento muy poderoso que es precisamente la razn. Sin
embargo, en la prctica no todas las personas razonan antes de actuar, Por
qu ser?

La perfeccin de la razn tiende a ser perfectible siempre que est

debidamente conexionado con la naturaleza misma de la persona; esta
requiere una subordinacin de sus potencias vegetativas y sensitivas a las
anmicas, en el orden jerrquico. Es el momento y la circunstancia ms
precisa en que la persona humana tiende a alcanzar el sometimiento de las
potencias inferiores a las superiores de su inteligencia, cuando somete su
voluntad a la razn, no atrevemos a hacer tal situacin? Con la perfeccin
de la inteligencia la persona humana est en capacidad de alcanzar el ms
perfecto de los conocimientos y de sus leyes. Este orden natural que est
ah, gravando la conciencia de la persona humana, no se le impone ni se le
debe ejercer fuerza, considerando que en este caso se est frente a un ser
racional y libre, ya que tiene inteligencia para capturar psquicamente los
preceptos del orden natural. En el orden jurdico implica que si las leyes de
la legislacin positiva responden al principio de justicia, y las obedecemos,
contribuimos con nuestra conducta a perfeccionar el orden las reglas
establecidas.
Por esa razn fundamental es necesario aclarar que la ley natural es
inmutable y, por consiguiente obliga a toda persona humana en posesin de
su razn natural; tambin se caracteriza por su universalidad, conocida por
la mayora o la totalidad de sus individuos y por eso ninguna persona en uso
de su razn debe ignorarlas siendo responsables de su incumplimiento,
cuando, pudindolas conocer, no admite la subordinacin en que se
encuentra realmente al fin moral, considerando que este precepto responde
a las exigencias de la misma naturaleza humana con un medio necesario
para alcanzar su perfeccin.
Por otra parte se dice que la ley moral se proyecta en la persona humana en
su totalidad; le abarca en su integridad afectndole en sus siguientes
relaciones: a) con lo absoluto; b) en sus relaciones consigo mismo; y c) en
sus relaciones con las dems personas. La ley moral social persigue la
realizacin del bien comn de todos los miembros de la sociedad. Sus
normar, en lo que se refiere a las relaciones de individuos con otros, tiende
a la perfeccin de la sociabilidad humana y a la sociedad en que estn
inmersas estas relaciones. Respecto al tercer apartado es necesario
reflexionar, diciendo que si se dan las relaciones, pero es necesario tener en
cuenta la conducta o el comportamiento de las personas que se relacionan.
En la interrelacin del derecho con la moral tambin se encuentran las
diferencias; por esa razn diremos que el derecho tiende a la realizacin de
la justicia en la vida sociocultural. Estudiemos como se relaciona el orden
moral y jurdico. El primero tiende a extenderse a la vida de la persona
humana y el orden jurdico es parcial, solo est referido a la conducta de
esta persona entablada en sociedad, es decir, en sus relaciones con los
dems semejantes, en primer orden se establece la vida social y sobre esta
se rige lo jurdico, esto es la conducta de las personas, por consiguiente, el
orden moral es ms amplio y completo, ya que abarca a la persona en su
totalidad de relaciones; adems, este orden ofrece un carcter de
permanencia absoluta en cuanto es su proyeccin de la ley natural.
El orden jurdico solo contempla a la persona humana en sus relaciones con
sus semejantes y esa limitacin tiene contingencia histrica. Por la razn
expuesta, el derecho positivo es mutable. Cada gobierno, en la mayora de

los casos, dispone con el legislativo, mejor si tiene mayora para la dacin
de leyes de su conveniencia, sin interesarles que estas sean injustas, se
aprovechan del poder que invisten. Esa puesta en prctica de leyes sin la
realizacin de un diagnostico situacional, imposibilita a alcanzar la anhelada
justicia que todas y cada una de las personas necesitan; por consiguiente,
se aleja cada vez ms de la perfeccin tico social de la persona humana,
debido a la voluntad de los poderes ejecutivo y legislativo. Esto implica que
el legislador no se orienta a que las personas puedan lograr perfeccionarse
en la vida sociocultural a partir de las leyes justas, porque no las hay en su
realidad, solo en lo jurdico despus de su aprobacin y entrada en vigencia.
El principio tico social es que las leyes que aprueba el estado deben
orientarse a la perfeccin tico social de cada uno de los habitantes, no solo
de una clase social, y si as fuere les proporcionara el bienestar y la
felicidad jurdica social. Sucede que los partidos, frentes y otros
movimientos, tratan de legislar cantidad de leyes y no calidad de estas, y
esta situacin se inicia desde la presentacin de un proyecto el mismo que
debe tener sustento socio cultural extrado o sustrado de los distintos
valores, respetando la idiosincrasia y la identidad los pueblo. Cabe agregar
que nuestra legislacin nacional esta orienta, fundamentalmente, a un
grupo de poder econmico asentado en las urbes urbanas ya que las
comunidades existentes en las distintas regiones de la selva y la costa, no
solo la desconocen, sino que no las llevan a la prctica. nunca las leyes
deben ser indumento puesto exclusivamente en la fras manos de un sector
o de una clase, para oprimir al resto de sus semejantes. En el momento en
que esto sucede y, por desgracia a veces ocurre, no estamos ante un orden
positivo justo. Estas leyes son exclusivas de los gobiernos
seudodemocrticos e inaptos legisladores.
Asi mismo, es que el orden moral, desde el momento en que se refiere a la
persona humana en sus totalidad de perfeccin, es fundamentalmente
intencional; esto es, la intencin de hacer o no una situacin para que este
calificado ante la ley moral. La moral califica ya el acto intencional, porque
persigue el perfeccionamiento del sujeto agente, de la persona humana. Por
ello debe tomar en consideracin los mviles y motivos ntimos que obligan
al sujeto a obrar. En todo acto humano puede distinguirse tres etapas: a la
primera se le llama deliberativa, y comprende el anlisis de las diversas
posibilidades que se le ofrecen a seguir a la persona; despus viene la
segunda, denominada determinativa, consistente en la adhesin de la
voluntad a la eleccin propuesta por la razn; para pasar a continuacin a la
etapa de la ejecucin, en la que se exterioriza la decisin tomada,
traducindose en accin.
El orden moral abarca a la persona en su totalidad de relaciones, es de
carcter absoluto y es intencional. Tambin se manifiesta que unilateral,
porque en la moral no hay ms que deberes, jams pretensiones o
derechos, puesto que solo toma en consideracin las posibilidades de
actuacin para una conciencia en relacin con su bien, mientras que en el
derecho se da una relacin intersubjetiva de derecho y deberes u
obligaciones.
En cuanto al orden jurdico, este se extiende a la persona en las relaciones
que tienden a establecer con sus semejantes por consiguiente, es parcial,

mutable y nicamente califica, por lo general, las intenciones humanas

cuando se ha exteriorizado en una conducta. Esto no implica que a menudo
que se van perfeccionando las legislaciones, no se vayan recogiendo
mayores ingredientes morales. En algunos si es evidente, en otros no;
depende pues en la calidad humana que existe en determinada sociedad.
Por otra parte, hay estudiosos que tratan de distinguir la moral y el derecho,
sealando que el derecho lleva consigo la nota de coaccin para el
cumplimento de las normas y por consiguiente, mientras que el orden
jurdico es siempre coactivo y lo ser, el orden moral no lo es. Por ello, es
menester aclarar e indicar que la coaccin se considera parcialmente como
una nota distintiva entre el derecho y la moral; ya que en la prctica se
observa que primero hay ms coaccin que en el segundo, solo que en este
est latente y en el primero es manifiesta.
En el primero se da la coaccin de tipo material. Es cierto que nicamente la
encontramos en el orden jurdico, porque se encuentra amparado por el
poder del Estado, institucin que obliga al individuo al estricto cumplimiento
si este no lo hace voluntariamente. Esto implica que la sancin o la coaccin
no son cuantitativamente distinta entre el derecho y la moral. Otra cuestin
que debemos aclarar es la distincin cualitativa del orden jurdico y orden
moral, solo que el primero es material y el segundo se caracteriza por su
espiritualidad. Complementariamente a esta situacin, la filosofa del
derecho proclama una ntima relacin entre estas dos rdenes: el orden
moral y el orden jurdico. Por consiguiente, es de apreciar que estos dos
rdenes deben estar ntimamente vinculado pero estrechamente
diferenciados.
Esto se explica diciendo que es derecho consiste en una supuesta
realizacin de la justicia en vida socio cultural, siempre en cuanto que el
concepto justicia se le considere como una virtud y un valor moral, y solo en
esta condicin se ha de realizar y cumplir el orden jurdico. As mismo, en el
siglo XVII la corriente del ius naturalismo racionalista representada, entre
otros, por grosio, Pufendorf, Kant y los neokantianos separa los conceptos
de moral y de derecho. Esta posicin doctrinal facilita ontologizacin del
derecho por el positivismo; es decir, solo reconoce al derecho positivo,
estimndose equivocadamente que la moral es absolutamente
independiente y que solo hace referencia al fuero interno del individuo. Esta
separacin culmina polticamente el liberalismo, y en el orden jurdico en el
formalismo.
El liberalismo considera que la moral es ajena a la actividad poltica del
individuo, relegando la moral a una vida privada. Esta situacin es producto
de la elaboracin doctrinal del italiano Maquiavelo, quien aguerridamente
proclamo la autonoma de la poltica frente a la moral en el derecho. En el
orden jurdico, el movimiento de separacin del derecho y la moral culmina
en el formalismo jurdico, que precisamente consiste en estimar como meta
jurdico el contenido de la norma de derecho, y atrevidamente deja de lado
los ingredientes sociolgicos, psicolgicos, econmico, etc. Solo le preocupa
la norma abstracta, la pura logisidad del derecho. Esto por infortunio se
explica diciendo que el derecho se reduce a la pura lgica. Por consiguiente,
desde este contexto estamos ante un concepto unidimensional del derecho,
no pluridimensional como debiera considerarse real y objetivamente. Es

decir, del derecho tan solo interesa la forma, no interesa el contenido del
precepto.
Aunque le pese en el alma a los liberalistas, la moral requiere en este
espacio un riguroso estudio y su correspondiente clasificacin. Por
consiguiente, iniciemos diciendo que hay una moral material y una moral
formal. El que representa a esta ltima es Kant. A la moral formal no le
interesa el contenido del precepto; Kant lo formula en su imperativo
categrico: obra de modo que puedas querer que lo que haces, sea ley
universal de la naturaleza. En este efecto el que hace mal, lo hace como
una excepcin, afirmando la ley universal que infringe; ejemplo: si miento
no puedo querer que la mentira sea ley universal, ya que esto destruira el
sentido del decir y hara imposible incluso el efecto de la propia mentira. El
mentir supone justamente que la ley universal sea la verdad. Este
imperativo categrico de Kant es formal, porque no prescribe nada concreto,
ninguna accin determinada en su contenido sino la formal de la accin.
El obrar por respeto al deber, hgase lo que se quiera; o sea, la moralidad
se vincula a la pura forma de la voluntad, no a su contenido. Es decir la
tica Kantiana no formula preceptos concretos como el declogo: no
mataras, no fornicaras, no robaras. Es suficiente con hacer lo que pueda
querer la voluntad racional. Por consiguiente, lo que caracteriza a la moral
propuesta por Kant es la esfera de la libertad en la conducta interna, y al
derecho, como la esfera de la libertad de la conducta externa y de la
autoridad coactiva. De aqu que se diga que el derecho no puede
directamente realizar la moral, porque esta es necesariamente una accin
de la libertad, pero bien puede hacer posible la moral. Por consiguiente, el
derecho es la posibilidad de la moral, como de la no moral, puesto que tiene
contenido de esta. Por tal motivo, ihering puede patrocinar la doctrina
conforme la cual la lucha por el derecho es la lucha por la autoafirmacin
moral, lucha por la libertad externa que presenta la necesaria premisa de la
libertad interna, moral, y que por esto la lucha misma por el derecho es un
deber moral, seala acertadamente el filsofo alemn radbruch. Por eso
Kant le pide al hombre que sea libre que sea autnomo, que sea su propio
legislador el que se da la leyes, y, a medida que observa mejor los principios
de la moral, es decir las normas de orden natural que son el objeto de la
moral-, purifica su voluntad y alcanza el grado mximo de la persona moral.
La moral formal es autnoma permanente; es decir, no depende de ninguna
otra ciencia; por tanto, es el hombre su propio legislador, el que como ser
racional y libre se da sus propias normas.
En el derecho positivo se hace un distingo, sealando que, cuando menos se
refleja la justicia, ms se necesitara la coaccin. Esto implica que de
aquellos ordenes jurdicos desprovistos del mximo ingrediente de justicia,
reducen a meros ordenes legales; de este modo, el estado no est
realizando un orden jurdico, porque este ni siquiera pretende la elevacin
del nivel tico-social de las personas, ya sea que su papel se reduzca al del
gendarme; es decir, se limita cumplir la conservacin del orden pblico. Ese
orden jurdico a dejado de ser justo y se ha convertido nicamente en un
orden legal. Siendo as esta situacin en el contexto real es de justificar el
derecho de revolucin, considerando el principio de justicia que no pueden
alcanzar a travs de la legislacin. Pero es posible, que consecuencia del

proceso revolucionario, el estado disponga legislaciones cruentas, no solo

orientados a las posibles encarcelaciones de sus protagonistas, sino que
fundamentalmente el objetivo es la conservacin del statu quo.