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UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ

GALLO
MAESTRA EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
MAG. MANUEL BERMDEZ TAPIA

UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO

ESCUELA DE POST-GRADO

MAESTRA EN DERECHO CON MENCIN EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

CURSO: METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN

FICHAS REFERENCIALES

MAESTRANTE: MAG. MARA NATALIA SNCHEZ CORONEL

DOCENTE: DR. MANUEL BERMDEZ TAPIA

LAMBAYEQUE - 2015

UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ


GALLO
MAESTRA EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
MAG. MANUEL BERMDEZ TAPIA

NDICE GENERAL
LIBRO N 01
LIBRO N 02
LIBRO N 03
LIBRO N 04
LIBRO N 05

LIBRO N 06
LIBRO N 07
LIBRO N 08
LIBRO N 09
LIBRO N 10
LIBRO N 11
LIBRO N 12
LIBRO N 13
LIBRO N 14
LIBRO N 15
LIBRO N 16
LIBRO N 17
LIBRO N 18
LIBRO N 19
LIBRO N 20
LIBRO N 21

PRIORI POSADA, Giovanni Francisco (2006). La tutela cautelar. Lima:


ARA, pp. 213
LEDESMA NARVEZ, Marianella Leonor (2008). Comentarios al Cdigo
Procesal Civil. Tomo I. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp. 98
ARIANO DEHO, Eugenia (2003). Problemas del proceso civil. Lima. Jurista
Editores, pp. 726
GASCN INCHAUSTI, Fernando (1998). La adopcin de las medidas
cautelares con carcter previo a la demanda. Barcelona: Cedecs Editorial,
pp. 184
NATARN NAND, Carlos F. (2006). La tutela de los derechos
fundamentales de naturaleza procesal. En torno a la Ley de
Enjuiciamiento Civil de 2000. Mxico D.F: Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, pp. 193
RESTREPO MEDINA. Manuel Alberto (2006) Perspectiva constitucional
sobre la tutela cautelar judicial. Bogot: Editorial Universidad del Rosario,
pp. 120
AAVV. (2005) Ley de enjuiciamiento civil. Madrid: La Ley. pp. 556.
TORIBIOS FUENTES, Fernando y VELLOSO MATA, Mara Jos (2010).
Manual prctico del proceso civil. Valladolid: Lex Nova, pp. 646
FIX-ZAMUDIO, Hctor. (1974) Constitucin y proceso civil en
Latinoamrica. Mxico D.F: Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
pp. 122
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. (2005) Cautela procesal. (Crtica a las
medidas precautorias). Rosario: Editorial Juris, pp. 105
PREZ RAGONE, lvaro J y ORTIZ PRADILLO, Juan Carlos. (2006) Cdigo
Procesal Civil Alemn. Berln: Konrad-Adenauer-Stiftung E.V. pp. 504.
PALACIO, Lino Enrique. (2003) Manual de Derecho Procesal Civil. 17 ed.,
Buenos Aires: LexisNexis. Abeledo-Perrot, pp. 991
FONT, Miguel ngel. (2003) Gua de estudio de Procesal Civil y Comercial.
Buenos Aires: Editorial Estudio, pp. 362
COUTURE, Eduardo J. (1958). Fundamentos del Derecho Procesal Civil.
3 ed., Buenos Aires: Depalma, pp. 493
BENITES RAMREZ, Junior. (2009) Derecho a la Tutela Cautelar en el
Derecho Procesal Civil y Procesal Constitucional. Lima: Ediciones
Caballero Bustamante, pp. 126
AAVV. (2003) Constitucin y Garantas Procesales. Santo Domingo:
Escuela Nacional de la Judicatura, pp. 418
PODETTI, Ramiro. (1956) Derecho Procesal Civil, Comercial y Laboral.
Tomo IV. Tratado de las Medidas Cautelares. 2 ed., Buenos Aires: EDIAR,
pp. 603
PRIORI POSADA, Giovanni Francisco (1997). La tutela jurisdiccional de
los procesos difusos: una aproximacin desde el Derecho Procesal
Constitucional. En Estudios de Derecho Procesal. Lima: ARA, pp. 95
LEDESMA NARVAEZ, Marianella (2014) Estudios crticos de Derecho
Procesal Civil y Arbitraje. Tomo II. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp.
734
AUTORES VARIOS. (2014) El Cdigo Procesal Civil explicado en su
doctrina y jurisprudencia. Tomo III. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp.
1230
SOTO, Nieves Luisa. El derecho a recurrir como un derecho
constitucional. En AAVV. (2005) Constitucionalizacin del proceso civil.
Santo Domingo: Escuela Nacional de la Judicatura, pp. 282

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MAG. MANUEL BERMDEZ TAPIA

REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 01
PRIORI POSADA, Giovanni Francisco (2006). La tutela cautelar.
N
Texto de la cita y pgina citada
1
La principal imperfeccin del proceso es una que est en su
esencia y de la cual el proceso jams se podr librar: el
tiempo. El proceso toma tiempo, y muchas veces el tiempo
que es necesario para que el proceso pueda actuar sobre la
situacin jurdica material se convierte en la peor amenaza
y muchas veces en la ms grave lesin que la situacin
jurdica material puede sufrir. De esta manera, el proceso se
encuentra frente a un gran dilema, pues: (...) mientras el
incumplimiento por parte de un sujeto de la norma primaria
es inmediato, la eficacia sustitutiva de la jurisdiccin es
mediata en tanto requiere el transcurso de cierto lapso dentro
del cual es imprescindible realizar alguna clase especializada
de actividad. (pp. 24)
2
La tutela jurisdiccional es, por ello, aquella forma de
proteccin que brinda el Estado en todos aquellos casos en los
que los principios generales no se han realizado
espontneamente o en los que los intereses que subyacen a
las situaciones jurdicas de ventaja no han encontrado
satisfaccin por el comportamiento espontneo de los sujetos;
actuando, por ello, en auxilio de la tutela jurdica. En
cualquiera de esas dos situaciones se hace preciso iniciar un
proceso con la finalidad de alcanzar en el mbito de la
realidad, aquello que por el comportamiento voluntario de los
sujetos no se pudo lograr. (p. 32)
3
() la tutela jurisdiccional acta en funcin de la necesidad
de proteccin que se presenta en un determinado caso. ()
Dependiendo de esa necesidad de proteccin se sostiene
tradicionalmente que las formas de tutela jurisdiccional son
tres: tutela cognitiva, tutela ejecutiva y tutela cautelar. (pp.
32-33)
4
() la funcin de la tutela cautelar es evitar que la duracin
del proceso que el demandante se ve en la obligacin de
iniciar para obtener la proteccin de la situacin jurdica de
ventaja, termine por convertir en irreparable la lesin que ella
sufre; o, hacerla ms gravosa (sin necesidad de que la lesin
produzca consecuencias irreparables); o, permitir que se
consume la lesin que en la situacin anterior a la del inicio
del proceso era una mera amenaza. (p. 34)
5
() el ordenamiento jurdico se preocupa por proteger a las
situaciones jurdicas de ventaja, no slo de las conductas u
omisiones de los sujetos que incumplen las previsiones
normativas, sino incluso, del proceso mismo. As es, la
preocupacin por una efectiva tutela de las situaciones
jurdicas de ventaja lleva a que el ordenamiento jurdico las
proteja, incluso, de los daos que el propio proceso (su medio
de proteccin por excelencia) les puede producir, debido al
tiempo que necesariamente se debe tomar para dictar los
pronunciamientos qu contengan las diversas formas de
proteccin. (p. 34)
6
La tutela cautelar es por ello una de las formas de tutela
jurisdiccional que brinda un ordenamiento jurdico. (p. 35)

Lima: ARA, pp. 213


Utilidad
Explica el contexto
que
justifica
la
necesidad de las
medidas cautelares
en
el
proceso
judicial.

Desarrolla el mbito
de
la
tutela
jurisdiccional
efectiva.

Evidencia
la
afirmacin que la
tutela
cautelar
forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.
Explica la funcin de
las
medidas
cautelares

Explica el contexto
que
justifica
la
necesidad de las
medidas cautelares
en
el
proceso
judicial.

Evidencia
afirmacin
tutela

la
que la
cautelar

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La medida cautelar es un instituto jurdico por medio del cual


se garantiza la efectividad de la sentencia a dictarse en un
proceso frente a los riesgos derivados de la demora del
mismo. Para ello, el rgano jurisdiccional que conoce el
proceso cuya decisin se quiere garantizar (proceso principal),
luego de evaluar si se presentan los presupuestos exigidos por
la ley, dicta una resolucin, a pedido de parte, que dispone el
otorgamiento de una medida adecuada para poder garantizar
la eficacia de la sentencia (medida cautelar). (p. 36)
() el peligro en la demora es el temor de que la necesaria
demora del proceso genere que la sentencia a dictarse en l
no sea efectiva. (p. 37)
() el derecho fundamental a la tutela cautelar tiene
sustento en el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, y
consiste en el derecho a solicitar, obtener y ejecutar medidas
cautelares que tengan por finalidad garantizar la efectividad
de la sentencia. (p. 185)
() en qu casos el ejercicio del derecho de defensa de la
contraparte perjudicara el derecho a la tutela cautelar de
quien ha planteado una pretensin en el proceso? La
respuesta es: slo en aquellos casos en los que nos
encontremos en una situacin de urgencia tal, que haga
imposible esperar el tiempo necesario para que la contraparte
ejerza su derecho de defensa o, en todo caso, en aquellos
supuestos en los que, de ejercerlo, se generara una situacin
de irreparabilidad en el derecho material del demandante que
generara una afectacin a su derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva. (p. 185)

forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.
Define las medidas
cautelares.

Define el peligro en
la demora.
Evidencia
la
afirmacin que la
tutela
cautelar
forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.
Plantea la relacin
entre derecho de
defensa y medida
cautelar.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 02
LEDESMA NARVEZ, Marianella Leonor (2008). Comentarios al Cdigo Procesal
Civil. Tomo I. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp. 98
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La accin cautelar est siempre vinculada por una relacin de Explica la funcin de
instrumentalidad, respecto de la pretensin principal ya las
medidas
propuesta o por proponerse. Tiene como fin garantizar el cautelares
resultado de la pretensin principal; no obstante ello, la
accin cautelar es autnoma y puede ser aceptada o
rechazada segn su contenido y urgencia alegada. (p. 6)
2
El proceso no se agota en un instante. El tiempo que tome Explica el contexto
desde que se inicia el proceso hasta que se logre una que
justifica
la
sentencia en definitiva, que dirima el conflicto, podra llevar a necesidad de las
buscar tutela para conservar o para innovar la situacin de medidas cautelares
hecho existente, prohibiendo su transformacin o imponiendo en
el
proceso
la mutacin de ese estado; pero tambin la tutela puede judicial.
orientarse a asegurar a futuro la ejecucin forzada de una
sentencia, como sera el caso del embargo, que busca
inmovilizar los bienes de propiedad del obligado (p. 6)
3
"(...) el aseguramiento se percibe como el efecto tradicional Define el peligro en
en medidas cautelares, pues se invoca la mnima injerencia en la demora.
la esfera jurdica del demandado hasta la emisin de la
sentencia firme (p. 7)
4
La solicitud cautelar constituye una forma de cmo se Explica la diferencia
materializa el derecho de accin, que no siempre es a travs entre
proceso
y
de una demanda, sino que bien puede ejercitarse mediante procedimiento
una solicitud. En el caso particular de la medida cautelar fuera cautelar.
de proceso, se aprecia que se puede acudir al rgano
jurisdiccional sin demanda. En este caso, no estamos ante un
proceso sino ante un procedimiento, porque todo proceso se
inicia con una demanda. (p. 16)
5
Cuando un demandante recurre a la jurisdiccin a pedir tutela Explica los requisitos
cautelar para asegurar que el derecho que se viene de
las
medidas
discutiendo, sea satisfecho realmente, debe mostrar una cautelares.
simple apariencia del derecho que invoca y sobre todo
justificar la urgencia de la medida; sin embargo, la resolucin
cautelar no solo contiene una medida cautelar a favor de
quien la invoca sino que necesariamente contiene otra medida
cautelar a favor del ejecutado, para asegurar, no el derecho
en debate, sino los daos que le pueda generar la ejecucin
de la medida cautelar (p. 20)
6
La medida cautelar es otorgada sin contradictorio y en forma Destaca el rasgo de
inmediata. Frente a ello, y a fin de que no sea arbitraria la inaudita pars de las
decisin que tome el juez, se exige la presencia de ciertos medidas cautelares.
elementos para concederla, como la verosimilitud del derecho
y el peligro en la demora. (p. 27)
7
Como refiere la norma, "la peticin cautelar ser concedida o Destaca el rasgo de
rechazada sin conocimiento de la parte afectada". Esto inaudita pars de las
significa que la medida se dicta inaudita pars, ello no implica medidas cautelares.
la vulneracin del contradictorio, sino la postergacin del
debate, hasta luego de ejecutada la medida. No se puede
notificar al afectado con la medida, hasta luego de ejecutada
esta (p. 150)
8
1) la bilateralidad va implcita en todo proceso, inclusive en el Plantea la relacin
procedimiento cautelar; y, 2) la impugnacin luego de la entre derecho de

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ejecucin, es la lgica que se reproduce en todas las medidas


cautelares. (p. 151)
Como las medidas cautelares se decretan y cumplen sin
audiencia de la contraparte, en el trmite previo tendiente a
lograr la traba de las mismas, no corresponde dar
intervencin al eventual afectado. En caso que el afectado,
tomara conocimiento de la medida solicitada, ningn incidente
planteado por este podr detener su cumplimiento. (p. 152)
"(...) el derecho a la defensa debe estar presente en todo el
desarrollo del proceso para que pueda configurar un proceso
justo, ello tambin es extensivo para el procedimiento
cautelar' Precisamente, el derecho a un procedimiento
cautelar justo exige que se eliminen las barreras que
obstaculicen el acceso efectivo a ese procedimiento, luego de
ejecutada la medida". (p. 153)

defensa y medida
cautelar.
Destaca el rasgo de
inaudita pars de las
medidas cautelares.

Plantea la relacin
entre derecho de
defensa y medida
cautelar.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 03
ARIANO DEHO, Eugenia (2003). Problemas del proceso civil. Lima. Jurista Editores,
pp. 726
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() no basta que el legislador estructure un proceso Explica el contexto
respetuoso de garantas mnimas y que el juez las acte en el que
justifica
la
caso concreto. Ello de por si no asegura que efectivamente se necesidad de las
pueda obtener la tutela requerida, pues no asegura una medidas cautelares
calidad de resultados, en el sentido que se garantice, en en
el
proceso
cuanto sea posible, que a travs del proceso y en el proceso el judicial.
justiciable pueda obtener todo aquello y precisamente
aquello que tiene derecho a conseguir. Para ello es necesario
dotar al juez de una serie de instrumentos dirigidos a reducir
al mximo posible el saldo negativo entre "la utilidad
garantizada por el derecho sustancial y la utilidad que el
proceso es capaz de asegurar (p. 590)
2
"(...) el proceso constituye el instrumento puesto por el Evidencia
la
ordenamiento jurdico para la tutela de los derechos afirmacin que la
sustanciales, dicha tutela s puede lograr a travs de dos tutela
cautelar
sustanciales formas: a travs de una tutela de cognicin, de forma parte de la
conocimiento o declarativo y a travs de la tutela ejecutiva o tutela
procesal
de ejecucin. (p. 591)
efectiva.
3
Para lograr el objetivo de vencer al enemigo tiempo, desde Explica el contexto
antiguo se idearon algunas remedios dirigidos a neutralizar los que
justifica
la
efectos negativos del tiempo, muchos de los cuales tras una necesidad de las
larga evolucin englobamos bajo la figura de la tutela medidas cautelares
cautelar. (p. 593)
en
el
proceso
judicial.
4
() para poder reducir la brecha entre la utilidad garantizada Explica el contexto
por el derecho sustancial y la utilidad que el proceso es capaz que
justifica
la
de asegurar, se necesita dotar al rgano jurisdiccional de una necesidad de las
serie de instrumentos destinados a rendir posible una tutela medidas cautelares
efectiva. Pues entre ellos se encuentra la tutela cautelar (p. en
el
proceso
594)
judicial.
5
CALAMANDREI, en su famosa monografa de 1936 sealaba Explica el carcter
que la tutela cautelar ms que estar dirigida a defender los publicista
de
las
derechos subjetivos, lo est para garantizar "la eficacia, y por medidas cautelares.
as decirlo la seriedad de la funcin jurisdiccional, es decir a
salvaguardar el imperiu iudicis, o sea a impedir que la
soberana del Estado, en su ms alta expresin que es la
justicia, se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal,
una vana ostentacin de lentos mecanismos destinados, como
los guardias de la pera bufa, a llegar siempre demasiado
tarde. (p. 595)
6
La tutela cautelar se presenta hoy, cual componente esencial Explica el carcter
e ineludible de lo que es llamado el modelo de garanta garantista de las
constitucional del proceso". (pp. 595-596)
medidas cautelares.
7
La tutela cautelar se presenta, pues, desde la ptica del Explica el carcter
sujeto necesitado de tutela (el "justiciable") como una garantista de las
autntica garanta de obtener la tutela efectiva y definitiva de medidas cautelares.
sus derechos, en todos aquellos supuestos en los que el
tiempo necesario para obtener la razn constituye fuente
potencial de ineficacia de aquella, mxime en una realidad
como la que estamos viviendo en donde la velocidad en que
se desenvuelven las relaciones humanas y jurdicas ha

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convertido al propio tiempo en un bien. (p. 596)


"(...) nos encontramos frente a ese vuelco espectacular al
que haca referencia el gran administrativista espaol
EDUARDO GARCA DE ENTERRA: la constitucionalizacin de
las medidas cautelares, esto es, de concienciacin progresiva
de que sin stas no hay, ni puede haber una autntica y
efectiva tutela judicial (p. 596)
Existe, pues, un derecho fundamental a la tutela cautelar? La
respuesta debe ser afirmativa. Ciertamente no existe un
precepto ni constitucional ni legislativo que as lo establezca,
pero hoy se ha abierto paso gracias a la jurisprudencia
europea, en especial la constitucional v comunitaria, esta
visin necesariamente garantista de la tutela cautelar,
rescatndose un viejo principio chiovendiano: la necesidad del
proceso para obtener la razn debe convertirse en un dao
para el que tiene la razn (pp. 597-598)
() as como la tutela de fondo se obtiene a travs de esa
serie de actos de parte y del juez que llamamos proceso, que
para los efectos de claridad de nuestra exposicin llamaremos
proceso de fondo, tambin la tutela cautelar se obtiene
trmite una serie de actos de parte y del rgano
jurisdiccional, que en su conjunto llamamos proceso cautelar
(p. 610)

Explica
la
constitucionalizacin
de
las
medidas
cautelares.
Evidencia
la
afirmacin que la
tutela
cautelar
forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.

Explica
procedimiento
cautelar

el

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 04
GASCN INCHAUSTI, Fernando (1998). La adopcin de las medidas cautelares con
carcter previo a la demanda. Barcelona: Cedecs Editorial, pp. 184
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
En el plano procesal civil -al que ceimos nuestro estudio-, las Explica la funcin de
medidas cautelares tienen por finalidad asegurar la efectividad las
medidas
de los pronunciamientos a que, presumiblemente, se llegar cautelares.
al trmino de un proceso de declaracin. Se trata, bien es
sabido, de disposiciones de carcter provisional, acordadas
por el Juez, a travs de las cuales se dispone lo que sea
preciso para asegurar, durante la pendencia del proceso
principal, que ser posible llevar a efecto lo decidido en la
sentencia, cuando sta llegue, y suponiendo que sea
estimatoria de las peticiones del actor. (p. 1)
2
Precisamente por la gravedad de sus efectos, a la hora de Identifica
los
determinar y analizar los presupuestos de las medidas requisitos
de
las
cautelares, la doctrina se ha centrado preferentemente en medidas cautelares.
aqullos que, con ms claridad, justifican esa entrada
anticipada en la esfera patrimonial (o personal) del
demandado. De ah que lo tradicional sea enunciar como
presupuestos de las medidas cautelares el fumus boni iuris, el
periculum in mora y la fianza o caucin. (p. 4)
3
El fumus boni iuris consiste en la apariencia de que el Define
la
solicitante tiene derecho a aquello que pide en el proceso verosimilitud
del
sobre el fondo; y es presupuesto de las medidas cautelares derecho.
porque permite formular un juicio positivo de probabilidad
acerca de la existencia futura de una sentencia favorable que,
por decirlo de alguna manera, legitima la invasin de la esfera
personal del demandado. (p. 3)
4
El periculum in mora (o peligro de que el transcurso del Define el peligro en
tiempo perjudique la efectividad de la resolucin, o la haga la demora.
imposible) es a la vez fundamento de la institucin de las
medidas cautelares, y presupuesto para su adopcin en un
caso concreto: justifica que, existiendo apariencia favorable,
se exonere al solicitante de la carga de esperar a que
concluya el proceso de declaracin y se le permita obtener ya
ciertos efectos "asegurativos", con carcter anticipado a lo
que sera ordinario. (p. 3)
5
La previa prestacin de fianza o caucin, en tercer lugar, es Explica el requisito
tambin presupuesto de las medidas cautelares, porque con de la contracautela.
ella se obliga al solicitante a asumir el margen de riesgo de
que la apariencia por l acreditada se vea despus
desvirtuada por el resultado del pleito. (p. 4)
6
() el concepto de medida cautelar no queda suficientemente Explica el carcter
definido si se entienden slo como aquellas disposiciones accesorio
de
las
provisionales que se acuerdan en favor de quien medidas cautelares.
aparentemente tiene un derecho, ante una situacin de
peligro de insatisfaccin de ese derecho, normalmente previa
prestacin de fianza o caucin. Es consustancial a toda
medida propiamente cautelar la relacin de dependencia con
otro proceso, el principal, cuya existencia actual o inminente
es presupuesto de su adopcin. Y es este rasgo -en definitiva,
la instrumentalidad- el que realmente constituye la esencia de
esta figura procesal. (p. 5)
7
En Alemania, el sistema cautelar descansa en dos Explica la regulacin

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instituciones fundamentales: el Arrest y la einstweilige


Verfgung. El Arrest, semejante por su contenido a nuestro
embargo preventivo, es la medida prevista para el
aseguramiento de la efectividad de las condenas pecuniarias
( 916 de la ZivilprozeRordnung alemana, en adelante ZPO).
La
einstweilige
Verfgung
(literalmente,
disposicin
provisional) por su parte, es la forma de denominar todas
aquellas otras medidas que puede acordar el Juez cuando se
trate de asegurar acciones diferentes a las de carcter
pecuniario (p. 20)
En el Derecho ingls, las medidas cautelares se adoptan a
travs de las denominadas interlocutory injunctions, rdenes
que el Juez o Tribunal dirigen a una de las partes para que, de
modo provisional -normalmente durante la pendencia del
proceso- haga o se abstenga de hacer algo. La interlocutory
injunction es una orden, cuya finalidad es constreir la
voluntad de su destinatario. (p. 21)
En el Derecho ingls, por otro lado, no existe la nocin de
proceso cautelar, por lo que la adopcin de una injunction
es una incidencia ms dentro del proceso. Por eso, aunque es
posible obtenerla ante causam, lo habitual en la prctica es
que se solicite la adopcin de una interlocutory injunction en
el momento de interponer la demanda, o bien estando ya en
curso el procedimiento. (p. 22)
Si el sujeto frente a quien se acord una medida cautelar
inaudita parte pone de relieve en la oposicin o recurso la
falta de competencia territorial del rgano judicial, tendr
esta denuncia efectos suspensivos sobre la ejecucin de la
medida cautelar? A nuestro entender, al no tratarse realmente
de una declinatoria, no puede aplicarse el art. 114 LEC; antes
bien, se aplicar el rgimen que est previsto para la
oposicin o recurso, en cuyo seno se denuncia -como motivo
nico, o unido a otros- la ausencia de competencia territorial.
Si esta oposicin o recurso tienen efectos suspensivos -es
decir, impiden la ejecucin o puesta en prctica de la medida
acordada-, lo tendrn con independencia de los motivos que
se hagan valer por sus cauces, y aunque slo se denunciara la
falta de competencia territorial. (p. 46)

alemana.

Explica la regulacin
inglesa.

Explica la regulacin
inglesa.

Refiere a la figura de
la
oposicin
de
medidas cautelares.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 05
NATARN NAND, Carlos F. (2006). La tutela de los derechos fundamentales de
naturaleza procesal. En torno a la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000. Mxico D.F:
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, pp. 193
Disponible en http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=2294
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Uno de los elementos esenciales del Estado constitucional de Explica sobre los
derecho es, indudablemente, el reconocimiento de la derechos humanos.
existencia de un conjunto de derechos bsicos de los
ciudadanos, a los que se suele denominar derechos
humanos o derechos fundamentales. (p. 3)
2
Los derechos fundamentales de naturaleza procesal son Explica sobre los
derechos subjetivos pblicos que se tienen frente a los derechos
rganos jurisdiccionales y que, en consecuencia, configuran fundamentales
de
un conjunto de facultades de los ciudadanos frente a los ndole procesal.
jueces y tribunales. Adems, los derechos procesales tienen
una clarsima dimensin objetiva, que hace de ellos unos
derechos sensiblemente diferentes al resto de los derechos
fundamentales. (pp. 10-11)
3
La importancia de los derechos fundamentales de naturaleza Explica
la
procesal es todava ms evidente si consideramos su importancia de los
incidencia sobre el conjunto de los rganos jurisdiccionales y, derechos
en general, sobre el sistema de imparticin de justicia, con lo fundamentales
de
que tiene efectos directos sobre los ciudadanos en su ndole procesal.
conjunto. (p. 12)
4
El caso de los derechos fundamentales de naturaleza procesal Explica
la
es especialmente significativo en este entorno, habida cuenta importancia de los
de la necesidad de evitar en lo sucesivo la manipulacin y la derechos
utilizacin de los rganos jurisdiccionales como instrumento fundamentales
de
de opresin, que se convirtieron en fenmenos habituales en ndole procesal.
los sistemas totalitarios que precedieron al conflicto mundial.
(p. 13)
5
() una serie de elementos comunes, que definen la esencia Explica sobre los
de los derechos fundamentales de naturaleza procesal derechos
reconocida a nivel supranacional: que toda persona que se fundamentales
de
encuentre dentro de un proceso debe ser oda pblicamente y ndole procesal.
con las debidas garantas, dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal independiente e imparcial y establecido con
anterioridad por ley. Los derechos y garantas se concretan y
definen con mayor precisin cuando se trata de procesos
penales: en estos casos, se proclaman expresamente
derechos, como la prohibicin de la tortura, la presuncin de
inocencia y la doble instancia. (p. 18)
6
La importancia de la proteccin de estos derechos es La importancia de
claramente visible en la jurisprudencia de los tribunales los
derechos
supranacionales encargados de la aplicacin e interpretacin fundamentales
de
de los preceptos que los contienen en los precitados textos ndole procesal
internacionales. (p. 18)
7
La constitucionalizacin de estos derechos trae como Explica
la
consecuencia su clara implicacin como derechos subjetivos, constitucionalizacin
su establecimiento como parte de la supralegalidad y su de
las
medidas
proteccin reforzada por medio del recurso de amparo cautelares.
(artculo 162.1.b CE). (p. 19)
8
() el denominado derecho a la tutela judicial efectiva, Evidencia
la
consagrado en el artculo 24.1 CE, en realidad se integra por afirmacin que la

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un conjunto de garantas procesales, entre las que se cuentan


el derecho de acceso a la jurisdiccin, el derecho a una
resolucin sobre el fondo, el derecho a una resolucin fundada
en derecho, el derecho a los recursos, el derecho a la
ejecucin de las resoluciones judiciales, el derecho a la
invariabilidad e intangibilidad de los pronunciamientos, as
como el derecho a la tutela cautelar. (p. 20)
Los derechos y garantas que se deducen del artculo 24 CE,
por su contenido y mbito de efectividad, deben ser aplicados
a todos los sujetos jurdicos (el precepto se refiere a todas
las personas), con independencia de su condicin o
naturaleza: espaoles o extranjeros, personas jurdicas, y ya
sean stas privadas o pblicas. As ha venido entendindolo el
Tribunal Constitucional desde sus primeras resoluciones. (p.
21)
() un elemento del contenido esencial inherente a todo
derecho fundamental es la existencia de una tutela
jurisdiccional que posibilite la vigencia real de estos derechos.
En otras palabras, es a travs de la tutela judicial de los
derechos fundamentales que se garantiza su eficacia y se les
transforma de normas constitucionales de contenido
nicamente semntico en autnticos derechos subjetivos
pblicos. (p. 22)

tutela
cautelar
forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.

Aplicacin de
derechos
fundamentales.

los

Evidencia la relacin
entre
derechos
fundamentales
y
tutela jurisdiccional
efectiva.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 06
RESTREPO MEDINA. Manuel Alberto (2006) Perspectiva constitucional sobre la
tutela cautelar judicial. Bogot: Editorial Universidad del Rosario, pp. 120
Disponible en https://books.google.com.pe/books?
id=16rVUExMog8C&printsec=frontcover&hl=es#v=onepage&q&f=false
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Para que sea posible alcanzar la seguridad jurdica es Desarrolla el mbito
necesario que los derechos -cuya existencia y proteccin es de
la
tutela
declarada por el ordenamiento- puedan hacerse efectivos, jurisdiccional
aun en contra de aquellos que pretendan desconocerlos o efectiva.
controvertirlos para lo cual se hace necesaria la intervencin
del aparato judicial. (p. 10)
2
No obstante, la eficacia de la administracin de justicia Explica el contexto
depende de la celeridad con la que sean protegidos los que
justifica
la
derechos dentro de los procesos tramitados por aquella, de necesidad de
las
manera que las demoras en la tramitacin de estas medidas cautelares
actuaciones hace que en la prctica el reconocimiento en
el
proceso
efectuado en las sentencias sea intil (p. 14)
judicial.
3
Para prevenir esa situacin, contraria al propsito que inspira Explica el contexto
la seguridad jurdica y con la finalidad de que la misma sea que
justifica
la
preservada, como lo seala Chinchilla Marn, las medidas necesidad de
las
cautelares aparecen como el instrumento para evitar el medidas cautelares
peligro de que la justicia deje en el camino su eficacia, sin la en
el
proceso
cual deja de ser justicia, de manera que la sentencia que en judicial.
su da declare el derecho pueda ser ejecutada eficaz e
ntegramente. (p. 14)
4
Precisamente,
la
palabra
cautela
indica
seguridad, Define las medidas
precaucin, garanta, y en tal virtud los ordenamientos cautelares.
jurdicos que la consagran como mecanismo provisional para
la proteccin de un derecho la han denominado medidas
conservatorias, medidas precautorias, medidas preventivas,
medidas de aseguramiento, acciones accesorias, medidas de
vigilancia y medidas cautelares. (p. 14)
5
() las medidas cautelares estn llamadas a operar en el Explica la funcin de
proceso, por lo cual fenmenos que tambin cumplen una las
medidas
funcin cautelar, pero cuya existencia permanece en el campo cautelares.
del derecho sustancial, como las garantas reales o
personales para el aseguramiento de una obligacin, no
pueden considerarse como tales. Las que s lo son tienen la
particularidad de que constituyen una forma autnoma de
accin, en la medida en que existen aunque no se sepa si el
derecho exista, pero por supuesto estn ordenadas al
desarrollo que siga el proceso de mrito. (p. 16)
6
El derecho a una tutela judicial efectiva coincide con el anhelo Evidencia
la
y la necesidad social de una administracin de justicia afirmacin que la
caracterizada, entre otras notas distintivas, por su tutela
cautelar
efectividad, que a la par con la observancia de la plenitud de forma parte de la
garantas procesales signifique una respuesta ms pronta y tutela
procesal
mucho ms cercana en el tiempo a las demandas de los efectiva.
ciudadanos. (p. 5)
7
() la seguridad jurdica, vista como garanta de proteccin Evidencia
la
de los derechos, cuya discusin en juicio es amparada por las afirmacin que la
medidas cautelares, constituye una efectiva manifestacin de tutela
cautelar
los valores del Estado constitucional. Como lo seala forma parte de la
Menndez Prez, el Estado de derecho se asienta cuando se tutela
procesal

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METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
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logra la realizacin del derecho fundamental a la obtencin de


tutela judicial efectiva, para cuya preservacin, frente al mal
endmico de la larga duracin de los procesos, resulta
imperativo que el compromiso del juez con los derechos
fundamentales se evidencie con la aplicacin de las medidas
cautelares. (p. 29)
Con las medidas cautelares se protege la probabilidad de un
poder jurdico radicado en cabeza del interesado, cuya
duracin depende de la del proceso principal, ya que cuando
este llega a su final el derecho pretendido se reconoce como
existente y puede recibir plena realizacin o se declara
inexistente y la medida debe ser revocada. (p. 8)
() la finalidad de la tutela cautelar judicial es procurar a las
partes de un proceso presente o futuro una posicin que sea
necesaria o conveniente en razn a los obstculos que
pueden interponerse para la actuacin del derecho,
independientemente de la existencia del derecho o de su
violacin. (p. 29)
En ocasiones, la medida cautelar no hace ms que anticipar la
ejecucin, porque esa es la nica manera de tutelar
determinado tipo de condenas o prestaciones; en otras
palabras, si se quiere la medida cautelar hay que anticipar, en
mayor o menor medida, las actividades ejecutivas, lo cual no
significa que la medida cautelar se confunda con la medida
ejecutiva, como se expone a continuacin. (p. 30)

efectiva.

Explica la funcin de
las
medidas
cautelares.

Explica la funcin de
las
medidas
cautelares.

Diferencia
entre
ejecucin anticipada
y medida cautelar.

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N
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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 07
AAVV. (2005) Ley de enjuiciamiento civil. Madrid: La Ley. pp. 556.
Disponible en https://books.google.com.pe/books?
id=Qf4zcmvJ06MC&printsec=frontcover&hl=es#v=onepage&q&f=false
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
Art. 721.1: En la LEC 2000 las medidas cautelares se Explica
las
configuran con carcter instrumental, accesorio y provisional caractersticas de las
respecto de la sentencia que otorga una determinada tutela, medidas cautelares.
pero sobre todo se conciben como un aseguramiento de la
efectividad de la sentencia, tal y como se dispone en el art.
721.1. (p. 471)
Las medidas cautelares deben adoptarse cuando exista un Explica los requisitos
riesgo que amenace la efectividad del proceso y de la de
las
medidas
sentencia o resolucin que en su da se dicte, debiendo cautelares.
recordarse que respecto al periculum in mora del art. 728.1,
no se exige acreditar la insolvencia del demandado o que la
misma vaya a producirse, sino que, segn recoge el propio
precepto basta con justificar que en el curso del proceso, de
no adoptarse la medida podran producirse situaciones que
impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela que
pudiera otorgarse en una eventual sentencia estima- (p. 477)
() del mismo modo que cuando inaudita parte se adopta la Desarrolla la figura
medida, la oposicin conlleva una toma de posicin respecto de la oposicin.
de la resolucin judicial, y justifica que, segn la oposicin
sea estimada o desestimada, las costas de la oposicin se
impongan a uno u otro de los litigantesart. 741.2.
(Audiencia Provincial de Ciudad Real, Seccin 1.a, Auto de 27
Feb. 2003, Rec. 21/2003, Ponente: Torres Fernndez de
Sevilla) COLEX-DATA 2489/2003. (p. 479)
Artculo 739. Oposicin a la medida cautelar. En los casos en Desarrolla la figura
que la medida cautelar se hubiera adoptado sin previa de la oposicin.
audiencia del demandado, podr ste formular oposicin en el
plazo de veinte das, contados desde la notificacin del auto
que acuerda las medidas cautelares. (p. 479)
Artculo 721. Necesaria instancia de parte. 1. Bajo su Explica
sobre
el
responsabilidad, todo actor, principal o reconvencional, podr inicio
del
solicitar del tribunal, conforme a lo dispuesto en este Ttulo, procedimiento
la adopcin de las medidas cautelares que considere cautelar.
necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial
que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se
dictare. (p. 479)
Artculo 743. Posible modificacin de las medidas cautelares. Desarrolla
la
Las medidas cautelares podrn ser modificadas alegando y mutabilidad de las
probando hechos y circunstancias que no pudieron tenerse en medidas cautelares.
cuenta al tiempo de su concesin o dentro del plazo para oponerse a ellas. (p. 479)
Art. 744.2: En el caso de autos, el Juzgado de instancia Explica
una
decidi mantener las medidas cautelares acordadas con jurisprudencia sobre
anterioridad, as como la fianza que le haba sido exigida a la la mutabilidad de las
parte actora, pretendindose ahora por los demandados medidas cautelares.
recurrir en apelacin contra tal auto; sin embargo, ocurre que
no se halla previsto ese recurso cuando se trata, de
conformidad con el art. 744.2 LEC, de mantener, alzar o
modificar las medidas cautelares como consecuencia de la
estimacin parcial de la demanda, a la inversa de cuando se

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trate de adoptar inicialmente dichas medidas, en que la Ley,


en el ltimo prrafo del art. 735, admite dicho recurso de
apelacin. (p. 480)
Artculo 744. Absuelto el demandado en primera o segunda
instancia, el tribunal ordenar el inmediato alzamiento de las
medidas cautelares adoptadas, salvo que el recurrente solicite
su mantenimiento o la adopcin de alguna medida distinta y
el tribunal, oda la parte contraria, atendidas las
circunstancias del caso y previo aumento del importe de la
caucin, considere procedente acceder a la solicitud,
mediante auto. (p. 480)
Artculo 742. Exaccin de daos y perjuicios. Una vez firme el
auto que estime la oposicin, se proceder, a peticin del
demandado y por los trmites previstos en los artculos 712 y
siguientes, a la determinacin de los daos y perjuicios que,
en su caso, hubiera producido la medida cautelar revocada; y,
una vez determinados, se requerir de pago al solicitante de
la medida, procedindose de inmediato, si no los pagare, a su
exaccin forzosa. (p. 481)
Art. 742: De la lectura del art. 742 LEC se desprende que la
cuestin a determinar, en relacin a los daos y perjuicios,
luego de la firmeza del auto de alzamiento de las medidas
cautelares, no es su existencia, sino su cuantificacin. Tal
interpretacin viene reforzada no slo por la diccin literal del
precepto, sino tambin por la necesaria sistemtica de la
institucin. (Audiencia Provincial de Les Ules Balears, Seccin
3.a, Auto de 27 Sep. 2002, Rec. 370/2002, Ponente:
Moragues Vidal) (p. 482).

Explica
una
jurisprudencia sobre
la mutabilidad de las
medidas cautelares.

Explica
el
resarcimiento
de
daos
producidos
por
medidas
cautelares.

Explica
el
resarcimiento
de
daos
producidos
por
medidas
cautelares.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 08
TORIBIOS FUENTES, Fernando y VELLOSO MATA, Mara Jos (2010). Manual
prctico del proceso civil. Valladolid: Lex Nova, pp. 646
Disponible en https://books.google.com.pe/books?
id=GndEMevUqsAC&printsec=frontcover&hl=es#v=onepage&q&f=false
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La medida cautelar constituyo un instrumento que tiene por Explica la funcin de
finalidad asegurar que una eventual sentencia estimatoria sea las
medidas
efectiva; es decir, que, llegado el momento de su ejecucin cautelares.
definitiva, pueda emprenderse en las condiciones ms
parecidas a las existentes cuando la medida se inst,
evitando que se produzca, voluntariamente o de modo
espontneo, una alteracin irreversible de la circunstancia
inicial que impida, total o parcialmente, el cumplimiento de la
sentencia. (p. 366)
2
La medida cautelar tiene, pues, como objeto la efectividad de Explica la funcin de
la tutela judicial, resolviendo de modo recprocamente las
medidas
satisfactorio el clsico dilema planteado por Calamandrei, cautelares.
entre una solucin pronta, pero deficiente, y otra correcta,
pero
tarda.
Y
ofrece
una
salida
que
garantiza
simultneamente los intereses enfrentados de las dos partes
en conflicto. (p. 367)
3
"(...) las notas de las medidas cautelares: Son Explica
las
instrumentales, careciendo de entidad autnoma, puesto que caractersticas de las
su vigencia se supedita al curso del procedimiento principal. medidas cautelares.
Tambin, puesto que se ponen al servicio de su
pronunciamiento, son accesorias de ese procedimiento
principal, y adems son provisionales. Su capacidad de
adaptacin a hechos o circunstancias nuevos, no existentes
cuando se solicitaron, hace que sean tambin modificables. Y,
finalmente, son irreductibles, ya que de entre todas las
posibles y eficaces deber elegirse la que resulte menos
gravosa o perjudicial para el demandado. Del mismo modo,
tienen carcter restrictivo y proporcional a sus fines, por
cuanto han de ajustarse a lo que resulte menos gravoso para
los intereses del que las padece, y slo se mantienen si no
son susceptibles de sustituirse por otras de menor entidad
que resulten igualmente eficaces. (p. 380)
4
El rgimen procesal de las medidas cautelares se inspira Relaciona el sistema
fundamentalmente en el principio dispositivo pues slo dispositivo con el
pueden adoptarse a instancia del actor (principal o rgimen
de
las
reconvencional), careciendo el Tribunal de competencia para medidas cautelares.
acordarlas de oficio, sin perjuicio de lo dispuesto para los
procesos especiales. Es tambin perceptible el principio de
responsabilidad especial, de tal modo que el promotor de las
medidas asume personalmente y por disposicin legal
expresa los perjuicios que se causen a quien le fueron
impuestas,
salvo
que
el
solicitante
obtenga
el
pronunciamiento principal al que aqullas servan. (p. 368)
5
"(...) el cumplimiento de este requisito exige la presentacin Explica la necesidad
de, cuando menos, un principio de prueba que permita de probanza de los
fundar, si no la conviccin firme de la existencia del derecho requisitos
de
las
del solicitante (que es la propia del pronunciamiento medidas cautelares.
contenido en la sentencia del procedimiento principal), s al
menos de su seriedad en trminos indiciarlos, como una seria

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probabilidad, aunque con carcter provisional. La necesidad


de la prueba de, cuando menos, tales indicios, puede hacerse
por cualesquiera de los medios admitidos en derecho, pues la
remisin
inicial
del
apartado
a
las
justificaciones
documentales se completa en su inciso final por la expresa
admisin de otros medios, si bien stos tienen carcter
subsidiario en relacin con aqulla, ya que la norma slo los
admite en defecto de justificacin documental, de modo que
no valdrn los medios probatorios alternativos si, existiendo
prueba documental, sta no se aportara. Adems, es
irrelevante al objeto de estas medidas la prueba que se haga
en el procedimiento principal, sin perjuicio de que, desde
luego, pueda compartirse en ambos (p. 370)
() la Corte Constitucional ha sostenido que las medidas
cautelares estn concebidas como un instrumento jurdico
que tiene por objeto garantizar el ejercicio de un derecho
objetivo, legal o convencionalmente reconocido (por ejemplo,
el cobro ejecutivo de crditos), impedir que se modifique una
situacin de hecho o de derecho (secuestro preventivo en
sucesiones) o asegurar los resultados de una decisin judicial
o administrativa futura, mientras se adelante y concluye la
actuacin respectiva; situaciones que de otra forma
quedaran desprotegidas ante la improbable actividad o
conducta maliciosa del actual o eventual obligado. (p. 30)
() la tutela cautelar es una parte integrante del contenido
constitucionalmente protegido del derecho de acceder a la
justicia, en la medida en que ese acceso no debe ser
puramente formal, de manera que ella no solamente
garantice la efectividad de las sentencias, sino que contribuya
a un mayor equilibrio procesal, que asegure que quien acuda
a la justicia mantenga en el desarrollo del proceso un estado
de cosas semejante al que exista cuando acudi a los jueces.
(p. 11)
() es sin duda lo ms relevante la exposicin justificada de
los presupuestos legales, terminando con la peticin de la
concreta medida cuya adopcin se interesa. (p. 371)
Deben acompaarse a la solicitud los documentos en que se
apoya y ofrecerse en ella los otros medios que sirvan para
acreditarlos presupuestos en que se funda (artculo 732.2).
(p. 371)
Sumariedad. Se trata de la emisin y realizacin de la medida
con base en un conocimiento sumario o una apariencia del
derecho y generalmente sin or a la parte contraria, pues de
lo contrario se correra el riesgo inminente de que sus efectos
fueran nugatorios, porque otro interesado, cuyo derecho
quizs no sea mejor, se adelante y le haga perder su
beneficio. (p. 48)

Explica la funcin de
las
medidas
cautelares, segn la
jurisprudencia
constitucional.

Evidencia
la
afirmacin que la
tutela
cautelar
forma parte de la
tutela
procesal
efectiva.

Explica la necesidad
de probanza de los
requisitos
de
las
medidas cautelares.
Explica la necesidad
de probanza de los
requisitos
de
las
medidas cautelares.
Explica el requisito
de la sumariedad de
las
medidas
cautelares.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 09
FIX-ZAMUDIO, Hctor. (1974) Constitucin y proceso civil en Latinoamrica.
Mxico D.F: Universidad Nacional Autnoma de Mxico, pp. 122
Disponible en http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.htm?l=672
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Francesco Carnelutti, que consideraba a la accin como un Explica el contenido
derecho cvico, es decir, como un derecho fundamental de la del
derecho
de
persona humana (p. 56)
accin.
2
Dentro de la corriente mayoritaria consideramos esenciales las Explica el carcter
aportaciones del mismo Couture en cuanto afirm que la fundamental
del
accin, estimada como derecho fundamental de carcter derecho de accin.
constitucional, debe considerarse como una especie del
derecho constitucional de peticin, de carcter genrico,
consagrado por la casi totalidad de las Leyes Fundamentales
Latinoamericanas. (p. 57)
3
() las Constituciones Latinoamericanas consagran la accin Explica
el
como derecho fundamental, ya sea en forma directa e reconocimiento
independiente, o bien subsumido en el de peticin, y en todo constitucional
del
caso, como un aspecto especfico de este ltimo. (p. 58)
derecho de accin.
4
Correlativamente al citado derecho constitucional de accin, Explica
el
se ha consignado en un sector bastante amplio de las Leyes reconocimiento
Fundamentales de Latinoamrica, el derecho de defensa en constitucional
del
juicio, estimado como un derecho inviolable e inseparable de derecho de defensa
la persona humana. (p. 58)
5
() la accin corresponde a las dos partes en el proceso, y Formula precisiones
que la oposicin del demandado, que ms bien puede entre derecho accin
calificarse de "reaccin o de "contradiccin, corresponde y de contradiccin.
tambin en forma alternativa al actor y, al demandado, pues
ambas situaciones de ataque y defensa pueden atribuirse a
las dos partes, si tomamos en consideracin que en los
recursos puede modificarse la posicin de ambas, y as,
mientras el demandado perdidoso acciona en la segunda
instancia, el actor reacciona o contradice, y aun pueden volver
a invertirse las posiciones en un tercer grado del
procedimiento, es decir en la casacin. (p. 58)
6
() la accin y la defensa no constituyen derechos opuestos, Formula precisiones
es decir atribuidos uno al actor y el otro al demandado, sino entre derecho accin
que se trata de aspectos complementarios, o sea que y de contradiccin.
corresponden a ambas partes en el proceso (p. 60)
7
() el derecho constitucional de accin se otorga a todo Explica
el
justiciable tanto para iniciar como continuar el proceso hasta reconocimiento
sus ltimas etapas incluyendo la ejecucin,por lo que constitucional
del
posee carcter bilateral y corresponde a las dos partes, en derecho de accin.
tanto que el derecho constitucional de defensa tambin se
atribuye a todo justiciable, comparte la bilateralidad de la
accin, pero la complementa, ya que impide que los propios
justiciables sean afectados en sus cargas y derechos
procesales, dndoles oportunidad de participar en forma
razonable y equilibrada para exigir del juzgador la realizacin
de los actos necesarios para la afirmacin y demostracin de
sus respectivas pretensiones, por los que se encuentra
vinculado con el llamado "derecho de audiencia. (p. 60)
8
() desde un punto de vista muy amplio, el derecho de Explica
el
defensa en su dimensin constitucional abarca tanto la reconocimiento
audiencia como la igualdad y el equilibrio de las partes en el constitucional
del

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proceso, es decir, un sector muy importante del "debido


proceso legal (p. 60)
La accin adems de bilateral es dinmica, es decir, su
ejercicio se prolonga durante todo el proceso, ya que como lo
afirma con gran agudeza Niceto Alcal-Zamora y Castillo,
Enseanzas y sugerencias acerca de la accin, cit., p. 799, "La
accin no es un empujn que se le d a la pretensin litigiosa
para que franquee la puerta jurisdiccional, sino una vibracin
continuada para que llegue a su destino (pronunciamiento de
fondo). (p. 60)
() en tanto que la accin en su dimensin constitucional
corresponde al demandante, el derecho de defensa, tambin
constitucional, se atribuye al demandado; pero esta solucin
en apariencia tan sencilla se complica, en cuanto la citada
defensa no se ha distinguido en forma precisa respecto a las
llamadas excepciones y a la oposicin del propio demandado
(p. 59)

derecho
de
contradiccin.
Explica los rasgos
del
derecho
de
accin.

Explica los rasgos


del
derecho
de
contradiccin.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 10
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. (2005) Cautela procesal. (Crtica a las medidas
precautorias). Rosario: Editorial Juris, pp. 105
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() la voz medida ostenta inusual amplitud de significados y Explica la etimologa
ninguno encierra cabalmente lo que con ello se menciona en de
las
medidas
el derecho procesal. Ya se comprender el porqu. Igual cautelares..
ocurre con la palabra precautoria, que tampoco describe
integralmente el fenmeno que se analizar en esta obra. Por
mi parte, prefiero utilizar el sintagma peticin cautelar (p. 2)
2
() la orden de embargo debe ser emitida siempre sin previa Destaca el rasgo de
audiencia del deudor (pues, caso de saber l que dejar de inaudita pars de las
disponer libremente del bien que se le embargue, es medidas cautelares.
altamente posible que lo esconda o lo transfiera, burlando as
los eventuales derechos del acreedor). (p. 3)
3
"(...) la tutela judicial cautelar (o precautoria) se ocup Explica el origen de
primariamente y desde antao en proteger el crdito del las
medidas
acreedor que, para poder percibir su acreencia, precisaba cautelares
en
el
cursar todo un largo y costoso proceso durante el cual el proceso judicial.
deudor poda llegar a insolventarse para evadir el pago de su
deuda. (p. 2)
4
() lo cautelar no es ni puede ser una accin procesal pues Formula precisiones
lo caracterstico de la actividad precautoria es que la de
la
naturaleza
pretensin
del
peticionante
puede
lograr
inmediato jurdica
de
las
proveimiento favorable del juez, sin la necesaria bilateralidad medidas cautelares.
previa de la instancia. (pp. 6-7)
5
qu debe meritar el juez antes de ordenar la cautela en Explica la necesidad
cuanto a las razones que fundamentan la respectiva peticin? de probanza de los
1) la necesidad de que, al tiempo de decretar la cautela requisitos
de
las
solicitada, exista para el juez una clara verosimilitud del medidas cautelares.
derecho pretendido y 2) la de que se afirme y se acredite
inicialmente por el cautelante la existencia de urgencia en la
obtencin de la cautela, pues se corre grave peligro de que la
demora frustre el derecho litigioso. (p. 19)
6
Esto parece a simple vista un claro dislate en orden al Plantea la relacin
adecuado resguardo del que debe ser siempre un irrestricto entre derecho de
derecho constitucional de todo ciudadano a gozar del derecho defensa y medida
de defensa en juicio, mxime cuando la cautela afecta cautelar.
gravemente la esfera de libertad del cautelado, por impedirle
el ejercicio de algn derecho constitucional (cual el del normal
uso de lo propio, por ejemplo). Sin embargo, justo es
reconocer que a veces se hace imprescindible ordenar alguna
cautela para resguardar un derecho del cautelante (por
ejemplo, el de propiedad) a riesgo de vulnerar otro (del
cautelado) que puede incluso ser de mayor importancia en su
esencial. (p. 20)
7
() creo que el funcionamiento de un verdadero sistema no Plantea la relacin
puede depender en modo alguno de la pura subjetividad del entre derecho de
juez actuante, por buena, noble, decente, estudiosa y defensa y medida
dedicada que sea su persona. (p. 21)
cautelar.
8
Desde siempre se ha vinculado al otorgamiento de cautelas Explica el contexto
con el peligro que entraa la necesaria demora que existir que
justifica
la
entre el momento de entablar la demanda y el de la ejecucin necesidad de las
de la sentencia que recaiga sobre ella, largo perodo durante medidas cautelares
el cual el demandado, por ejemplo, puede generar su en
el
proceso

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insolvencia: a raz de ello, es altamente probable que el


mandato final del juez termine siendo inoperante y el proceso
haya sido en vano. (p. 21)
() el cautelante debe convencer unilateralmente al juez, con
variados argumentos y medios de prueba, de que hay peligro
y hay derecho verosmil. (p. 21)
() las cautelas en general son: (...) c) modificables o
mutables toda vez que pueden variar en orden a las
necesidades y las circunstancias del caso. De tal forma, nunca
adquieren carcter de caso juzgado (material o formal) por lo
que las cautelas pueden ser ampliadas, disminuidas,
sustituidas y levantadas; (p. 24)

judicial.
Explica la necesidad
de probanza de los
requisitos
de
las
medidas cautelares.
Explica
las
caractersticas de las
medidas cautelares.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 11
PREZ RAGONE, lvaro J y ORTIZ PRADILLO, Juan Carlos. (2006) Cdigo Procesal
Civil Alemn. Berln: Konrad-Adenauer-Stiftung E.V. pp. 504.
Disponible en http://www.kas.de/wf/doc/kas_9523-544-4-30.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
De acuerdo con la regulacin de las medidas provisorias Identifica los tipos
establecida en el ordenamiento alemn, estas pueden de
medidas
diferenciarse entre la tutela provisoria conservativa, a la que cautelares
en
el
se refiere el embargo preventivo (Arrest, 917-934 ZPO) y derecho alemn.
las medidas permitidas por el 935 ZPO, y por otra parte, la
tutela provisoria innovativa, a la que se refiere la posibilidad
establecida en el 940 ZPO. (p. 142)
2
La diferenciacin entre medidas conservativas y medidas Diferencia
entre
innovativas puede apreciarse atendiendo al modo en que tales medidas
medidas consiguen el aseguramiento de la futura efectividad conservativas
y
de la tutela que recaiga en la sentencia estimatoria de la medidas innovativas
pretensin. Las medidas conservativas conservan la
situacin que existe al tiempo de interponer la solicitud de la
medida cautelar, de cara a evitar que una posible modificacin
de tal situacin bien durante la tramitacin del proceso, o
bien por actos y conductas de la parte demandada
signifique que la resolucin que se dicte en su da no pueda
desplegar eficazmente sus efectos. Las medidas provisorias
innovativas, en cambio, proceden a asegurar esa efectividad
de la sentencia mediante una modificacin de la situacin
existente durante la tramitacin del proceso. (p. 142)
3
Los presupuestos necesarios para adoptar una resolucin que Identifica
los
proteja provisionalmente el derecho invocado por la parte son, requisitos
de
las
tal y como se ha admitido mayoritariamente, el fumus boni medidas cautelares.
iuris o apariencia de buen derecho, el periculum in mora o
peligro por la mora del proceso, y la prestacin de una
contracautela suficiente en caso de que la sentencia no estime
lo garantizado provisionalmente y de la adopcin de las
medidas se hayan derivado daos y perjuicios a la parte que
se vio afectada por la adopcin de aquellas. (p. 143)
4
La nota caracterstica, por excelencia, de las medidas Explica el rasgo de
provisorias es la instrumentalidad. Esta instrumentalidad se la instrumentalidad.
manifiesta en el resto de las caractersticas predicables de las
medidas provisorias, como pueden ser su revisabilidad y su
sometimiento a la clusula rebus sic stantibus. As por
ejemplo, como consecuencias de ella pueden sealarse la
necesaria instancia de parte principio de justicia rogada y
la necesaria pendencia del proceso principal, salvo
determinadas excepciones. (p. 144)
5
() la adopcin de medidas provisorias procede audita altera Explica la regla de la
pars, esto es, con audiencia previa de la parte contraria. Sin legislacin alemana
embargo, se admite la posibilidad de que, en casos de que
las
medidas
urgencia, el demandante (o futuro demandante) pueda cautelares
se
solicitar que las medidas provisorias se adopten sin dar otorgan
previa
audiencia a la parte contraria. (p. 146)
audiencia.
6
La especial urgencia exigida para la adopcin de medidas Explica la excepcin
cautelares sin audiencia previa debe reflejar un periculum in de
las
medidas
mora cualificado, en el sentido de que la medida solicitada cautelares inaudita
debe ser adoptada en el menor plazo posible, bien porque pars.
exista un concreto peligro derivado, no ya del perodo de

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tiempo necesario para la tramitacin del proceso principal sino


del propio procedimiento cautelar ordinario (esto es, derivado
del tiempo que ha de transcurrir para el traslado de la
solicitud a la otra parte, citacin y desarrollo de una vista
previa), o bien porque la propia audiencia al demandado
pueda llegar a frustrar la efectividad de las medidas
pretendidas. (p. 146)
En el derecho alemn, el demandado dispone de un valioso
instrumento para combatir la adopcin inaudita parte de
medidas provisionales. Es lo que se denomina Schutzschrift
(escrito de proteccin), que ha sido definido como un medio
de defensa preventivo contra una temida peticin de adopcin
de medidas provisorias. En concreto, se trata de un escrito de
alegaciones que presenta el demandado o futuro
demandado, si el proceso an no se ha iniciado que tiene la
sospecha de que se han solicitado o se van a solicitar medidas
provisorias en su contra, mediante el cual pretende que la
peticin de medidas sea desestimada o, al menos, no sea
otorgada sin una audiencia previa. (p. 146)
Con la salvedad de aquellas disposiciones que, bien por
exceptuarse expresamente, o bien por su propia naturaleza,
no puedan ser aplicables en sede cautelar, no existe diferencia
entre la naturaleza de la ejecucin de la resolucin que
acuerda una medida provisoria y aquella otra por la que se
resuelve definitivamente el asunto principal. Sin embargo, s
se emplea una terminologa distinta a la hora de referirse a lo
que debe entenderse por ejecucin de una resolucin judicial
provisoria. En el ordenamiento alemn se habla de
Vollstreckung ejecucin de una sentencia firme, y de
vollziehung consumacin de una medida provisoria. (pp.
147-148)
La ejecucin de una resolucin provisoria debe estar regida
siempre por el principio de la reversibilidad, de modo que si se
procede a alterar la situacin de hecho anterior a la medida, o
a crear una nueva situacin jurdica, tales han de ser en todo
caso provisionales. As, si la sentencia definitiva posterior
resulta contraria a la pretensin de la parte ejecutante, debe
posibilitarse que el demandado sea repuesto en sus derechos
e intereses de forma plena. (p. 148)
Para que pueda solicitarse la modificacin de las medidas
acordadas, durante la tramitacin del proceso principal, debe
acreditarse la variacin de los hechos y circunstancias tenidos
en cuenta en su momento. (p. 149)

Explica
el
mecanismo
de
defensa denominado
Schutzschrift
(escrito
de
proteccin)

Ejecucin
y
efectivizacin de la
medida:
Vollstreckung
y
Vollziehung

Explica el rasgo de
la mutabilidad de las
medidas cautelares

Explica el rasgo de
la mutabilidad de las
medidas cautelares

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 12
PALACIO, Lino Enrique. (2003) Manual de Derecho Procesal Civil. 17 ed., Buenos
Aires: LexisNexis. Abeledo-Perrot, pp. 991
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo Define las medidas
reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de cautelares.
otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo
que transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el
pronunciamiento de la sentencia definitiva (pp. 771-772)
2
Dado que la satisfaccin instantnea de una pretensin de Explica el contexto
conocimiento
o
de
ejecucin
resulta
materialmente que
justifica
la
irrealizable, la ley ha debido prever la posibilidad de que, necesidad de las
durante el lapso que inevitablemente transcurre entre la medidas cautelares
presentacin de la demanda y la emisin del fallo final, en
el
proceso
sobrevenga cualquier circunstancia que haga imposible la judicial.
ejecucin o torne inoperante el pronunciamiento judicial
definitivo, lo que ocurrira, por ejemplo, si desapareciesen los
bienes o disminuyese la responsabilidad patrimonial del
presunto deudor, o se operase una alteracin del estado de
hecho existente al tiempo de la demanda. A conjurar tales
peligros obedece la institucin de las diversas medidas que
pueden requerirse y disponerse dentro del llamado proceso
cautelar, a las cuales cabe denominar, indistintamente,
"cautelares" o "precautorias". (p. 772)
3
Tres son los presupuestos de las medidas cautelares (y, por Identifica
los
consiguiente, de las pretensiones del mismo nombre): Io) La requisitos
de
las
verosimilitud del derecho invocado como fundamento de la medidas cautelares.
pretensin principal; 2o) El temor fundado de que ese derecho
se frustre o sufra menoscabo durante la sustanciacin del
proceso tendiente a tutelarlo; 3o) La prestacin de una
contracautela por parte del sujeto activo. (p. 772)
4
() el otorgamiento de una medida cautelar no requiere la Define
la
prueba terminante y plena del derecho invocado, porque si as verosimilitud
del
fuese podra ocurrir que, nterin, se consumasen los hechos derecho.
que precisamente tiende a impedir. Basta, por consiguiente, la
simple apariencia o verosimilitud del derecho (fumus bonis
iuris), a cuyo efecto el procedimiento probatorio es
meramente informativo y sin intervencin de la persona
contra la cual se pide la medida. (p. 773)
5
() toda medida cautelar se halla condicionada a la Define el peligro en
circunstancia de que exista un peligro en la demora la demora.
(periculum in mora), es decir, a la posibilidad de que, en caso
de no adoptarse, sobrevenga un perjuicio o dao inminente
que transformar en tardo el eventual reconocimiento del
derecho invocado como fundamento de la pretensin. (p. 773)
6
La contracautela, por consiguiente, en tanto asegura al Explica la relevancia
destinatario de la medida la efectividad del resarcimiento de de la contracautela
los posibles daos, concreta en cierto modo la igualdad de las
partes en el proceso, pues viene a contrarrestar la falta de
contradiccin inicial que caracteriza al proceso cautelar. (p.
773)
7
Las medidas cautelares son, ante todo, provisionales-: Explica el rasgo de
"subsistirn dice el art. 202 CPN mientras duren las la provisionalidad.
circunstancias que las determinaron", y "en cualquier
momento en que stas cesaren se podr requerir su

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8

9
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levantamiento. (p. 773)


"(...) las medidas cautelares son modificables o mudables,
caracterstica que debe apreciarse con referencia a la
adaptacin de la medida a las necesidades de cada caso
particular. (p. 774)
Las medidas cautelares deben disponerse inaudita parte, es
decir, sin la participacin de la parte a quien afectan, pues de
lo contrario podra frustrarse su finalidad (p. 777)
Ello no impide, sin embargo, que una vez dispuestas y
ejecutadas, las medidas sean notificadas al afectado e
impugnadas por ste. (p. 777)

Explica el rasgo de
la mutabilidad.
Justifica el carcter
de inaudita pars de
la medida cautelar.
Indica
la
oportunidad para la
defensa
del
ejecutado.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 13
FONT, Miguel ngel. (2003) Gua de estudio de Procesal Civil y
Aires: Editorial Estudio, pp. 362
N
Texto de la cita y pgina citada
1
Las medidas cautelares (o precautorias) son aquellas que se
ordenan con el fin de asegurar el derecho de alguna de las
partes y la eficacia de la sentencia definitiva. (p. 293)
2
A veces, se dan situaciones que pueden poner en peligro el
derecho de las partes o la eficacia de la sentencia que se
dicte, tal el caso de: la desaparicin de pruebas
indispensables para el juicio; la desaparicin de bienes; la
disminucin patrimonial del deudor; el peligro de dao para
bienes o personas; etc. Para evitar estos peligros, se
instituyen medidas cautelares (p. 293)
3
Son Provisionales: poique las medidas cautelarse subsisten
mientras duren las causas que permitieron decretarlas. Si
esas causas desaparecen, la medida cautelar pierde su razn
de ser y puede pedirse su levantamiento (conf art. 202). Ej: si
se trab un embargo preventivo porque el deudor no tena
domicilio en la Repblica (art. 209, inc. Io), se puede pedir su
levantamiento si posteriormente el deudor fija domicilio en el
pas (p. 293)
4
Son Modificables.- Decretada una medida cautelar, el acreedor
puede pedir que ella se ample, mejore o sustituya por otra, si
la medida cautelar decretada no cumple adecuadamente la
funcin de garanta a que est destinada (p. 293)
5
Se decretan sin la intervencin de la parte afectada por la
medida (inaudita parte) para evitar que sta pueda llegar a
frustrar l cumplimento de la medida (conf. art. 198). El
afectado recin tomar conocimiento de la medida en el
momento de su cumplimiento, o posteriormente mediante
notificacin (p. 293)
6
Verosimilitud del derecho.- El derecho que el solicitante de la
medida invoca debe ser verosmil. No es necesaria una prueba
terminante (porque ello implicara mucha demora), basta que
a primera vista parezca que el solicitante tiene derecho, lo
cual generalmente se logra ofreciendo la declaracin de varios
testigos (pp. 293-294)
7
Temor fundado/peligro en la demora. Debe existir temor
fundado de que el derecho del solicitante pueda sufrir un
perjuicio inminente e irreparable si no se ordena la medida
cautelar de inmediato. (p. 294)
8
Contracautela del que solicita la medida.- Dado que las
medidas cautelares se decretan sin que el solicitante pruebe
plenamente su derecho (basta la verosimilitud) y sin la
intervencin de la otra parte (inaudita parte), puede suceder
que el solicitante haya pedido la medida indebidamente, es
decir, sin derecho. Por ello, el Cdigo establece que quien pida
la medida debe dar caucin para responder por las costas,
daos y perjuicios que pudiese ocasionar a la otra parte. (p.
294)
9
Las medidas cautelares pueden solicitarse antes o despus de
deducida la demanda, a menos que de la ley resultare que
debe entablarse previamente (p. 295)
10
La resolucin que admite o deniega una medida cautelar

Comercial. Buenos
Utilidad
Define las medidas
cautelares.
Explica el contexto
que
justifica
la
necesidad de las
medidas cautelares
en
el
proceso
judicial.
Explica el rasgo de
la provisionalidad

Explica el rasgo de
la modificabilidad
Explica
la
tramitacin inaudita
pars de las medidas
cautelares.
Define
verosimilitud
derecho.

la
del

Define el peligro en
la demora.
Explica
justificacin de
contracautela.

la
la

Precisa
la
oportunidad de las
medidas cautelares
Precisa
los

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puede ser objeto del recurso de reposicin y de apelacin. La


apelacin tiene efecto devolutivo, o sea, que la interposicin
del recurso no suspende el cumplimiento de la medida
cautelar (conf. art. 198, 3 y 4 pan.). (p. 296)

mecanismos
de
impugnacin a las
medidas cautelares

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 14
COUTURE, Eduardo J. (1958). Fundamentos del Derecho Procesal Civil. 3 ed.,
Buenos Aires: Depalma, pp. 493
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Por tutela jurdica se entiende, particularmente en el lxico de Delimita
el
la escuela alemana, la satisfaccin efectiva de los fines del contenido
de
la
derecho, la realizacin de la paz social mediante la vigencia de tutela jurdica.
las normas jurdicas (p. 479).
2
La actividad de dirimir conflictos y decidir controversias es uno Explica la funcin
de los fines primarios del Estado. Sin esa funcin, el Estado no del proceso judicial.
se concibe como tal. Privados los individuos de la facultad de
hacerse justicia por su mano, el orden jurdico les ha investido
del derecho de accin y al Estado del deber de la jurisdiccin.
(p 39)
3
El derecho de defensa en juicio se nos aparece, entonces, Desarrolla
el
como un derecho paralelo a la accin en justicia. Si se quiere, derecho de defensa,
como la accin del demandado. El actor pide justicia aplicable a la esfera
reclamando algo contra el demandado y ste pide justicia de
las
medidas
solicitando el rechazo de la demanda (p. 91)
cautelares.
4
La terminologa que rige respecto de ellas es muy variada. Se Refiere a la variedad
les llama, indistintamente, providencias cautelares, medidas de trminos.
de seguridad, medidas precautorias, medidas de garanta,
acciones preventivas, medidas cautelares, etc, (p. 321)
5
Dentro de nuestro derecho, las resoluciones que decretan Explica
la
medidas de garanta o de seguridad se dictan inaudita altera tramitacin inaudita
pars, en un procedimiento unilateral, de conocimiento pars de las medidas
sumarsimo y a peticin de la parte interesada. (p. 323)
cautelares.
6
Las medidas se decretan siempre mediante un conocimiento Explica el rasgo de
sumario, unilateral y, en consecuencia, provisional. Como la provisionalidad
consecuencia, siempre es posible modificar lo resuelto, ya sea
a peticin de parte, ya sea de oficio, ya sea por el superior
mediante recurso, ya sea por el ofrecimiento de una
contracautela" ya sea por desestimarse la demanda principal,
etc. En estas providencias no puede hablarse de cosa juzgada,
sino en sentido meramente forma. (p. 326)
7
Las medidas cautelares slo se justifican por el riesgo que Explica el rasgo de
corre el derecho que se debate o ha de debatirse en el la accesoriedad
proceso principal. Son forzosamente accesorias de ste. Por
tal motivo, si el proceso principal no se promoviere enseguida,
las providencias cautelares deben cesar. (p. 326)
8
Las medidas cautelares tienen un contenido meramente Explica el rasgo de
preventivo: no juzgan ni prejuzgan sobre el derecho del la preventividad
peticionante. (p. 326)
9
Las medidas cautelares se decretan bajo la responsabilidad informa
sobre
la
del que las pide. El dao que causen indebidamente es de responsabilidad
cargo de ste y no del Estado. (pp. 326-327)
10
Recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de Desarrolla la nocin
partida. Es un re-correr, correr de nuevo, el camino ya hecho. de recurso.
Jurdicamente la palabra denota tanto el recorrido que se hace
nuevamente mediante otra instancia, como el medio de
impugnacin por virtud del cual se re-corre el proceso. (p.
340)

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 15
BENITES RAMREZ, Junior. (2009) Derecho a la Tutela Cautelar en el Derecho
Procesal Civil y Procesal Constitucional. Lima: Ediciones Caballero Bustamante, pp.
126
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() el individuo tiene reconocido en la Constitucin en el Evidencia la tutela
artculo 139 inc. 3, el derecho a la tutela jurisdiccional procesal efectiva.
efectiva, de poder acceder a un rgano jurisdiccional a
solicitar la proteccin de un determinado derecho, sin
embargo, debido a circunstancias de la afectacin al mismo,
es posible que el tiempo de demora del proceso respectivo
resulte que dicha proteccin resulte intil e ineficaz, para ello
es preciso la creacin de tutelas especiales o diferenciadas
para resguardar dichos derechos, el acceso a la tutela
jurisdiccional efectiva resulta pertinente como parte de ese
proceso de creacin, en el cul se pretende brindar un
aseguramiento o proteccin rpida del derecho del individuo.
(p. 9)
2
() la tutela jurisdiccional efectiva implica un debido proceso Evidencia
la
para esto, es necesario tambin que se realice una tutela afirmacin que la
efectiva, con ello mucho se ha discutido si la tutela cautelar tutela
cautelar
forma parte del derecho fundamental a la tutela jurisdiccional forma parte de la
efectiva. (p. 9)
tutela
procesal
efectiva.
3
() el derecho a la medida cautelar forma parte Evidencia
la
necesariamente del derecho a la tutela judicial a travs de la afirmacin que la
efectividad constitucionalmente exigible a sta, porque ese tutela
cautelar
derecho ha de poder asegurar el cumplimiento futuro de la forma parte de la
sentencia a dictar (p. 10)
tutela
procesal
efectiva.
4
() un sistema cautelar debe estar regulado de tal manera Desarrolla
el
que permita al individuo la posibilidad de tener un sistema cautelar
ordenamiento que le garantice la proteccin de sus derechos.
(p. 10)
5
() la funcin de la medida cautelar es de revertir el efecto Explica la funcin de
de las consecuencias de la lentitud del proceso, otorgando a las
medidas
quien lo solicite el resguardo del bien o el derecho vulnerable cautelares.
a perderse justamente por la demora en el tiempo que pueda
generar el proceso. (p. 16)
6
() en realidad los presupuestos de las medidas cautelares Identifica
los
son: i) la verosimilitud del derecho, ii) el peligro en la demora requisitos
de
las
del proceso, y iii) la idoneidad. (p. 13)
medidas cautelares.
7
La verosimilitud en el derecho o tambin denominado fumus Define
la
boni iuris, no es otra cosa que la apariencia del derecho, el verosimilitud
del
cual en base a una razonable fundamentacin acerca del derecho.
derecho que se pretende, puede crear prima facie cierta
conviccin en el juez acerca de la fundabilidad de la
pretensin (p. 15)
8
El otorgamiento de la medida cautelar debe guardar una Explica el requisito
estrecha proporcin con la defensa o proteccin del derecho o de la adecuacin
bien que se desea preservar a fin de no generar un perjuicio entre
medida
irreparable por la demora en el tiempo que pueda originarse cautelar y derecho
en razn del desarrollo del proceso. (p. 17)
protegido.
9
La expresin Inaudita altera pars es una locucin latina que Explica el trmite
significa sin dar audiencia a la otra parte. Las medidas inaudita pars.

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cautelares en cuanto a su tramitacin se caracterizan tambin


por este punto, son concedidas o tramitadas sin dar
conocimiento a la parte afectada. As tenemos que la peticin
cautelar, tal como indica el artculo 637 del Cdigo Procesal
Civil, ser concedida o rechazada sin conocimiento de la parte
afectada, en atencin a la prueba anexada al pedido. (pp. 2627)
Con ello, la parte que soporta la medida cautelar en tanto no
conoce la ejecucin de la medida cautelar, difcilmente podr
oponerse. La razn radica en la urgencia de implantar una
medida cautelar a fin de proteger aquel derecho o bien que se
pretende cuidar, que de otra manera, simplemente, se vera
perdido o frustrado. (p. 27)

Explica
la
justificacin
del
trmite
inaudita
pars.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 16
AAVV. (2003) Constitucin y Garantas Procesales. Santo Domingo: Escuela
Nacional de la Judicatura, pp. 418
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
No sera admisible que en el momento de acudir a la ejecucin Explica el contexto
de la sentencia obtenida, el beneficiario se encontrara que, que
justifica
la
durante la tramitacin del proceso, la ejecucin se hubiera necesidad de las
hecho imposible. Ese es el objetivo de las medidas cautelares, medidas cautelares
asegurar que la futura sentencia no se pueda hacer ineficaz en
el
proceso
durante el proceso. (p. 319)
judicial.
2
Por eso, la finalidad de las medidas cautelares ... consiste Explica la funcin de
esencialmente en el aseguramiento del derecho afirmado las
medidas
mientras es discutido en el proceso para mantenerlo ntegro cautelares.
en fase ejecutiva una vez reconocido en la sentencia
judicial... 8 , aseguramiento que, en aras precisamente a la
urgencia, puede llevarse a cabo incluso sin audiencia de los
afectados (p. 319)
3
"(...) la que verdaderamente plantean las medidas cautelares, Explica la funcin de
que es la de asegurar que cuando se dicte la Sentencia, sta las
medidas
pueda realmente ejecutarse. La facultad/necesidad de que el cautelares.
Juez tome las medidas precisas para que en su da, la
Sentencia a dictar pueda ejecutarse hay que entenderla, en
contra de lo que parece sostener el TC, derivada no del
derecho general a la tutela (obtencin de una resolucin) sino,
especficamente, a travs del derecho a la efectividad de la
misma. (p. 321)
4
El derecho a la medida cautelar forma parte necesariamente, Ratifica que la tutela
del derecho a la tutela judicial a travs de la efectividad cautelar forma parte
constitucionalmente exigible a sta, porque ese derecho ha de de la tutela procesal
poder asegurar el cumplimiento futuro de la Sentencia a dictar efectiva.
y si es incapaz de ello, no se trata de una verdadera tutela.
(p. 321)
5
GARCIA DE ENTERRIA comentando esta Sentencia considera Ratifica que la tutela
que una tutela judicial efectiva, requiere como condicin sine cautelar forma parte
qua non, ese poder instrumental cautelar y entiende que la de la tutela procesal
misma ha proclamado un nuevo principio general, a saber, el efectiva.
de que la necesidad del proceso para obtener razn no debe
convertirse en un dao para quien tiene la razn, principio ya
enunciado por Chiovenda y que no considera se cumpla en
nuestro ordenamiento ya que el proceso, que debera ser una
garanta para quien tiene razn, se convierte de hecho en un
premio para quien no la tiene. (p. 322)
6
Es decir, que en dicha resolucin (Sentencia conocida como Explica la proyeccin
Factortame (Arrt C-213/89),) pueden encontrarse, como dice de
las
medidas
GARCIA DE ENTERRIA, los siguientes principios: a) La cautelares a la luz
existencia de un verdadero derecho fundamental a la tutela del derecho a la
cautelar ex art. 24 CE; b) La articulacin de ese derecho tutela
procesal
fundamental alrededor del principio fumus boni iuris; c) La efectiva, segn la
recepcin del principio general de derecho de que la Sentencia
necesidad de acudir al proceso para obtener la razn no debe Factortame.
perjudicar a quien tiene la razn; d) El desplazamiento, en la
motivacin de las medidas cautelares, de la reparabilidad o no
de los perjuicios, hacia la apreciacin o no del fumus; e) La
admisin de todas las medidas cautelares que sean necesarias
(p. 323)

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7

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MAG. MANUEL BERMDEZ TAPIA

"(...) la potestad cautelar forma parte del derecho


fundamental a la efectividad de la tutela judicial. No obstante,
la concesin de la cautela en un supuesto concreto por parte
del rgano jurisdiccional, a reserva siempre de que la
resolucin rena los requisitos de motivacin, fundamentacin
y razonabilidad, no es un tema constitucional sino de legalidad
ordinaria. (p. 324)
"(...) en las medidas cautelares est en juego un difcil
equilibrio entre las posiciones mantenidas por los actores y los
demandados, equilibrio que es tpico, caracterstico y
exclusivo de la actividad jurisdiccional, que no constitucional,
ya que, para poder juzgar la oportunidad/necesidad de una
medida cautelar hay que entrar obligatoriamente en las
circunstancias
concretas
del
caso,
acto
puramente
jurisdiccional competencia exclusiva del poder judicial ex
art. 117 CE y que est, en principio, vedado al TC. (p. 324)
"(...) la posibilidad en abstracto de que el Juez acuerde
medidas cautelares es una exigencia constitucional de la
plenitud de su jurisdiccin, precisamente para garantizar que
la misma sea efectiva. Asimismo, la decisin concreta sobre
determinadas medidas cautelares es un estricto acto
jurisdiccional que no podr tener acceso al TC, salvo que no
rena los requisitos exigibles a toda resolucin judicial. (p.
324)
"(...) el derecho fundamental a la efectividad de la tutela
judicial, confiere al ciudadano, en relacin a las medidas
cautelares, los siguientes derechos susceptibles de ser
defendidos ante el TC:
a) El derecho a solicitar la adopcin de medidas cautelares
para evitar la inefectividad de la resolucin final a dictar. En
este sentido, vulnerara el derecho a la tutela judicial efectiva
el Juez o Tribunal que no admitiera en cualquier proceso, en
cualquier momento y sea cual fuere la medida cautelar
solicitada, dicha peticin.
b) El derecho a ofrecer al rgano jurisdiccional los medios
probatorios que, guardando la debida proporcin con el
proceso principal donde se plantea, sean precisos
razonablemente y en forma preliminar, para acreditar bien el
fumus boni iuris o el periculum in mora. Y ello, a pesar de las
limitaciones que el legislador haya podido establecer al
respecto, que podran ser inconstitucionales ya que, dada la
finalidad de la medida cautelar, lo importante es la rapidez con
que el Juez pueda adquirir el convencimiento del peligro de
prdida del objeto del proceso, no el medio a travs del que lo
obtenga. c) El derecho a obtener del rgano jurisdiccional,
respecto a esa solicitud de medidas cautelares, una resolucin
que rena los requisitos de toda resolucin judicial. En aras a
su deber constitucional de promover la efectividad de la tutela
judicial, el Juez o Tribunal, valorando razonable y
proporcionadamente los intereses en cuestin, ha de
pronunciarse respecto de la medida cautelar interesada de
una forma motivada.
d) El derecho a que la decisin judicial sobre medidas
cautelares garantice la permanencia, durante el proceso, del
derecho o inters jurdico a tutelar, de tal forma que si, por la
ausencia o insuficiencia de la decisin adoptada en relacin a

Ratifica que la tutela


cautelar forma parte
de la tutela procesal
efectiva.

Indica
que
el
otorgamiento o no
de
medidas
cautelares
en
el
proceso
civil
es
cuestin
de
la
justicia ordinaria.
Indica
que
el
otorgamiento o no
de
medidas
cautelares
en
el
proceso
civil
es
cuestin
de
la
justicia ordinaria.
Explica la proyeccin
de
las
medidas
cautelares a la luz
del derecho a la
tutela
procesal
efectiva.

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METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
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la cautela, se pierde el objeto del proceso, podr haberse


vulnerado el derecho a la tutela judicial efectiva. (pp. 324325)

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 17
PODETTI, Ramiro. (1956) Derecho Procesal Civil, Comercial y Laboral. Tomo IV.
Tratado de las Medidas Cautelares. 2 ed., Buenos Aires: EDIAR, pp. 603
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() las medidas cautelares tienden a asegurar los elementos Explica la funcin de
formativos del proceso (pruebas); los elementos materiales las
medidas
que en l se discuten o han de servir para satisfacer la cautelares.
obligacin reconocida, (bienes) y a preservar de dao a los
sujetos del inters sustancial, mediante su guarda y a la
satisfaccin de sus necesidades urgentes. (p. 17)
2
() todas y cada una de las instituciones procesales Expresa concepcin
responden a fines privados y pblicos: el inters individual publicista
y
tutelado por el derecho y el mantenimiento inalterado del privatista
de
las
ordenamiento jurdico estatal. As tambin en las medidas medidas cautelares.
cautelares, donde existe un inters privado o particular de los
litigantes, hay un inters de la colectividad en que no se
daen bienes de consumo o se entorpezca la produccin, el
comercio o los servicios pblicos y el genrico del Estado en
mantener y restablecer el orden jurdico. (p. 17)
3
() la medida cautelar se adelanta a ese esclarecimiento y se Identifica
los
otorga ante la mera verosimilitud del derecho, ante un fumus requisitos
de
las
iuris dicus y an sin l, con una contracautela eficaz, para medidas cautelares.
asegurar el resarcimiento de posibles perjuicios. (p. 33)
4
Son un accesorio, un instrumento o elemento de otro proceso Explica el rasgo de
eventual o hipottico, por cuanto se otorgan en accesoriedad de las
consideracin al derecho que ha de esclarecerse o actuarse medidas cautelares.
mediante las formas regulares que aseguran la defensa en
juicio, es decir, en un proceso donde se actuar ese derecho,
para asegurar la posibilidad mesilla o la integridad de ese
proceso. (pp. 33-34)
5
Una cuarta caracterstica de las medidas cautelares Explica el rasgo de
intensamente vinculada a la precedente, es su mutabilidad. mutabilidad de las
Son mudables en un doble sentido: en tanto pueden ser medidas cautelares.
sustituidas a pedido del demandado y en cuanto deben
ajustarse al fin de la cautela, adaptndose, lo ms
ceidamente posible a las necesidades del caso. (p. 36)
6
La diversidad de situaciones que hacen necesaria y Identifica y explica
procedente una medida de cautela sobre bienes, pruebas o los requisitos de las
personas, dificulta la doctrina de sus presupuestos. Sin medidas cautelares.
embargo, tericamente, pueden sealarse por lo menos dos:
la existencia de un derecho garantizado por la ley (puesto que
constituyen un anticipo de la garanta jurisdiccional) y un
inters jurdico que justifique ese adelanto al resultado de un
proceso. Ese inters en obrar, es el 'estado de peligro en el
cual se encuentra el derecho principal, la posibilidad o la
certidumbre de que la actuacin normal del derecho llegara
tarde. Esto que se llama en doctrina peligro en la demora
(periculum in mora) y que da caractersticas propias a las
medidas
cautelares,
prescindiendo
o
demorando
el
contradictorio y admitiendo que el primer presupuesto: la
existencia del derecho, se acredite sumariamente o prima
facie o mediante una summaria cognitio (fumus bonis juris) o
en ciertas hiptesis, que se presuma o se admita la afirmacin
del solicitante. (pp. 69-70)
7
Este segundo presupuesto de las medidas cautelares es, como Define el peligro en

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seal, el inters jurdico que las justifica. No existe medida


cautelar alguna que no se d para disipar un temor de dao
inminente, sea que se exija su acreditacin prima facie, sea
que se presiona por las circunstancias del caso. (p. 77)
() que la comprobacin de la existencia del derecho se haga
en forma sumaria, de manera que proporcione la verosimilitud
del derecho; que en ciertas circunstancias pueda presumirse
que exista y que por ltimo, pueda admitirse su existencia
ante la afirmacin de! actor, avalada por una buena
contracautela. Por eso, en una expresin latina no muy
acertada, suele hablarse de fumus bonis juris (humo de buen
derecho). (pp. 73-74)
En cuanto a la eficacia de los medios de prueba cuando se
deba acreditar la verosimilitud del derecho, son los comunes,
es decir, tienen las mismas limitaciones existentes para probar
el contrato o el hecho constitutivo de la obligacin que se
intenta resguardar. (p. 76)
La contracautela, que se funda en el principio de igualdad,
reemplaza, en cierta medida, a la bilateralidad o controversia,
pues implica que la medida cautelar debe ser doble,
asegurando al actor un derecho an no actuado y al
demandado la efectividad del resarcimiento de los daos, si
aquel derecho no existiera o no llegare a actualizarse. (p. 82)

la demora.

Define
verosimilitud
derecho.

la
del

Explica la necesidad
de probanza de los
requisitos
de
las
medidas cautelares.
Explica el requisito
de la contracautela.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 18
PRIORI POSADA, Giovanni Francisco (1997). La tutela jurisdiccional de los
procesos difusos: una aproximacin desde el Derecho Procesal Constitucional. En
Estudios de Derecho Procesal. Lima: ARA, pp. 95
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() las medidas cautelares tienen por finalidad garantizar Explica la funcin de
que la sentencia que se dicte al trmino de un proceso sea las
medidas
eficaz. Para ello se permite que el juez realice un cautelares.
prejuzgamiento sobre el asunto que conoce y dicte una
providencia que tenga por finalidad cautelar el derecho que se
le somete. (p. 52)
2
() se define a la medida cautelar como la resolucin Define las medidas
judicial acordada con fundamento en la apariencia de buen cautelares.
derecho del actory en el peligro por el retraso, con carcter
instrumental y provisional respecto a la resolucin principal,
cuya eficacia prctica asegura (p. 52)
3
() podemos distinguir los dos requisitos ms importantes Identifica
los
para la concesin de una medida cautelar: la apariencia de requisitos
de
las
buen derecho (fumus bonis iuris) o verosimilitud en el medidas cautelares.
derecho; y el peligro en el retraso o peligro en la demora
(periculum in mora). (p. 52)
4
Respecto a la verosimilitud del derecho es preciso decir que Define
la
siendo que la medida cautelar surge para asegurar la eficacia verosimilitud
del
de la sentencia que se va a dictar al trmino del proceso, es derecho.
obvio que para su dictado no se requiere el convencimiento
pleno del juez acerca de la certeza del derecho (el mismo que
sin embargo s es necesario para el dictado de una sentencia).
Basta por ello con demostrar que es probable que al trmino
del proceso se logre una resolucin favorable al demandante,
en ello consiste la acreditacin de la verosimilitud. Si ello no
se puede demostrar, no se conceder la medida cautelar. (p.
53)
5
Pero no slo basta con acreditar la verosimilitud del derecho, Define el peligro en
sino que tambin es importante acreditar que el retardo en el la demora.
dictado de la resolucin jurisdiccional definitiva originar un
dao jurdico, razn por la cual es importante que se dicte la
medida cautelar. El maestro Calamandrei nos habla de dos
configuraciones del peligro en la demora dentro de las
medidas cautelares: el peligro de infructuosidad y el peligro
de tardanza de la providencia principal. (p. 53)
6
Una de las clasificaciones genricas de las medidas cautelares Clasifica las medidas
que hace la doctrina es aqulla que las distingue entre cautelares.
medidas cautelares conservativas y medidas cautelares
innovativas. (p. 54)
7
En nuestra legislacin procesal se encuentran reguladas Desarrolla la medida
diversas medidas cautelares conservativas, pero la que sin cautelar
duda es adecuada para la tutela de los derechos conservativa.
constitucionales relativos a intereses difusos es la medida
cautelar de no innovar; cuya regulacin se encuentra en el
artculo 687 del Cdigo Procesal Civil. (p. 55)
8
() nuestra legislacin procesal tambin regula la medida Desarrolla la medida
cautelar de innovar al disponer en el artculo 682 del Cdigo cautelar innovativa.
Procesal Civil que: "Ante la inminencia de un perjuicio
irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer
un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o

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es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por


lo que slo se conceder cuando no resulte aplicable otra
prevista en la ley". (p. 55)
() es preciso recordar en este punto a Morello, quien
reclama para las medidas cautelares una funcin ya no
accesoria ni instrumental, sino una funcin autnoma, que
rescate la verdadera importancia del proceso preventivo:
"Aquella cautela vale por la cautela misma porque la lnea de
poltica y los intereses generales comprometidos por la
destruccin masiva sealan que hay que detener esa
destruccin sin perjuicio de la reparacin. Impedir los daos
es ms importante que todo lo otro (p. 56)
Ahora bien, ello exige tambin una actitud distinta de los
jueces y magistrados que pase por una toma de conciencia de
la trascendencia de los derechos que se discuten en estos
procesos. Por ello, en opinin de MORELLO, Ja solicitud de
medidas cautelares en estos procesos compromete la
neutralidad tcnica del juez, ya que el proceso se sigue para
la defensa de los derechos de tola una colectividad de la cual
forma parte incluso el mismo juez. (p. 56)

Explica la funcin
actual
de
las
medidas cautelares.

Indica la actitud de
los
jueces
al
resolver pedidos de
medidas cautelares
ante
intereses
difusos.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 19
LEDESMA NARVAEZ, Marianella (2014) Estudios crticos de Derecho Procesal Civil y
Arbitraje. Tomo II. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp. 734
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La actividad de la jurisdiccin para dirimir un conflicto y Explica el contexto
brindar tutela efectiva, pasa por una etapa previa de conocer que
justifica
la
los hechos alegados y acreditados por las partes, para luego necesidad de las
definir el derecho en discusin, esto es declarar la existencia o medidas cautelares
no del derecho afectado; sin embargo, a pesar de haberse en
el
proceso
establecido la certeza del derecho reclamado, puede darse el judicial.
caso de que se mantenga la renuencia a satisfacerlo,
circunstancias que obliga a la parte beneficiada a recurrir a la
ejecucin forzada de este. En tanto sucede ello, la situacin
de hecho que justificaba la tutela del derecho reclamado
puede alterarse, a tal punto, que puede llegar a desaparecer,
tomando en ilusin la satisfaccin del derecho declarado. Bajo
ese contexto, aparece en el escenario el proceso cautelar (p.
7)
2
El tiempo que transcurre mientras espera poder iniciar o Explica el contexto
mientras se desarrolla un proceso, puede suceder que los que
justifica
la
medios que le son necesarios (pruebas y bienes) se necesidad de las
encuentren expuestos al peligro de desaparecer o, en general medidas cautelares
de ser sustrados a la disponibilidad de la justicia; o, ms en
el
proceso
genricamente, puede suceder que el derecho cuyo judicial.
reconocimiento se pide, resulte amenazado por un perjuicio
inminente e irreparable. La accin cautelar est siempre
vinculada por una relacin de instrumentalidad, respecto de la
pretensin principal ya propuesta o por proponerse. Tiene
como fin garantizar el resultado de la pretensin principal. (p.
8)
3
La medida cautelar puede operar antes del proceso y luego de Indica cuando se
iniciado este. (p. 8)
puede solicitar una
medida cautelar.
4
La idea que todo juez puede dictar medida cautelar, antes de Precisa
el
iniciado un proceso, ha sido desterrada para dar paso a una tratamiento
actual
nueva versin de intervencin. No solo pueden dictar medidas de la competencia
cautelares los jueces habilitados, para conocer de las de los jueces en
pretensiones
de
la
demanda,
sino
aquellos
que materia de medidas
administrativamente tengan la condicin laboral de jueces cautelares.
titulares; esto es, ni los jueces provisionales ni los jueces
suplentes estn habilitados para dictar medidas fuera de
proceso. (p. 18)
5
La pretensin cautelar busca afectar el patrimonio del Justifica el carcter
ejecutado sin escuchar previamente al afectado. Como la de inaudita pars de
medida tiene como fin prevenir un dao temido, es necesario las
medidas
que a causa de esa inminencia de peligro, tal medida tenga cautelares.
carcter de urgencia porque si se demorase, se transformara
en dao efectivo o se agravara el ya ocurrido. (p. 115)
6
El hecho que la medida cautelar se decrete inaudita pars, Plantea la relacin
podra llevar a confusin sobre el carcter dialctico del entre derecho de
proceso, pues se pensara que no se trata propiamente de un defensa y medida
proceso, sino de una peticin unilateral que requiere de la cautelar.
jurisdiccin, tutela anticipada a los derechos reclamados o por
reclamarse; sin embargo, esto no es as. (p. 115)
7
() el proceso se sustenta en diversos principios procesales, Plantea la relacin

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destacando, entre ellos, al principio de bilateralidad o de


contradiccin, que requiere que todos los actos del proceso
deben realizarse con conocimiento de las partes. Como seala
Monroy todo acto procesal debe ocurrir con la informacin
previa y oportuna a la parte contraria esto implica que el
vehculo para hacer realidad este principio es la notificacin
procesal. (p. 116)
El fundamento jurdico para que se permitan medidas
cautelares radican en la necesidad urgente de proteger el
objeto del litigio y de la mala fe del demandado. Dicha
urgencia es originada por el peligro en la demora de la
prestacin jurisdiccional. Existe el riesgo que lo pedido por el
demandante se tome de imposible realizacin, sea por actos
maliciosos o voluntarios. (p. 118)
Como las medidas cautelares se decretan y cumplen sin
audiencia de la contraparte, en el trmite previo tendiente a
lograr la traba de las mismas, no corresponde dar
intervencin al eventual afectado. En caso que el afectado,
tomara conocimiento de la medida solicitada, ningn incidente
planteado por este podr detener su cumplimiento. (p. 118)
Dado el carcter de las medidas cautelares y en razn de la
finalidad asegurativa, deben dictarse inaudita pars, bajo la
exclusiva responsabilidad del solicitante, es decir, sin que
proceda sustanciacin alguna ni controversia entre las partes.
Los afectados no pueden discutir su procedencia antes que
ellas hayan sido acogidas y efectivizadas. (p. 119)

entre derecho de
defensa y medida
cautelar.

Justifica el carcter
de inaudita pars de
las
medidas
cautelares.

Justifica el carcter
de inaudita pars de
las
medidas
cautelares.
Justifica el carcter
de inaudita pars de
las
medidas
cautelares.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 20
AUTORES VARIOS. (2014) El Cdigo Procesal Civil explicado en su doctrina y
jurisprudencia. Tomo III. Lima: Gaceta Jurdica Editores, pp. 1230
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La medida cautelar, denominada tambin preventiva o Define las medidas
precautoria, es aquella institucin procesal mediante la cual el cautelares.
rgano jurisdiccional, a instancia de parte (o de oficio, en el
caso de la asignacin anticipada de alimentos: art. 675 del
C.P.C.), asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a
dictarse en el proceso que dirige, anticipando todos o
determinados efectos del fallo, en razn de existir
verosimilitud en el derecho invocado y peligro en que la
demora en la sustanciacin de la litis u otra razn justificable
traiga como consecuencia que la decisin judicial no pueda
reintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad de su
derecho. (p. 220)
2
La medida cautelar tiene por finalidad darle -en lo posible- al Explica la funcin de
solicitante de la misma o al interesado la seguridad que lo las
medidas
ordenado en la sentencia va a ser cumplido o ejecutado. De cautelares.
esta manera se garantiza que no slo va a obtener una simple
declaracin respecto de su derecho, sino que su pretensin va
a ser amparada de modo efectivo. (p. 220)
3
Un derecho es verosmil cuando reviste apariencia de Define
la
verdadero. La certeza del mismo se configurar cuando se verosimilitud
del
adquiere conviccin de su existencia. Ahora bien, para decidir derecho.
la litis es indispensable que el Juez est convencido de la
certeza del derecho en que se sustenta la pretensin, lo cual
se logra si estn acreditados suficientemente los hechos en
que la ltima reposa. Es por ello que la actividad probatoria
de las partes tendr por finalidad formarle tal conviccin al
Juez. (p. 226)
4
La determinacin de la verosimilitud del derecho; emerge, Explica la necesidad
pues, de una apreciacin sumaria y nada exhaustiva en de probanza de los
comparacin con la que tendr lugar en la fase probatoria del requisitos
de
las
proceso principal del que derivar la declaracin de certeza medidas cautelares.
sobre la existencia o inexistencia del derecho invocado. Dicha
declaracin de certeza confirmar si el clculo de
probabilidades en que consiste la decisin cautelar respecto
del derecho que se alega corresponde a la realidad o no. (p.
226)
5
Constituye requisito especfico de fundabilidad de la Define el peligro en
pretensin cautelar el peligro probable de que la tutela la demora.
jurdica definitiva que el actor aguarda de la sentencia a
pronunciarse en el proceso principal no pueda, en los hechos,
realizarse (periculum in mora), es decir que, a raz del
transcurso del tiempo, los efectos del fallo final resulten
prcticamente inoperantes. (p. 226)
6
() son presupuestos para la admisin de una medida Identifica
los
cautelar los siguientes: La observancia de los requisitos requisitos
de
las
exigibles para la solicitud preventiva, los que se encuentran medidas cautelares.
contemplados en el artculo 610 del Cdigo Procesal Civil, a
los que se adicionan los requisitos generales establecidos en
los artculos 424 y 425 del indicado ordenamiento procesal,
as como la tasa judicial respectiva. La verosimilitud del
derecho invocado. La necesidad de la decisin precautoria por

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el periculum in mora o por cualquier otra razn justificable. El


ofrecimiento de contracautela idnea. La adecuacin de la
medida solicitada a la naturaleza de la pretensin principal. La
competencia del Juez. La capacidad procesal de las partes. (p.
231)
La motivacin de la decisin cautelar (la que deber estar
referida a la verosimilitud del derecho, a la necesidad de la
emisin de la decisin preventiva por el periculum in mora o
por cualquier otra razn justificable, a la razonabilidad de la
medida para garantizar la eficacia de la pretensin, y a la
aceptacin de la contracautela ofrecida), cuyo omisin acarrea
la correspondiente nulidad procesal. (p. 232)
Si la solicitud cautelar
se encuentra debidamente
fundamentada y acreditada, el rgano jurisdiccional concede
la medida precautoria peticionada. Es recin a partir de este
momento en que se dicta la medida cautelar, que la parte
afectada puede intervenir en la tramitacin de la misma,
estando facultada para impugnarla en va de oposicin (y no
de apelacin) y dentro del plazo legal respectivo (cual es de
cinco das que se computan a partir del momento en que se le
hace saber -mediante la notificacin del caso, se entiende- de
la resolucin que concede la medida cautelar). Puntualizamos
que la oposicin que formule la persona contra la cual se
dirige la medida cautelar no trae como consecuencia la
suspensin de la ejecucin de tal medida, la misma que sigue
su trmite. (p. 274)
Si el Juez declara fundada la oposicin formulada por la parte
afectada con la medida precautoria, entonces, deja sta sin
efecto. (p. 274)
La resolucin que resuelve la oposicin formulada por la parte
afectada con la medida preventiva, ya sea amparando o
desestimando tal oposicin, es susceptible de ser apelada sin
efecto suspensivo. (p. 274)

Explica la exigencia
de motivacin del
auto concesorio de
la medida cautelar.

Explica los efectos


de la oposicin.

Explica los efectos


de la oposicin.
Explica los efectos
de la oposicin.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 21
SOTO, Nieves Luisa. El derecho a recurrir como un derecho constitucional. En
AAVV. (2005) Constitucionalizacin del proceso civil. Santo Domingo: Escuela
Nacional de la Judicatura, pp. 282
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
"(...) unos de los criterios en los cules se fundamenta el Explica el contenido
derecho a recurrir viene por la tarea discrecional que tiene el del
derecho
a
Juez en la aplicacin de derecho, de ah que toda decisin recurrir.
puede estar sujeta a adolecer de defectos ya sea consistente
en irregularidades de algunos actos externos que la integran o
de actos procesales que le procedan, o bien que el Juez no ha
sido guardin del debido proceso de ley en la instruccin del
proceso o bien padecer de defectos en la funcin lgica que
ha llevado al Juez a emitir el fallo, dando lugar a una
sentencia injusta, por atribuir a la ley una voluntad distinta de
la que realmente tiene, de ah que la impugnacin o recurso
es la va que le permite al justiciable mejorar o enmendar la
sentencia que en principio lo ha perjudicado. (p. 399)
2
El Recurso es la va impugnativa establecida por el legislador Explica
la
procesal, la que se interpone por ante el rgano jurisdiccional justificacin de la
supremo en jerarqua, fundado en motivo normativamente regulacin de los
determinado y que persigue la revocacin o reformacin de recursos.
una sentencia basada en autoridad de cosa juzgada, cuando
se ha obtenido por medios ilcitos o irregulares, prescindiendo
o incorporando nuevos elementos probatorios, los que de
haberse conocido con anterioridad al indicado habra
cambiado fundamentalmente la decisin. (p. 400)
3
"(...) el medio impugnativo denominado recurso, es Explica
los
caracterizado como el instituto que tiende a evitar la supuestos vicios que
obtencin de la cosa juzgada y siempre se funda en vicios generan el derecho
propios del proceso en cuestin, ya sea en in procedendo a
recurrir
una
[dficit de actividad en el proceso: los que pueden observarse resolucin.
tanto en el procedimiento como en las decisiones judiciales en
si misma] conforme a la clasificacin de vicios procesales
formulada por Calamandrei , o in iudicanto [decisin que se
considera injusta], lo resuelve, en general, un rgano
superior. (pp. 400-401)
4
Los Recursos concedidos a las partes intervinientes en un Explica la aparicin
Proceso, fueron mecanismos nacidos histricamente durante histrica
de
la
el desarrollo del procedimiento inquisitivo, antes como apelacin.
instancia de carcter burocrtico que como garantas a los
sbditos sometidos a una decisin de autoridad, era mas bien
un instrumento jurdico en manos de la realeza destinado a
afirmar sus derechos de soberana frente a las jurisdicciones
seoriales y eclesisticas. La apelacin se constituye en el
medio a travs del cual el monarca absolutista recobra su
jurisdiccin prstinamente delegada, a los efectos de poder
ejercitar un control directo o indirecto por medio de la cmara
de apelaciones, sobre la actividad desplegada por sus
delegados. (p. 401)
5
La apelacin es un recurso ordinario de carcter o naturaleza Indica la afectacin
constitucional que el legislador no puede limitar y menos de la tutela procesal
suplir. De donde resulta inconstitucional toda ley que declare efectiva
ante
la
que determinada decisin del juzgado de primera instancia no negacin
a
la
ser susceptible de apelacin. (p. 405
apelacin.

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La doctrina brasilea predomina una opinin divergente, la


procesalita Ada Pellegrini, ha sostenido que, la doble
instancia configura un proceso constitucional autnomo o
derivado del de igualdad que sera violado por toda ley que
negare el doble grado de jurisdiccin en general, o bien lo
reservara especficamente para algunos procesos. (p. 410)
Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras que no se establezca
legalmente su culpabilidad, sino que a continuacin enumera
una serie de garanta mnimas a los efectos de la
configuracin del debido proceso. Entre ellas, se seala el
derecho de recurrir del fallo o tribunal Superior. (p. 419)
"(...) la Corte pone de manifiesto que resulta tambin
aplicable al proceso civil y comercial todas las garantas
enumeradas para el proceso penal. Por ello, ser necesario
precisar si cuando la ley adjetiva suprime ese derecho,
significa esto una violacin al derecho a recurrir del fallo ante
el juez o tribunal superior establecido en el artculo 8, de la
convencin. (p. 421)
"(...) el derecho de recurrir ante un rgano superior no debe
ser interpretado como un sinnimo de apelacin, pues dicho
recurso no es ms que una de las tantas variantes de las que
puede valerse la parte en su actividad impugnativa. (p. 422)
Posteriormente, la Comisin emiti el informe No17/94, en
relacin al caso Monqueda, en el que entendi que a fin de
dar proteccin a los derechos y libertades que la Convencin
consagra no se requiere necesariamente de la apelacin
directa sino que requiere la disponibilidad de un recurso de
revisin que al menos permita la revisin legal por un tribunal
superior del fallo y de todos los autos procesales importantes,
incluso de la legalidad de la prueba y que permita con relativa
sencillez al tribunal de revisin legal examinar la validez de la
sentencia en general, as como el respeto debido a los
derechos fundamentales del imputado, en especial lo de
defensa y el debido proceso (p. 423)

Indica la afectacin
de la tutela procesal
efectiva
ante
la
negacin
del
derecho a recurrir.
El derecho a recurrir
es
uno
de
los
derechos a favor de
las procesados.
Proyecta
los
principios
y
garantas
del
proceso penal a los
dems
procesos,
como el derecho a
recurrir.
Precisa
que
el
derecho al recurso
no equivale a la
apelacin
Comenta el informe
No17/94 referido a
la exigencia de una
segunda instancia

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 22
GIMENO SENDRA, Jos Vicente; ALLARD, Pablo Morenilla y DAZ MARTNEZ,
Manuel. Derecho procesal civil: II. Los procesos especiales. Madrid: Colex, 2007.
Disponible en http://www.uned.es/dptoprocesal/docs/lecciones/leccion1_procesal_civil_ii.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
El art. 726 LEC, intitulado caractersticas de las medidas Desarrolla
la
cautelares, apunta ya una definicin de estas resoluciones definicin legal de
judiciales, al establecer que son las actuaciones acordadas por las
medidas
el rgano judicial a solicitud del actor o demandado- cautelares en la Ley
reconviniente respecto de los bienes y derechos del de
Enjuiciamiento
demandado
o
actor
reconvenido,
exclusivamente Civil espaola.
conducentes a hacer posible la efectividad de la tutela judicial
que pudiera otorgarse en una eventual sentencia estimatoria,
de modo que no pueda verse impedida o dificultada por
situaciones producidas durante la pendencia del proceso
correspondiente, as como las rdenes y prohibiciones
que, como tales medidas cautelares, provisionalmente
acuerde el Tribunal de contenido similar a la pretensin
deducida sin prejuzgar el sentido de la sentencia. Las medidas
cautelares son, pues, medios o instrumentos legales de
prevencin de las contingencias que provocan las dilaciones
del proceso solicitadas para asegurar la efectividad de la
pretensin deducida para prevenir el evento de que, siendo
estimada en la resolucin judicial que pone fin al proceso, esta
pueda verse impedida o dificultada.
2
La duracin del proceso, aun sin dilaciones indebidas, puede Explica el contexto
incidir en la efectividad de la tutela judicial que pide el que
justifica
las
demandante hasta el punto de hacer ilusoria la decisin final medidas cautelares
recada en su favor por la imposibilidad o inutilidad de
ejecutar el fallo dictado (periculum in mora). Se trata,
pues, de prevenir los efectos de esa demora en cuanto
supone la posibilidad, la ocasin, de que el demandado
realice actos que impidan o dificulten la efectividad de la
satis-faccin que la sentencia venga, al final, en conceder al
actor
3
La finalidad de las medidas cautelares, al prevenir esas Explica la finalidad
contingencias, responde al fin mismo de la realizacin de la de
las
medidas
Justicia y son, por ello, instrumentos para la realizacin del cautelares
derecho fundamental que corresponde a toda persona a
obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el
ejercicio de sus derechos e intereses legtimos
4
Los efectos negativos de la pendencia del proceso hasta la Explica el contexto
plena satisfaccin de las pretensiones formuladas por el actor que
justifica
las
-sea demandante o reconviniente- para la efectiva tutela de medidas cautelares
sus intereses y, en definitiva, las dificultades de la ejecucin
de la resolucin judicial definitiva condenatoria que dirime a
favor del demandante el conflicto de pretensiones y defensas
planteado por las partes ante el Tribunal, se producen por el
mero transcurso del tiempo y sus consecuencias en sus bienes
o derechos y en las meras relaciones humanas se agravan por
la actitud renuente o simplemente impeditiva del demandado.
5
El medio o instrumento jurdico que el legislador ofrece al Explica la finalidad
actor es la medida cautelar prevista para los supuestos de
las
medidas
concretos que determina, de manera que se adopten con las cautelares

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METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
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garantas procesales de defensa y contradiccin del obligado a


prestarlas y segn el procedimiento que establece para su
adopcin o variacin.
La instrumentalidad de las medidas cautelares (art. 726.1.1a)
demuestra no slo que son medios de carcter procesal, no
obstante su finalidad aseguradora de los derechos e intereses
legtimos de contenido material que se invocan en la
pretensin deducida, sino que la tutela que proporciona tiene
como efecto trascendente asegurar el buen funcionamiento de
la Justicia contra el periculum in mora, porque, en la
expresin, ya clsica de Chiovenda, el tiempo preciso para
hacer justicia no puede perjudicar al que la pretende.
Las medidas cautelares son exclusivamente conducentes
(art. 726.1.1a LEC) a tutelar la pretensin para el caso de que
finalmente sea estimada en la sentencia. De esta nota
fundamental se derivan las dems como corolarios. Las
medidas cautelares, en los trminos de este precepto y de los
arts. 721.1 y 728.1 LEC, son accesorias del proceso pendiente
o futuro (las examinadas medidas cautelares anticipadas, ver
la leccin de los actos previos al proceso, art. 730.2), ya que
su objeto consiste en asegurar la eficacia de la futura
resolucin judicial que ponga fin al proceso.
Aunque el solicitante puede proponer cualquier actuacin que
considera necesaria para salvaguardar el derecho que alega,
las medidas cautelares concretas que se solicitan han de ser
las exclusivamente conducentes al aseguramiento pretendido,
lo que exige que sean homogneas con la pretensin principal
deducida y proporcionales al resultado, esto es, que la
misma est justificada en funcin de la necesidad de tutelar
cumplidamente intereses jurdicos prevalentes, debiendo
aquella ser adecuada y necesaria al fin reseado .
Las
medidas
cautelares
se
adoptan
por
el
Juez
necesariamente a instancia del actor, por lo que se rigen por
el principio de justicia rogada. Aunque sirvan a la realizacin
de la Justicia, en el proceso civil dominado por el principio
dispositivo, el Juez no puede en ningn caso (art. 721.2
LEC) acordar de oficio medidas dirigidas a la efectividad de la
pretensin, sino solamente cuando la parte interesada lo
solicite. Sin embargo, el mismo precepto prev, a rengln seguido, la excepcin a esta regla general respecto de los
procesos especiales [sobre capacidad de las personas (art.
762), sobre filiacin, paternidad y maternidad (art. 768),
sobre aseguramiento del caudal hereditario (art. 790 y ss.)].
Las medidas cautelares son esencialmente variables desde su
adopcin hasta su extincin; tienen carcter temporal,
provisional, condicionado y susceptible de modificacin y
alzamiento en los trminos fijados por la Ley (art. 726.2
LEC). Estn sometidas a la clusula rebus sic stantibus y
son, por tanto, susceptibles de las modificaciones que
requiera su fin asegurador (art. 743), agotndose con la
ejecucin de la resolucin judicial final cuya eficacia aseguran.
Del mismo modo, caducan si quien las solicit no instara la
ejecucin o fuera el causante de la suspensin del proceso por
ms de seis meses (art. 731.1 LEC).

Destaca el carcter
instrumental de las
medidas cautelares

Destaca el carcter
instrumental de las
medidas cautelares

Destaca el carcter
homogneo de las
medidas cautelares

Explica la proyeccin
del
sistema
dispositivo al mbito
de
las
medidas
cautelares

Destaca el carcter
variable
de
las
medidas cautelares

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METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 23
ALFARO VALVERDE, Luis Genaro. La oposicin en la tutela cautelar. Contradictorio
en el procedimiento cautelar?. En Revista Jurdica del Per. Tomo 110 / Abril 2010,
pp. 265-274
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() la figura de la oposicin era considerada como un Informa sobre un
instrumento de defensa otorgado al afectado con el embargo antecedente
preventivo (ahora medida cautelar en trminos generales). configurado por el
Dicho instrumento se encontraba regulado en el marco del artculo
241
del
procedimiento cautelar, conjuntamente con el recurso de Cdigo
de
apelacin; pero ambos se encontraban supeditados a la Procedimiento Civil
ejecucin de dicha medida y no antes.
derogado
2
1) La contradiccin previa a la adopcin de la resolucin, de Informa sobre la
modo que al demandado se le admiten alegaciones y pruebas existencia
de
o acreditamiento antes de que la resolucin se dicte.
mecanismos
de
2) Contradiccin diferida y preceptiva, en la que la medida se contradiccin
que
acuerda y ejecuta sin previa audiencia del demandado, pero permiten
al
despus se reconsidera la concurrencia de sus presupuestos, demandado
inclusive si el demandado no pide esa reconsideracin.
cuestionar
la
3) Contradiccin diferida y a instancia del sujeto pasivo de la decisin
cautelar
medida, la cual se acuerda sin orle previamente, pero luego dictada
con
se le permite formular una oposicin a fin de que el propio audiencia previa o
juez que la emiti reconsidere, atendiendo tambin a las sin ella
alegaciones y prueba del demandado, si la medida es
fundada.
4) Contradiccin diferida a iniciativa del demandado, pero
instrumentada a travs de los recursos admisibles contra la
resolucin.
3
() en el sistema procesal espaol, as esto parezca una Explicacin sobre el
hereja en materia de tutela conservativa, la regla es que las sistema
jurdico
medidas cautelares se dictan audita altera pars, es decir, con espaol en materia
previa audiencia de la parte contraria; y la excepcin es que de
medidas
se conceda (urgencia y necesidad) sin escuchar a la otra cautelares
y
parte, conforme a lo previsto en el artculo 73313. Siendo en aplicacin
de
la
el ltimo supuesto (inaudita altera pars) cuando procede la oposicin
oposicin; en otras palabras, nicamente procede cuando la
medida cautelar se haya adoptado sin previa audiencia,
conforme a lo previsto en el artculo 739.
4
() en el sistema alemn la regla general es que las medidas Explicacin sobre el
cautelares se concedan con audiencia previa; no obstante, sistema
jurdico
tambin se admite la posibilidad de que, en casos de alemn en materia
urgencia, el demandante pueda solicitar que las medidas de
medidas
previsorias se adopten sin dar audiencia de la parte cautelares
y
demandada. De modo que en caso de que se dicte una aplicacin
de
la
medida cautelar sin audiencia previa o debate oral, la ZPO oposicin
regula el instrumento de la oposicin como el auxilio jurdico
para el adversario de la solicitud contra el auto de embargo
del Tribunal de primera instancia o del de queja.
5
El artculo 637 del referido texto procesal, modificado por la Advierte
una
Ley N 2938420, no establece propiamente una nocin de la carencia
de
figura de la oposicin; sino por el contrario, se restringe a regulacin
de
la
regular el momento o instante en que se puede interponer la figura
de
la
oposicin; esto es, dictada la medida cautelar, el plazo y oposicin.
desde cundo se computa dicho plazo, entre otros supuestos.
6
() el dictado de la medida cautelar como un lmite o Explica el momento

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parmetro para la formulacin de la oposicin. Se entiende


por dictado como el momento en que el juzgador emita o
expida la resolucin cautelar y no se debe entender con la
ejecucin que es un momento posterior; es decir, es a partir
de que se expide la resolucin cautelar en que se abre la
posibilidad: puede, de la interposicin de la oposicin.
() resulta vital tener presente que, as como para la
concesin de una resolucin cautelar el juzgador tiene en
cuenta la fundamentacin y los respectivos medios de prueba,
de igual modo para formular la oposicin, se deben exponer
tambin las razones justificables, que permitan rebatir la
solicitud cautelar, con los medios de prueba suficientes que los
corrobore, conforme al principio de la carga de prueba, que se
encuentra presente en este tema
El dispositivo normativo seala que el afectado con la medida
puede formular la defensa pertinente. Este aspecto tiene que
ver con la finalidad de la oposicin, o dicho de otra manera,
su objeto de cuestionamiento. As, se pueden desprender dos
posibilidades: la primera es que con la oposicin nicamente
se objetara los presupuestos de toda medida cautelar
(verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y
razonabilidad de la medida), pues cuando se hace mencin a
la defensa pertinente, se refiere contra los supuestos
sustanciales que conllevaron al juzgador para la concesin de
la medida cautelar; o si adems dicha expresin comprende
los otros aspectos, como son la forma o modalidad, el monto
de la medida, el rgano de auxilio judicial o, dependiendo el
caso, los bienes sobre los que recae la medida.
Si no se hace un uso adecuado de la oposicin en el marco de
la naturaleza urgente y asegurativa que caracteriza a la tutela
cautelar, podra de ser un instrumento til para indebidas
dilaciones del procedimiento cautelar, degenerando as su vital
naturaleza. Y es que la oposicin debe ser concebida como un
mecanismo o medio de ejercer el derecho de contradiccin,
que permite al juzgador reevaluar los motivos y razones de la
concesin de la medida cautelar.
() el legislador ha contemplado los efectos o consecuencias
de estimarse o ampararse la oposicin en un procedimiento
cautelar, de una forma tan tajante que se dejara sin efecto la
medida cautelar, por lo que las razones y pruebas aportadas
por el opositor deben ser mayores o superlativas a las
alegadas y acreditadas por el solicitante de la medida cautelar,
desvirtuando as, algunos de los presupuestos de dicha
medida o algunos otros aspectos relevantes para su viabilidad
(modalidad, monto o bien a afectarse).

a partir del cual


procede la oposicin

Destaca
la
obligacin
de
probanza
de
la
actividad probatoria
en la invocacin de
la oposicin
Destaca la falta de
determinacin
del
mbito de aplicacin
de la oposicin.

Explica el efecto de
la interposicin de la
oposicin, esto es,
la no suspensin de
la medida cautelar.

Explica el efecto del


amparo
de
la
oposicin, esto es,
la suspensin de la
medida cautelar.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 24
PASTOR, Jos Martn. Apuntes sobre la tutela cautelar en la Ley 1/2000, de 7 de
enero, de Enjuiciamiento Civil. En Revista jurdica de la Regin de Murcia, N. 29,
2000, pp. 13-60. Disponible en
http://www.fundacionmarianoruizfunes.com/ver_articulo.php?articulo=109
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Las normas procesales que regulan la tutela cautelar se Explica
la
forma
pueden agrupar en dos clases, en funcin del contenido de las como
la
tutela
mismas:
cautelar
se
a) Por una parte, las normas que regulan la competencia, los materializa
requisitos especiales de las partes o de los actos procesales
en general, el procedimiento para resolver sobre las medidas
cautelares solicitadas y las relaciones de stas con el proceso
principal.
b) Por otro lado, las normas configuradoras de cada medida
cautelar, es decir, las que determinan los presupuestos
necesarios para su adopcin y el contenido y efectos de la
misma.
2
El presupuesto del fumus boni iuris comprende, en realidad, Explica los aspectos
dos aspectos:
del
requisito
de
a) La delimitacin de la situacin jurdica cautelable.
verosimilitud
b) La apariencia de buen derecho, tambin denominada fumus
boni iuris.
3
Toda medida cautelar conlleva una injerencia en la esfera Destaca
el
pre
jurdica del demandado, siendo necesario para su adopcin juzgamiento
que
que el rgano jurisdiccional pueda formarse un previo juicio implica las medidas
positivo sobre un resultado favorable al actor en el proceso cautelares
principal. Sin embargo, la adopcin de la medida cautelar no
se puede condicionar a una prueba plena de la realidad del
derecho que se hace valer, pues con ello se producira una
duplicacin de la actividad alegatoria y probatoria del proceso
principal, y, lo que es ms importante, se atentara contra la
finalidad propia de la medida cautelar, reproducindose con
este retraso el obstculo que la misma tiende a superar.
Resulta as que la cognicin sobre la situacin jurdica
cautelable deber ser necesariamente sumaria.
4
Con este presupuesto se hace referencia a aquellos riesgos Explica el requisito
que pueden amenazar la efectividad de la sentencia que del peligro en la
pueda dictarse en el proceso principal, debido a la necesaria demora.
demora en su emisin, y que la propia medida cautelar trata
precisamente de conjurar.
5
Con la ejecucin o actuacin de la medida cautelar se produce Explica el requisito
una injerencia en la esfera jurdica del demandado. Dado que de la contracautela.
las medidas cautelares se acuerdan sobre la base de un juicio
de probabilidad cualificada, resultante de un principio de
prueba, parece razonable complementar el fumus boni iuris
con una contracautela. En este caso, con la posibilidad de que
se acuerde la prestacin de una caucin por parte del actor
para el supuesto de que dicho juicio de probabilidad resulte
ser, posteriormente, errneo.
6
En el art. 727 1-10 LEC el legislador ha enumerado una serie Describe el sistema
de medidas cautelares tpicas, que podramos denominar de numerus apertus
clsicas y que se corresponden con las ms utilizadas en la de
las
medidas
prctica. Se debe ya advertir que la lista de medidas (efectos) cautelares
cautelares del mencionado precepto no es cerrada, sino

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abierta o ejemplificativa, tal y como se deduce de su primer


prrafo conforme a lo establecido en el artculo anterior,
podrn acordarse, entre otras, las siguientes medidas.
Con carcter general, sin limitarla a una o unas medidas
cautelares especficas en concreto, la nueva Ley de
Enjuiciamiento Civil, en su art. 746-1, contempla la
circunstancia de que el demandado solicite al rgano
jurisdiccional, en sustitucin de la medida cautelar solicitada o
acordada, la prestacin por su parte de una caucin
suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar el efectivo
cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dictare.
() la intencin del legislador con la nueva ley procesal
civil ha sido la de introducir una regulacin unitaria, vlida
para todas las medidas cautelares
Cuando la medida cautelar haya sido adoptada sin previa
audiencia del demandado, podr ste formular oposicin en el
plazo de veinte das contados desde la notificacin del auto
que acuerda las medidas cautelares (art. 739 LEC).
La oposicin constituye una carga para el demandado, por lo
que si dicho sujeto no se opone a la medida cautelar adoptada
sin su previa audiencia, precluirn en perjuicio propio las
posibilidades de alegacin y acreditamiento de los hechos y
circunstancias que a continuacin se describen.

Explica
la
variabilidad de las
medidas cautelares
y las condiciones
para su procedencia

Informa
la
existencia
de
un
procedimiento
cautelar nico para
la tutela cautelar.
Supuesto
de
procedencia de la
oposicin en la LEC
2000
Naturaleza
de
la
oposicin en la LEC
2000

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 25
VIERA ARVALO, Rafael. La oposicin y levantamiento de la medida cautelar. En
Ius et veritas. Vol. 21, No. 43 (2011)
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La tutela cautelar est considerada como una forma de tutela Naturaleza
de
la
urgente preventiva no satisfactiva porque: (i) es necesario su tutela cautelar.
otorgamiento inmediato dado que, de no hacerlo, la futura
pretensin que se ampare sufre el riesgo de ser ineficaz; (ii)
sirve para prevenir que la futura pretensin sea efectiva
evitando que el proceso se desarrolle innecesariamente; y,
(iii) no es un fin en s mismo, no busca la satisfaccin del
derecho, depende del proceso principal (que es satisfactivo) y
sirve de instrumento de eficacia de ste. Tan importante es la
tutela cautelar que hay autores que consideran que es un
derecho fundamental.
2
Definitivamente, el rgano jurisdiccional debe otorgar la Explica
los
medida cautelar cuando se cumplan con los siguientes presupuestos para la
presupuestos cautelares para su concesin: verosimilitud o concesin de las
apariencia del derecho, peligro en la demora y adecuacin; medidas cautelares
adems, de ejecutarla cuando se otorgue una caucin real o
personal adecuada. No obstante, no debe concederla si faltare
alguno de los primeros, o ejecutarla si falta el segundo, o
eliminarla, levantarla, cancelarla o dejarla sin efecto si en el
transcurso de proceso desaparece alguno de los presupuestos
cautelares o advierte que se incurri en error al considerar
que algunos de los requisitos se cumplan cuando no era as.
3
De la redaccin de la norma no queda clara la naturaleza Evidencia
la
jurdica de la oposicin de la medida cautelar, es decir, incertidumbre de la
definitivamente es un mecanismo de defensa del afectado con naturaleza de las
la medida cautelar porque rechaza la pretensin cautelar y su medidas cautelares
otorgamiento, pero no se indica con precisin si es un medio y la importancia de
impugnatorio, un recurso, un remedio, un acto procesal nuevo su determinacin
y propio para cuestionar la medida cautelar, una especie de
cuestin probatoria en sede cautelar o una especie de
contradiccin. Conocer su naturaleza jurdica es importante
porque es a partir de all que sabremos los principios y
derechos que inspiran a esta institucin procesal, los
requisitos que requieren para su procedencia, las causales,
hechos, tipos de afectaciones (materiales y/o procesales) que
se pueden alegar y, en virtud de ello, podremos utilizarla con
precisin, conociendo qu ataca, hasta donde podemos
usarla, para qu sirve y su mbito de aplicacin.
4
"(...) con la oposicin se puede cuestionar la resolucin Explica el supuesto
judicial que concede la medida cautelar que agravia por de procedencia de la
haberse sustentado en un acto no contenido en resolucin (la oposicin.
solicitud de medida cautelar), aportndose al procedimiento
cautelar nuevos argumentos y medios probatorios para
demostrar que la solicitud era defectuosa. De modo que,
gener la expedicin de una medida cautelar que no cumple
con los presupuestos procesales para su concesin o
ejecucin, o, tambin sirve, para atacar la propia resolucin
cautelar que incurra en vicios de nulidad
5
En consecuencia, la oposicin de la medida cautelar es, de Explica la naturaleza
manera genrica, un medio impugnatorio y, de manera jurdica
de
la
especfica, un remedio, que tiene por finalidad buscar la oposicin.

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rescisin de la resolucin que otorga una medida cautelar


para que quede sin efecto sea por haberse sustentado en una
solicitud de medida cautelar viciada o por defectos en la
resolucin que otorga la medida cautelar.
La medida cautelar se otorga sin conocimiento previo de la
contraparte (inaudita altera parte) y sin posibilidad a que
ejerza su derecho al contradictorio. Ello no significa que se
elimina el derecho de contradiccin de la contraparte, sino que
se difiere para un momento posterior a la concesin de la
medida cautelar porque de esa manera se garantiza la
efectividad de la medida cautelar que se busca obtener. Por
ello, se prefiere el derecho a la efectividad de tutela
jurisdiccional y, el legislador y el juez, han ponderado este
derecho en perjuicio del derecho al contradictorio, porque de
correrse traslado previo se generara el riesgo cierto que el
demandado realice actos que la vuelva infructuosa.
Es por ello que el juez slo tiene presente la solicitud cautelar
y revisar el pedido, los fundamentos y los medios probatorios
que la sustenta para determinar si esta cumple con los
presupuestos antes indicados y, de ser el caso, la otorga. si lo
hace, deber ejecutarla y, despus de ello, cuando haya sido
efectiva, ponerla en conocimiento del afectado. Sin embargo,
cabe la posibilidad que el solicitante de la medida cautelar
haya ocultado hechos relevantes para el proceso, declare
hechos falsos, no presente todos los medios probatorios por
conveniencia u omisin y, en general, adece su solicitud
cautelar aportando la mnima informacin necesaria para
obtener la medida cautelar ansiada. si el juez, otorga una
medida cautelar en estos trminos, con una informacin
inexacta, se habr generado una preliminar conviccin errada
sobre el conflicto y, por tanto, corresponde que sea dejada sin
efecto.
Ante esta situacin, el afectado con la medida cautelar, una
vez notificado o habiendo tomado conocimiento de la misma,
a travs de la oposicin, podr solicitar al juez que reexamine
la medida cautelar otorgada, aportando los hechos no
declarados por el solicitante de la medida, planteando su
posicin jurdica del conflicto, demostrando la falsedad de los
mismos e incorporando los medios probatorios adecuados que
acrediten su posicin. Aunque cabe precisar que esta defensa
es limitada, no slo porque al momento de ejercerla existe
una decisin ejecutada en contra que debe atacar, la cual
afecta sus derechos; sino porque los medios probatorios que
aporte debern ser de actuacin inmediata porque dicho
procedimiento cautelar no soporta una etapa de actuacin de
medios probatorios por su naturaleza sumarsima, urgente y
de mnima cognicin.
El artculo 637 del CPC comentado que regula la oposicin de
medida cautelar no establece expresamente que el nico
medio impugnatorio adecuado contra la resolucin que
concede la medida cautelar sea la oposicin, ni excluye
expresamente la posibilidad de interponer recurso de
apelacin contra la resolucin cautelar. siendo esto as, y
teniendo en consideracin que el derecho a la impugnacin es
un derecho constitucional, toda limitacin y restriccin que se
haga de este derecho debe estar establecido expresamente en

Explica el contexto
de justificacin de la
oposicin.

Explica el contexto
de justificacin de la
oposicin.

Desarrolla
la
actividad probatoria
en el pedido de
oposicin.

Precisa
la
plena
concurrencia de la
oposicin y de la
apelacin.

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la ley; de lo contrario, lo que no est prohibido expresamente,


est permitido
El artculo del 360 del CPC(10) prohbe al impugnante
interponer dos recursos contra la misma resolucin. Si bien
coloquialmente se le deca recurso a todo escrito judicial, y se
entenda que el escrito que contiene la nulidad es un recurso,
equiparndolo al recurso como tal, ello es inexacto. La norma
del artculo 360 del CPC es restrictiva de derechos,
prohibitiva, por tanto, se debe interpretar de manera literal y
restringida, y no se puede aplicar analgicamente ni
extensivamente a supuestos no regulados expresamente. Por
ello, si la literalidad de la norma prohibitiva indica que no se
puede interponer dos recursos contra la misma resolucin,
esta restriccin no puede aplicarse a los remedios como
medios impugnatorios, por lo que, tratndose la oposicin de
un remedio y no recurso, no le alcanza tal prohibicin

Precisa
la
plena
concurrencia de la
oposicin y de la
apelacin.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 26
RESTREPO MEDINA, Manuel Alberto. Perspectiva constitucional sobre la tutela
cautelar judicial. El caso colombiano. En Saberes. Revista de estudios jurdicos,
econmicos y sociales. Volumen 4. Ao 2006. Disponible en
http://www.uax.es/publicacion/perspectiva-constitucional-sobre-la-tutelacautelar-judicial-el-caso-colombiano.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
La demora en la tramitacin de los procesos judiciales hace Explica el contexto
que la decisin que en definitiva se adopte pueda resultar que
justifica
las
ilusoria, en la medida en que el afectado por la misma puede medidas cautelares.
adelantar acciones que le permitan poner a buen recaudo sus
bienes y colocarlos por fuera del alcance de la justicia o tomar
las previsiones necesarias para que la sentencia que le sea
adversa resulte imposible de ejecutar. En razn de lo anterior,
los distintos ordenamientos han previsto mecanismos para
garantizar que las decisiones judiciales que en definitiva se
adopten se hagan efectivas. Esos mecanismos no son otros
que las medidas cautelares
2
"(...) la tutela cautelar judicial es un instrumento que sirve Desarrolla
la
para evitar el peligro de que la justicia deje en el camino su finalidad
de
las
eficacia, sin la cual deja de ser justicia, de manera que la medidas cautelares
sentencia que en su da declare el derecho pueda ser
ejecutada eficaz e ntegramente . As, al obtenerse la eficacia
de la administracin de justicia, los derechos cuya existencia y
proteccin es declarada por el ordenamiento pueden hacerse
efectivos, preservndose la seguridad jurdica
3
As, la Corte desarrolla de manera sistemtica esos elementos Respecto
de
la
al considerar: (i) que las decisiones de los jueces deben ser justificacin de las
ejecutadas y cumplidas, ya que poco sentido tendra que los medidas cautelares,
jueces resolvieran las controversias, pero sus decisiones el autor reproduce
resultaran inocuas en la prctica, al no poder ser las
razones
materialmente ejecutadas; (ii) que todas las personas deben esgrimidas por la
tener un acceso efectivo e igual a la justicia, y es obvio que Corte Constitucional
ese acceso no debe ser puramente formal, por lo cual ellas de Colombia.
tienen entonces derecho a que el ordenamiento establezca
mecanismos para asegurar la efectividad de las decisiones
judiciales que les son favorables; y (iii) que es necesario que
el derecho de acceso a la justicia contribuya a un mayor
equilibrio procesal, en la medida en que asegure que quien
acuda a la justicia mantenga, en el desarrollo del proceso, un
estado de cosas semejante al que exista cuando recurri a los
jueces. la denominacin de tutela cautelar judicial,
considerando la concurrencia de las posiciones expuestas,
cuyo denominador comn es la referencia a todo
procedimiento o medio que tienda a garantizar los resultados
o efectos de un proceso actual o futuro para proteger la
probabilidad de un poder jurdico radicado en cabeza del
interesado y cuya duracin depende de la del proceso
principal.
4
La finalidad implcita en el concepto ha servido para Desarrolla
la
encaminar la delimitacin de su objeto, el cual se ha finalidad
de
las
determinado como la realizacin completa de un derecho que medidas cautelares
se quiere proteger mediante la aplicacin de medidas
especficamente preventivas, en razn a los obstculos que
pueden interponerse para la actuacin del derecho, as en el

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momento en que se hacen necesarias solamente sean


verosmiles o simplemente presumibles.
En la doctrina, la determinacin de la naturaleza jurdica de la
tutela cautelar judicial ha oscilado entre quienes la consideran
como un proceso de facilitacin de efectos que corre paralelo
al proceso principal, configurndose como un verdadero
tertium genus -que se aade a los de cognicin y ejecucin- y
quienes la definen como un procedimiento que anticipa parte
de las actuaciones que forman la ejecucin futura, cuyo
carcter instrumental le impide contar con la autonoma
propia del proceso, ya que la cautela por s sola no se
justifica, pues ella es el medio de proteccin de un derecho o
estado que peligra.
Con una y otra aproximacin, lo cierto es que al margen de la
naturaleza jurdica que se le atribuya a la tutela cautelar
judicial, la doctrina le asigna un conjunto de caractersticas cuya sumatoria y concurrencia es la que permite determinar
su existencia- sin las cuales dejaran de ser bien procesos
cautelares o bien medidas cautelares: jurisdiccionalidad,
instrumentalidad
o
litispendencia,
provisionalidad,
homogeneidad con las medidas ejecutivas, sumariedad,
urgencia,
mutabilidad,
preventividad,
accesoriedad
y
taxatividad. El conjunto de todas estas caractersticas es lo
que permite diferenciar un proceso cautelar o una medida
cautelar de otros institutos procesales con los cuales guarda
semejanza.
La Corte Constitucional, de manera reiterada y uniforme ha
planteado que las medidas cautelares no rien con el debido
proceso, an si se ejecutan antes de la notificacin del auto
que las ordena. As, ese alto tribunal ha sostenido que si las
medidas cautelares estn destinadas a salvaguardar los
derechos subjetivos en disputa y, principalmente, a garantizar
la efectividad y eficacia de la administracin de justicia, es
imprescindible que las mismas se decreten y practiquen antes
de que el titular de los derechos cautelados tenga
conocimiento de ellas. Admitir lo contrario, esto es, que su
ejecucin sea posterior a la notificacin del auto que las
ordena, hara inoperante dicha figura en cuanto le dara al
demandado la oportunidad de eludirla, impidindole al juez
cumplir eficazmente su objetivo de proteger el derecho
amenazado o violado .
Aunque algunos autores sitan algunas de las caractersticas
de
las
medidas
cautelares
principalmente
la
instrumentalidad y la provisionalidad- como presupuestos
para su aplicacin, lo cierto es que para la mayora de la
doctrina dichos presupuestos son la apariencia de buen
derecho (fumus bonis juris) y el peligro de la demora
(periculum in mora), a los cuales otros suman la urgencia, el
inters pblico y la estructura procesal, adems de otros
presupuestos que por su naturaleza especfica se aplican a un
determinado tipo de procesos y a otros no, tales como la
exigencia de una caucin, fianza o contracautela y la
proporcionalidad.
La satisfaccin de la tutela cautelar judicial no radica en que la
medida solicitada haya sido decretada, sino en que la
providencia mediante la cual se adopte la decisin que

Desarrolla
naturaleza
de
las
cautelares

la
jurdica
medidas

Explica
las
caracterstica de las
medidas cautelares

Desarrolla
la
constitucionalidad
de
las
medidas
cautelares ala luz
del debido proceso
que
impone
la
obligacin
de
respetar
un
contradictorio.

Identifica
los
presupuestos para la
concesin de las
medidas cautelares

Destaca
necesidad
adecuada

de

la
una

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corresponda contenga una motivacin suficiente sobre los


presupuestos para su aplicacin - especialmente el fumus
bonis juris y el periculum in mora-, aunque en ltimas la
cautela pedida haya sido denegada.
10

La tutela cautelar judicial, como manifestacin del derecho de


acceso a la justicia, no solamente constituye un mecanismo
de proteccin de los derechos en litigio de quien para hacerlos
valer debe recurrir al aparato judicial a fin de que la sentencia
que los declare se haga efectiva, sino que es un medio de
realizacin de un derecho fundamental de las personas.

motivacin de la
resolucin
que
dispone la concesin
las
medidas
cautelares
Explica la relacin
entre
tutela
jurisdiccional
efectiva
y
tutela
cautelar judicial.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 27
LOUZADA CARPENA, Mrcio. La tutela cautelar en el derecho procesal civil
brasileo. Disponible en http://www.abdpc.org.br/abdpc/artigos/M%C3%A1rcio
%20Carpena%20-%20formatado.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Se considera que el pleito preventivo se fundamenta en la Naturaleza
de
la
perspectiva de tiempo que es inexorable a la tutela tutela cautelar
jurisdiccional
satisfactiva.
Ya que
los
procesos
de
conocimiento o de ejecucin necesitan razonable espacio
temporal para que se desarrollen hasta alcanzar su objetivo y
debido a la constatacin de que, en ese perodo, pueden
ocurrir determinados hechos capaces de perjudicar la
pretensin material deducida antes que sea satisfecha, se
lanza mano de una tutela preventiva, de seguridad, con el
objetivo de justamente alejar los daos derivados de esa
demora natural, asegurando la incolumidad del posible
resultado positivo de la accin satisfactiva.
2
La dilacin del tiempo para que se obtenga el resultado final Contexto
de
de la prestacin jurisdiccional es cuestin que no se puede justificacin de la
alejar de la misma disposicin jurdica moderna y regulacin de las
fundamentalmente procesual la cual se preocupa con la d medidas cautelares
ialctica procesual, la amplia defensa, el respeto a los plazos
mnimos, etc. Como ya hizo notar Frederico Marques, el
proceso por ser actum trium personarum e instrumento de la
composicin de litigios, a fin de que se le de a cada uno lo que
es suyo, no puede desarrollarse con esa rapidez y de manera
repentina, quedando evidente que, entre el pedido inicial y la
entrega, por el juez o tribunal, de la prestacin jurisdiccional,
no hay condiciones de eliminarse la dilacin de tiempo.
3
A travs del proceso cautelar, "litisreglase" la situacin Desarrolla
la
fctica, vale decir, el Poder Judicial, mediante requerimiento, finalidad
de
las
emite mandamiento provisional - que no necesariamente debe medidas cautelares
ser el mismo requerido por la parte - con el objetivo de
proteger la eficacia de una posible y plausible decisin positiva
a ser por l dictada en otro proceso, el cual recibe la
denominacin de principal.
4
El proceso cautelar tiene la finalidad de asegurar, de Desarrolla
la
garantizar, el eficaz desarrollo del proficuo resultado de las finalidad
de
las
otras dos funciones (cognicin y ejecucin) y, por lo tanto, medidas cautelares
contribuye mediatamente para el alcance del escopo general
de la jurisdiccin, como ya sealaba Enrico Tlio Liebman.
Con la accin cautelar, no se compone el pleito judicial, sino
que tan slo se aleja el peligro de dao al eventual derecho
subjetivo de la parte requeriente.
5
La tutela preventiva es instrumento para garantizar el Explica
el
rasgo
resultado til del pleito judicial principal, buscando alejar instrumental de las
situacin capaz de perjudicar su eficacia prctica. En la medidas cautelares
calidad de medio empleado para asegurar la utilidad de otro
proceso, que puede ser de conocimiento o de ejecucin, no
busca satisfacer el autor con la entrega del derecho material,
sino que tan slo proteger el resultado que ese pleito judicial
pueda eventualmente alcanzar.
6
Cuando se habla de periculum in mora, en ltimo anlisis se Explica el requisito
est hablando no de simples demora, morosidad, retraso de la del peligro en la
prestacin jurisdiccional en el proceso principal, sino que de demora.

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recelo fundamentado de que ocurran acontecimientos


perjudiciales a la utilidad pragmtica de la eventual decisin
positiva dictada en este proceso principal, antes de la
satisfaccin del posible derecho afirmado por la parte, cuando
reconocido, haciendo, por consiguiente, inocua la actividad
jurisdiccional desarrollada.
El fumus boni juris se constituye en la plausibilidad del
derecho que el autor afirma tener; dicho derecho solo
necesita parecer probable, verosmil ante la argumentacin y
el conjunto probatorio aportado por el requeriente. No se
trata, de forma alguna, de certeza cuanto al derecho afirmado
por el requeriente, siendo suficiente la posibilidad de su
existencia
El acceso a la Justicia no representa solamente el derecho que
tiene el jurisdiccionado de recurrir a ella cuando sienta sus
derechos violados, sino que tambin, y sobretodo, el de
obtener tutela efectiva de forma menos gravosa posible. En
ese diapasn, el despacho cautelar favorable, como medio de
propiciar seguridad al resultado til de la prestacin
jurisdiccional satisfactiva, evitando que sea frustrada o
retardada, demuestra ser herramienta indispensable.
(.) la importancia del despacho cautelar favorable
propiamente dicho parece evidente, ya que garantiza la propia
eficacia de la jurisdiccin, protegindola contra los efectos del
tiempo, siendo imposible concebirse un sistema procesal civil
moderno, eficiente y eficaz sin su presencia. No se trata de
mero instituto procesal tangencial y de poca vala, sino que de
poderoso e inamovible instrumento sin el cual el acceso a la
Justicia, como garanta constitucional, quedara perjudicado
() se puede consignar que pretensiones sumarias y
satisfactivas del derecho material hasta son aceptadas en el
derecho brasileo, no bajo forma cautelar, sino que de otro
instituto de urgencia denominado anticipacin de tutela (art.
273), cuyos requisitos autorizantes son bastante ms
contundentes que aquellos exigidos para el deferimiento de la
tutela meramente preventiva, vale decir, el fumus boni juris y
el periculum damnum irreparabile. En el plan jurdico interno
hay un tipo de tutela de urgencia, del cual la cautelar y la
anticipacin de tutela son especies, con notables
diferenciaciones.

Explica el requisito
de la verosimilitud
del
derecho
invocado.

Desarrolla
la
relacin
entre
derecho a la tutela
jurisdiccional
efectiva
y
tutela
cautelar.
Destaca
la
importancia de las
medidas cautelares

Diferencia
entre
tutela anticipada y
medidas cautelares

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 28
PRIORI POSADA, Giovanni F. La oposicin a las medidas cautelares. Disponible en
http://lexarbitri.pe/wp-content/uploads/2014/02/La-oposici%C3%B3n-a-lasmedidas-cautelares.-Giovanni-Priori.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
Uno de los derechos que integran el derecho a la tutela Tutela jurisdiccional
jurisdiccional efectiva es, precisamente, el derecho a la efectiva
y
tutela
efectividad. El derecho a la efectividad asegura que los efectos cautelar
de la sentencia se producirn en el mbito de la realidad.
2
() el derecho a la tutela cautelar es el derecho fundamental Tutela jurisdiccional
que tiene todo ciudadano de solicitar y obtener del rgano efectiva
y
tutela
jurisdiccional-a travs de una cognicin sumaria- el dictado y cautelar
la ejecucin oportunas de medidas cautelares que sean
adecuadas para garantizar la efectividad de la sentencia a
expedirse
3
La medida cautelar es, por ello, el medio a travs del cual se Tutela cautelar y
expresa el derecho fundamental a la tutela cautelar. Es medidas cautelares
necesario resaltar que las medidas cautelares encuentran
justificacin en la necesidad de hacerle frente al tiempo que
toma el proceso
4
Pero en qu consiste la defensa? Es el derecho que tiene Derecho de defensa.
toda persona a (i) ser informada de modo oportuno y
suficiente de la existencia de un proceso en el que se discute
acerca de sus intereses y que pudiera afectar a su esfera
jurdica, (ii) a intervenir en esos procesos para (iii) alegar y
(iv) probar sus afirmaciones; tambin supone el derecho (v) a
poder contra argumentar frente a cualquier pedido de la
contra parte; as como (vi) a que la resolucin que resuelva la
controversia se pronuncie sobre las alegaciones y pruebas
aportadas y (vii) a que, en caso que no est conforme con
ella, a cuestionar la decisin.
5
Del otro lado, tenemos a la persona que podra verse afectada Fundamento
con la resolucin cautelar. Ella tiene el derecho a ejercer su constitucional de la
derecho de defensa frente a dicho pedido. La Constitucin es oposicin.
clara cuando sostiene que no se puede privar del derecho de
defensa en ningn estado del proceso; ello, claro est, incluye
tambin al procedimiento o proceso cautelar. Ningn estado
del proceso: la Constitucin es clara.
6
El tema del ejercicio del derecho de defensa dentro del Derecho de defensa
trmite cautelar, visto de la manera expuesta, se presenta y
procedimiento
como una aparente colisin entre el derecho a la tutela cautelar.
cautelar y el derecho de defensa. En el Per, aunque esto lo
desarrollaremos al detalle ms adelante, la respuesta
generalizada ha pasado, precisamente, por una solucin de un
solo ganador, por cierto, la ms fcil y simplista, donde el
legislador a priori, resuelve el conflicto, para todos los casos
futuros, en favor de solo uno; y el legislador sentencia: gana
el derecho a la tutela cautelar. Con ello, el trmite supone
siempre una postergacin generalizada del derecho de
defensa del afectado; pues, a su juicio, no hay otra forma de
obtener una solucin a esta controversia.
7
Cuando el afectado, lograba superar todos los obstculos para Descripcin de la
su acceso al trmite cautelar, la defensa, por lo dems, estaba situacin antes de la
prevista solo a travs de la impugnacin. De este modo, incorporacin de la
cuando al afectado se le lograba notificar y permitir su oposicin.

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intervencin, no poda esgrimir su defensa ante el propio Juez


que expidi la cautelar, sino ante el superior, a travs del
recurso de apelacin
La modificacin del Cdigo Procesal Civil mantiene la regla
acuada desde su origen, conforme a la cual la solicitud
cautelar se concede o se rechaza, sin conocimiento de la parte
afectada. Con ello, es manifiestamente clara la regla segn la
cual se difiere el ejercicio de defensa de la parte afectada con
la medida cautelar.
La oposicin es un acto por medio del cual el afectado con la
medida cautelar se defiende frente a su dictado. No se trata
de un medio de impugnacin. Si bien, su finalidad es la
modificacin de la resolucin que concede la medida cautelar,
esta se produce como consecuencia de la sujecin de las
resoluciones cautelares a la clusula rebus sic stantibus;
conforme a la cual la resolucin cautelar se dict con base a
determinadas circunstancias (la informacin brindada solo por
el solicitante) sin embargo, ahora se est frente a una
situacin diferente, pues el Juez se encuentra ante
informacin y prueba que refuta los argumentos del
solicitante, lo que lo habilita a modificar su fallo anterior.
Dado que, la oposicin tiene por finalidad que se levante la
medida cautelar ordenada en la mencionada resolucin, la
oposicin debe versar acerca de la ausencia de alguno o todos
los presupuestos para conceder una medida cautelar

Descripcin
del
rasgo
del
procedimiento
cautelar:
inaudita
pars.
Naturaleza jurdica
de la oposicin

Supuesto
procedencia
oposicin

de

de
la

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 29
LUJN SEGURA, Helder. (2009) La razonabilidad y la oposicin: comentario a los
dos principales nuevos remiendos en materia cautelar. En Revista Juris Vitae, N
8, Ao IV, Octubre, 2009, Revista Institucional de la Corte Superior de Justicia de
Piura
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
() las medidas cautelares se ponen al servicio del proceso Destacada
el
y su eficacia y, a su vez, el proceso resulta ser instrumento carcter
del derecho sustancial
instrumental de las
medidas cautelares
2
() la doctrina ubica a las medidas cautelares dentro de la Destaca
la
jurisdiccin
asegurativa
(o
ms
propiamente
tutela naturaleza
jurdica
asegurativa), que tiene como su contraparte a la jurisdiccin de
las
medidas
dirimente, debido a que la primera es la que apunta, no a cautelares.
resolver definitivamente el conflicto como ocurre en la
segunda, sino a generar situaciones en virtud de las cuales
cuando se concrete y culmine la funcin dirimente, tenga real
efectividad
3
En nuestro pas desde antao se adhiri al sistema cautelar Destaca el rasgo de
inaudita altera pars, que quiere decir que las decisiones en inaudita pars de las
materia cautelar el juez las va a adoptar sin or a la otra medidas cautelares.
parte, con slo el caudal probatorio que le presente el
solicitante
4
() la presentacin de la oposicin no deba esperar a que se Momento
de
ejecute la medida, pues con ello no slo se justifica como interposicin de la
vlido cualquier modo que emplee el afectado para tomar oposicin
conocimiento de ella (lo cual de por si importa mucho riesgo),
sino que tambin se pone en peligro su eficacia, ya que el
afectado podra anticiparse y poner los bienes fuera del
alcance de sta.
5
Debido a que la resolucin que recae sobre la oposicin es Posibles dificultades
apelable sin efecto suspensivo, cuando se haya declarado en la aplicacin de
fundada sta, si la medida ya se ejecut, debern reponerse la oposicin
las cosas al estado anterior a pesar de la apelacin que se
interponga, lo que significara cancelar la medida ordenada.
6
Si al absolver el grado se revoca la resolucin que declar Posibles dificultades
fundada la oposicin, tendr que volverse a ejecutar la en la aplicacin de
medida concedida, con el riesgo de ineficacia que ya la oposicin
suponemos
7
Igual ocurre en el caso que al absolver el grado se anule la Posibles dificultades
indicada resolucin, con la diferencia que la nueva decisin en la aplicacin de
podr amparar o no la oposicin y nuevamente ser objeto de la oposicin
apelacin.
8
Cuando se haya declarado improcedente la medida, se haya Posibles dificultades
apelado y el superior la revoque, es decir conceda la medida, en la aplicacin de
queda abierta la posibilidad que el afectado formule oposicin la oposicin
ante el mismo superior, atendiendo a que sta tiene por
objetivo que el mismo rgano jurisdiccional reexamine su
decisin, lo que lleva al tema de si el pronunciamiento que se
haga ya es firme (que en todo caso debiera serlo) o es pasible
de apelacin sin efecto (que de slo imaginar ante qu
instancia ocurra y a dnde ira nos hace crisparnos)
9
Por ello se considera que lo mejor hubiese sido que la Propuesta
de
apelacin contra la resolucin que declara fundada la tratamiento
de
oposicin, se conceda con efecto suspensivo, ms an si con apelacin
contra

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ella se pone fin al proceso cautelar, es decir se trata de un


auto final.
Entre tanto se vislumbre una re-modificatoria, queda tambin
por resolver en el cada da qu hacer con las apelaciones que
vienen siendo presentadas por los que desconocen que se ha
instaurado la oposicin. Particularmente considero que deben
ser declaradas improcedentes (salvo que el proceso cautelar
se haya iniciado antes de la modificatoria, lo cual incluso
puede ser pasible de una variada interpretacin de las
normas en el tiempo), pues en tal caso por un lado la
apelacin no es el medio de defensa establecido por ley para
cuestionar la medida cautelar concedida, y por otro no son
aplicables las figuras del Iura Novit Curia, de la adaptacin o
de la inadmisibilidad, debido a que no se trata de error en la
eleccin de la norma o de falencias meramente formales, ms
an si el aplicar alguna de ellas implicara posible afectacin
del derecho de defensa de la otra parte.

resolucin
que
resuelve oposicin
Postula el carcter
obligatorio
de
la
oposicin antes de
la interposicin de la
oposicin.

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REGISTRO DE FUENTE BIBLIOGRFICA


LIBRO N 30
VERAMENDI FLORES, Erick. La impugnacin de decisin cautelar: a propsito de la
oposicin. Disponible en http://boletinderecho.upsjb.edu.pe/articulos/Art
%C3%ADculo%20-%20LA%20IMPUGNACI%C3%93N%20DE%20DECISI
%C3%93N%20CAUTELAR.pdf
N
Texto de la cita y pgina citada
Utilidad
1
El segundo prrafo del art. 637. del CPC establece que una Presupuesto
de
vez dictada la medida cautelar, es decir, la solicitud cautelar invocacin
de
la
formulada por el demandante ya ha sido resuelta oposicin.
favorablemente, la parte afectada puede formular oposicin,
sta defensa no suspende la ejecucin de la medida cautelar.
De la norma en mencin se desprende que la oposicin se
formula contra una decisin judicial contenida en una
resolucin que declara fundada la solicitud cautelar, este
ejecutada o no la decisin cautelar. Siendo as, nuestra
primera crtica seria que la oposicin de acuerdo a la
definicin propuesta no podra formularse contra una
resolucin, sino contra una pretensin de parte ()
2
() la oposicin se dirige contra una decisin jurisdiccional Objeto
de
la
contenida en una resolucin, cuyos efectos son ejecutivos. Si oposicin
la decisin cautelar contenida en una resolucin constituye un
mandato, no entendemos cmo el afectado podra oponerse a
esta decisin. Por eso, consideramos que tcnicamente no
debi instrumentalizarse la defensa del afectado por
intermedio de la oposicin, sino otro recurso especifico que
pueda atacar la resolucin misma, por ejemplo, en la
legislacin argentina es el recurso de reposicin que ataca la
decisin cautelar (art. 198. del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
3
Nuestro cuestionamiento cobra fuerza si tenemos en cuenta Rasgo caracterstico
que la oposicin no tiene efectos revocatorios, pues conforme de la oposicin: no
venimos sosteniendo la oposicin como acto procesal de parte tiene
efectos
destinada a evitar que la pretensin de la otra parte se revocatorios
realice, se formula antes que el juez resuelva la peticin
formulada, pues tiene efectos declarativos. Decir que la
oposicin tiene efectos revocatorios es contrario a su propia
naturaleza. Por ende, resulta ms apropiado regular un
recurso
que
tenga
efectos
revocatorios
[reposicin,
reconsideracin, etc.].
4
Examinado el texto del art. 637. del CPC, nos hace presumir Referencia
de
que el legislador ha incorporado la oposicin, conforme se antecedente de la
encuentra regulado en la legislacin espaola. De all que el oposicin
profesor Manuel Ortells Ramos seale que la oposicin no
impugna las actuaciones ejecutivas de la medida concedida,
sino la propia concesin de la tutela cautelar. Parecera que la
doctrina espaola equipara la decisin cautelar al mandato
ejecutivo para establecer el rgimen impugnatorio de
oposicin.
5
(...) la oposicin funciona adecuadamente en un modelo de Situacin
de
contradiccin previa, es decir, una vez que se corre traslado al funcionamiento
de
afectado con la solicitud cautelar, ste ejercer contradiccin la oposicin
por intermedio de la oposicin. En un modelo de contradiccin
diferida, el afectado ejercer su defensa contra la decisin
cautelar contenida en resolucin por intermedio de un recurso
impugnatorio (reposicin, reconsideracin, etc.). Sin embargo,

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UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ


GALLO
MAESTRA EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

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METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN
MAG. MANUEL BERMDEZ TAPIA

el legislador nacional ha sancionado que la oposicin funciona


como recurso y se tramita en va incidental, esa conclusin se
deduce del hecho que la norma autoriza la oposicin contra
una decisin jurisdiccional contenida en resolucin.
El principio de contradiccin no es otra cosa que igualdad
entre las partes, cada una de las partes debe poder hacer
aquello que hace la otra para hacerse dar razn. Todos los
actos procesales deben realizarse con conocimiento de las
partes, especficamente con informacin previa y oportuna de
la parte contraria, por lo que est estrictamente ligada a la
notificacin procesal; la idea prevaleciente no es que se
produzca en la prctica el contradictorio, sino que las partes
tengan el derecho pleno e irrestricto de ejercerlo, en
consecuencia, el principio de contradiccin es abstracto; el
derecho de contradiccin se expresa tambin en la necesidad
de que el demandado tenga el derecho de presentar alegatos
y medios probatorios destinados a sustentar sus posiciones,
una vez iniciado ste, su desarrollo y presencia en el proceso
genera otro derecho mucho ms extenso y complejo, nos
referimos al derecho de defensa -ser emplazado, odo, poder
probar, poder presentar recursos- . Si no se observa el
contradictorio el proceso ser invlido.
() la medida cautelar es una manifestacin del derecho a la
tutela judicial efectiva que asiste al demandante, justifica la
postergacin del derecho de contradiccin del afectado. Se
trata de una restriccin legal por el cual el demandante
solicita la medida cautelar sin necesidad de que el juez tenga
en consideracin los motivos que pueda alegar la contraparte
para un pronunciamiento contrario al pedido cautelar.
() en el procedimiento cautelar el derecho a la efectividad
de la tutela cautelar del demandante debe primar sobre los
derechos de defensa del afectado.
A nivel derecho comparado, el espaol MANUEL ORTELLS
RAMOS refirindose al cuestionamiento de la postergacin de
la oposicin en el tramite cautelar regulado en la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola, afirma que el Tribunal
Constitucional espaol ha sealado que no es lesivo de los
derechos fundamentales porque se pondera la necesidad de la
tutela de la parte demandante, con la compatibilizacin de la
tutela de la parte demandada, estableciendo un razonable
equilibrio entre ellas, el equilibrio se presenta en la posibilidad
de oposicin a posteriori
En
realidad
no
puede
hablarse
efectivamente
de
procedimiento probatorio, por cuanto dada la tramitacin
preferente para adoptar las medidas cautelares, y la rapidez
de los mismos, no estamos ante una fase probatoria en su
sentido estricto. Se trata de una posibilidad de aportar
documentos que acrediten la justificacin de la medida, o la
no justificacin en los supuestos en que exista contradiccin
previa obligatoria.

Definicin
principio
contradiccin

del
de

Referencia de tutela
cautelar.

Situacin de colisin
entre tutela cautelar
y
derecho
de
contradiccin.
Situacin de colisin
entre tutela cautelar
y
derecho
de
contradiccin a nivel
de
la
doctrina
comparada.

Actividad probatoria
del opositor.

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