OBLIGACIONES.

UNIDAD I.
1) Concepto vulgar y tcnico de obligacin. Naturaleza jurdica y origen.
Vulgar: se denomina vulgarmente obligacin a:
a. Deberes no jurdicos
b. Deberes jurdicos
c. Deuda (slo es aspecto pasivo de la obligacin)
d. Contrato (es una causa-fuente de la obligacin)
Tcnico: Borda dice que la obligacin es un vnculo jurdico establecido entre
2 personas (o grupos de personas) por el cual una de ellas (acreedor) puede
exigirle a la otra, la entrega de una cosa o el cumplimiento de un servicio o
de una abstencin.
Toda obligacin presenta un aspecto pasivo (deber de dar, hacer, o no hacer) y un
aspecto activo (poder o facultad de exigir algo).
Teora de la naturaleza jurdica de las obligaciones.
Teoras subjetivas: sostienen que el acreedor posee un derecho sobre la persona del
deudor. Estas teoras fueron descartadas porque ya no se permite tener como
garanta la persona del deudor.
Teoras objetivas:
Ducklet: considera que el acreedor tiene derecho sobre la cosa de la
prestacin. CRTICA: el acreedor no tiene derecho directo sobre la cosa del
deudor, hasta que ste cumpla su deuda con la transmisin real de la cosa.
Dbito y la garanta: considera 2 aspectos de la obligacin: DEUDA o dbito
y RESPONSABILIDAD o garanta. CRTICA: esta teora tiene la ventaja de
sealar 2 aspectos de la obligacin, pero sta teora no fue formulada para
mostrar los 2 aspectos de la obligacin, sino para sostener que en la relacin
obligatoria en la que hay un plazo de cumplimiento, el acreedor (salvo
medidas conservatorias) carece de acciones jurdicas solo debe esperar el
cumplimiento. Segn sta teora es la etapa de la garanta en la que el
acreedor tiene una serie de derechos y acciones que puede utilizar para
atacar al patrimonio del deudor y as cobrar su crdito.
2) Evolucin histrica: primitivo derecho romano.
En el antiguo derecho romano no exista un concepto de obligacin, sino que se
trataba de una situacin fctica, de hecho, que suceda de la siguiente manera: en
Roma slo podan negociar y contratar los paters familiae. La relacin, por ejemplo,
de mutuo, surga del mero acuerdo entre ellos -> pacta (pacto) -> nuda pacto
(pacto desnudo). Se trataba de un pacto desnudo de solemnidades.
En Roma eran ms importantes las solemnidades que los acuerdos de voluntad por
lo que el acuerdo sin formalidades careca de eficacia -> el acreedor no poda forzar
al deudor a cumplirlo.
Por este motivo cuando el pater acreedor pensaba que el pater deudor poda llegar
a no cumplir el contrato exiga que en la relacin de deuda se le sumara una
garanta. As, a la deuda se le agregaba un contrato llamado NEXUM, acto
sumamente solemne celebrado pblicamente, mediante el cual un dependiente del
pater deudor, quedaba anexado y ligado, OBLIGATUS, al patrimonio del pater
acreedor, era sumamente DEUDA+NEXUM, reciba el nombre de OBLIGATIO. En
esta primera etapa de la obligacin, el NEXI siendo sujeto sin capacidad, equivala
a una cosa.
Esta situacin finaliza aproximadamente en el ao 326 a.C. con la ley llamada
POETELIA PAPIRIA porque con sta ley se elimin el NEXUM y por lo tanto despus
de sta ley puede tomarse como sinnimo DEUDOR y OBLIGADO.
3) Distincin entre obligacin y derechos reales.
Teoras monistas: sostenida principalmente por Planiol. Dice que el derecho real y el
derecho de obligacin son un mismo tipo de derecho, porque considera que el
derecho real tiene la misma estructura que la obligacin. CRTICA: sta teora
colocaba en el lugar del deudor a toda la sociedad considerando que toda la

sociedad tiene la obligacin de respetar el derecho del titular, lo cual es falso

porque toda la sociedad no puede satisfacer el inters del deudor.
Teora dualistas: la diferencia fundamente entre ambos, es que en el derecho real, el
titular del derecho ejerce si facultad directamente sobre la cosa, sin intermediario
alguno. En el derecho creditorio, el acreedor no ejerce su facultad directamente
sobre el objeto, sino que lo hace a travs de la conducta del deudor. El acreedor no
puede actuar directamente sobre la cosa debida, sino que debe reclamar al deudor
los actos necesarios para le cumplimiento de su prestacin. Otras diferencias:
DERECHO REAL
DERECHO OBLIGATORIO
2 elementos: sujeto titular y objeto.
3 elementos: acreedor, deudor y
prestacin.
Derecho absoluto: se tiene contra todos Derecho relativo: se tiene slo contra el
(erga omnes)
deudor.
Surgen exclusivamente de la ley. Son Surgen de la ley y las convenciones
limitados.
entre partes. Son ilimitados.
Se adquieren por presuncin.
Se extinguen por prescripcin.
Exigen
para
su
transmisin
el Para su nacimiento no se exige en
otorgamiento en escritura pblica. principio ninguna formalidad. No pueden
Tradicin y registracin (inmuebles). transmitirse por tradicin porque el
Exigen para su transmisin, slo crdito es un bien inmaterial.
tradicin si son muebles.
Se ejercen sobre una cosa existente.
Pueden versar sobre una cosa presente o
futura.
Son estticos.
Son dinmicos.
Se ejercen por posesin y cuasipos.
No exigen la posesin del crdito por
ejemplo.
Teora de Planiol (el derecho real como obligacin pasivamente universal).
La teora clsica de los derechos reales ha sido impugnada por Planiol, quin
sostiene:
1. Que la idea de que los derechos reales establecen una relacin directa entre
una persona y una cosa, es falsa, porque una relacin de orden jurdico no
puede existir sino entre personas; esto es, una verdad axiomtica y
elemental para la ciencia del derecho.
2. Que si se profundiza el anlisis de los derechos reales, se ver que tambin
en ellos hay sujeto activo y sujeto pasivo, entre los cuales se establece la
relacin jurdica. Los obligados sern todos los integrantes de la sociedad, es
una obligacin de no hacer que pesa sobre el resto de la colectividad y que
puede llamarse pasivamente universal. De ah se desprende que la
diferencia entre derechos reales y personales no es esencial.
Crticas:
1. No se ve por qu razn el derecho objetivo no puede amparar una relacin
directamente establecida entre una persona y una cosa. Es obvio y
axiomtico, como dice Planiol, que el Derecho rige relaciones entre las
personas, pero ello no se opone de modo alguno a que proteja ciertos bienes
del hombre, teniendo en mira precisamente una posible agresin por parte
de los dems individuos. Y as como hay un derecho al honor, hay tambin
un derecho sobre los bienes que sirven para la satisfaccin de nuestras
necesidades econmicas.
2. Tampoco satisface la idea de la obligacin pasivamente universal, puesto
que el deber de respetar los derechos que tienen los miembros de una
colectividad existe tanto en el caso de los derechos reales como en el de los
personales, y an en los de carcter extrapatrimonial.
sta teora tuvo una repercusin prcticamente nula en el derecho moderno.
4) Obligaciones propter rem -> obligaciones ambulatorias.
Son obligaciones que descansan sobre una relacin de seoro sobre una cosa y
nacen, se desplazan y se extinguen con esa relacin de seoro.
Caracteres:

1. Afectan al titular de la relacin de seoro sobre una cosa en cuanto a tal. Si

la cosa se transmite, la obligacin sigue a la cosa y grava al nuevo
propietario, independientemente de cualquier asuncin convencional de
deuda por parte del mismo, quedando el propio tiempo liberado el anterior
dueo.
2. El titular de la relacin de seoro puede liberarse de sta obligacin
abandonando la cosa. El obligado puede limitar su responsabilidad nada ms
que al bien afectado por la deuda, pero mientras no ejercite ese derecho,
responde por la obligacin con todo su patrimonio.
5) Metodologa del CC en torno a las obligaciones:
El mtodo es la forma o modo seguido para hacer ordenadamente algo. El mtodo
externo del CC se hace referencia al modo cmo se distribuyen las distintas
materias que trata. El mtodo interno con relacin a las obligaciones, se hace
referencia al modo en que se ha distribuido el contenido de ellas en el CC.
Se entiende por metodologa interna la distribucin de las materias relativas a las
obligaciones que hace el Cdigo (el modo en que se distribuye su contenido
intrnseco).
La 1 Seccin del Libro II del C.C se abre con una Parte 1 titulada De las
obligaciones en general. Es claro el propsito que tuvo el codificador al
estructurarla. Pero el Cdigo no a logrado acabadamente su objetivo. Hay en l una
tendencia, es cierto, a independizar la regulacin de las obligaciones
correspondiente a sus fuentes (art. 499). Pero ciertos preceptos del Libro II, Seccin
1 del C. C argentino slo son explicables en rbita contractual, como surge de los
artculos 500 a 502, relativos a al causa; la desubicacin del art. 504; etc.
Tendencia a la unificacin legislativa entre obligaciones civiles y
comerciales:
El CC presenta desactualizacin de muchos de sus preceptos causados por el paso
del tiempo. El Cdigo de Comercio que rige desde octubre de 1862 - fue elaborado
por Eduardo Acevedo y tambin en este caso por Dalmacio Vlez Sarsfield - y con el
correr del tiempo ha tenido una creciente inaplicabilidad.
A partir de 1986 que comienza en el mbito legislativo la tendencia para unificar la
legislacin civil y comercial, inicialmente las obligaciones.
La unificacin del Derecho Civil y del Derecho Comercial se ha producido hace
mucho en el Derecho vivo.
Quien pretenda conocer, pongamos por caso, cules son las normas aplicables al
comerciante, se equivocar si cree que la respuesta le ser dada por el C. Com,
porque lo cierto es que estar precisado a acudir tambin a una inorgnica multitud
de disposiciones de polica, regristrales, municipales, tributarias, laborales,
provisionales, de comercio exterior, que rigen imperativamente a la actividad
mercantil.
La idea de un cdigo nico de las obligaciones viene siendo manejada con
insistencia desde largo tiempo atrs.
La idea unificadora tiene importantes antecedentes legislativos. Por lo pronto, el
Cdigo Suizo de las obligaciones: que fue incorporado como libro V del C.C en 1912.
Ciertamente quiz la materia obligacional sea la ms fcilmente reunificable en un
sistema legislativo nico, nacional o internacional.
Entre nosotros, el C. Com de 1859 (anterior al C.C) import un principio de
unificacin de ambas ramas, por cuanto debi intercalar disposiciones propias del
Derecho Civil, ante la falta de un cdigo especfico de esta materia.
UNIDAD II.
1) Elementos esenciales de la obligacin.
Son los factores irreductibles que hacen a la existencia de la obligacin. Si alguno
de ellos falta puede haber otra figura jurdica pero no la obligacin. La doctrina
mayoritaria sostiene que son: sujeto objeto causa (causa-fuente o causa-fin).
2) Sujetos.
Son las personas fsicas (art. 30) como jurdicas (art. 32) y los sujetos de derecho
previstos en el art. 46.

Toda obligacin tiene un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor).

Ambos pueden ser sujetos nicos o mltiples.
Los sujetos deben ser determinados o determinables (susceptibles de
determinacin). Puede ocurrir que estn provisoriamente determinados, en ese caso
deben ser determinables posteriormente, dado que la indeterminacin absoluta
anula la obligacin. La indeterminacin debe cesar al momento del pago, momento
en el que los sujetos deben estar perfectamente individualizados.
La ley permita que sean sujetos de obligacin, una persona que no tenga una plena
existencia actual, pero con la condicin de que llegue a existir. En cuanto a las
personas por nacer, pueden recibir bienes por donacin o por herencia, en estos
supuestos, la institucin hereditaria, la donacin y el legado quedan condicionados
al nacimiento con vida del feto.
. Casos de indeterminacin de sujetos: obligaciones disyuntas son las que se
enuncian por medio de la conjuncin disyuntiva , con que se vincula a los varios
acreedores o deudores entre si, provocando una inicial indeterminacin entre
aquellos. Igualmente termina siendo el nico sujeto, aquel acreedor que haya sido
elegido para el cobro y el deudor indicado para el pago.
Contratos por persona a declarar o a nombrar en los cuales uno de los contratantes
puede reservarse la prerrogativa de nombrar a un tercero, quien cumplido ciertos
requisitos, para a ocupar el lugar de aquel en la relacin obligacional, adquiriendo
todos los derechos y asumiendo sus obligaciones, mientras quien de lo contrario
ser el estipulante quien quedar como parte contratante.
Seguro por cuenta de quien corresponda la determinacin del sujeto del inters, se
produce cuando despus de ocurrido el siniestro, aquel se presenta al asegurador
reclamando el resarcimiento.
Adems de ser determinados, los sujetos deben ser distintos. El acreedor y el
deudor deben ser personas distintas entre s. El principio general es que nadie
puede ser acreedor y deudor de s mismo. Ya que en ese caso la obligacin se
extingue por confusin (art. 862).
Artculo 862: la confusin sucede cuando se renen en una misma persona, sea
por sucesin universal o por cualquier otra causa, la calidad de acreedor y
deudor; o cuando una tercera persona sea heredera del acreedor y deudor. En
ambos casos la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios.
. Beneficio de inventario: cuando es acreedor del causante puede pagarse
a si mismo y cuando es deudor, tiene que pagar lo que adeuda a la
sucesin. La aceptacin beneficiaria, impide que se confunda el
patrimonio del heredero con el del causante, de manera entonces que
al subsistir los dos patrimonios distintos, el heredero beneficiario en
realidad est actuando separadamente por cada masa de bienes: la
propia y la del causante, y en consecuencia, si es acreedor o deudor de
este, no se opera la confusin de las obligaciones.
Otra condicin es gozar de capacidad jurdica. Cuando la obligacin nace
de un acto lcito (ejemplo: contrato), el sujeto debe ser capaz de
derecho, ya que la incapacidad de derecho lleva a la nulidad absoluta
del acto. Si el sujeto es incapaz de hecho tal incapacidad ser suplida
por su representante legal.
Cuando la obligacin nace de un hecho ilcito, la capacidad del sujeto no
es exigible, ya que un incapaz de hecho puede ser acreedor de una
indemnizacin por daos sufridos y a su vez puede ser deudor por un
hecho ilcito que cometi y que deber soportar su representante.
La calidad de acreedor y deudor pueden ser transmitidos por actos entre
vivos o mortis causa.

3) Objeto.
Teoras revisionistas: creen que el objeto es aquel sobre el cual recae la obligacin
jurdica. Es el bien querido por el sujeto activo.
Lo distinguen del contenido de la obligacin (comportamiento de sujeto pasivo
teniente a satisfacer el inters del sujeto activo) al que denominan prestacin.

As sostienen que en las obligaciones de hacer o de no hacer, el objeto es la

utilidad o la ventaja del hecho debido. En las obligaciones de dar; la cosa es
el objeto, y la conducta de entregarla la prestacin.
Doctrina clsica tambin sostenida por Borda: afirma que el objeto de la obligacin
es la cosa o el hecho o la conducta sobre la cual recae la obligacin contrada.
Es la prestacin prometida por el deudor.
En la obligacin de hacer o no hacer, el objeto es la conducta humana. Y en la de
dar, el objeto sera la cosa.
Borda dice que el objeto de la obligacin es la prestacin que est compuesta por
dos factores. Uno de ellos constante: comportamiento del deudor; y otro
variable: puede o no ocurrir la cosa.
Requisitos de la prestacin (art. 953)
La doctrina exige que el objeto cumpla con 4 requisitos:
- Posibilidad
- Licitud
- Determinabilidad
- Patrimonialidad
Posibilidad: la prestacin debe ser posible, tanto material como jurdicamente. La
obligacin se ve afectada cuando existe una:

Imposibilidad fsica objetiva (para cualquier sujeto, no

slo para el deudor).

Imposibilidad jurdica (el obstculo proviene del

derecho): cuando no puede llegar a realizarse o tener una existencia vlida y
eficaz, en un determinado ordenamiento jurdico, el hecho est impedido.
La posibilidad es un requisito que se aplica a los comportamientos, y no a las cosas.
Lo que demuestra que el objeto de las obligaciones o prestacin es un
comportamiento, y no una cosa.
La posibilidad debe existir al momento de la obligacin, ya que si hubiera
imposibilidad originaria, la obligacin no hubiera nacido por falta de objeto.
Puede ocurrir que exista una imposibilidad sobreviniente, lo que no afecta al
nacimiento de la obligacin sino a su ejecucin o cumplimiento. Si ocurre ello,
denominado por el Cdigo como imposibilidad de pago en los arts. 888 a
995, cuando se produce:

a)

Sin culpa del deudor: la obligacin se extingue y las partes deben

devolverse lo que se hubieran dado.

b)

Con culpa del deudor: el deudor no cumple con la obligacin pero

debe indemnizar al acreedor.
Licitud: la prestacin no puede constar en un hecho ilcito (contrario a la ley) ya que
provocara la nulidad de la obligacin. Art. 953
Si el objeto de la obligacin se tratara de un hecho, no tiene que estar prohibido
por la ley, no debe ser contrario a las buenas costumbres, no debe perjudicar
los derechos de terceros, no debe oponerse a la libertad de las acciones.
. por afectar la persona del deudor: ablacin de rganos.
. por ser contrarios a las buenas costumbres: contratos sobre trata de blancas,
concubinatos, etc.
. por violar la ley: sociedad para el contrabando o contratos sobre herencias futuras.
Si el objeto de la obligacin consiste en una cosa, no puede estar fuera del
comercio, su enajenacin no debe estar expresamente prohibida ni depender
de una autoridad pblica, y quedan excluidos de ser objetos de obligaciones los
bienes pblicos del Estado.
Determinacin: el comportamiento del deudor recae sobre algo determinado o
determinable. La prestacin debe estar determinada al momento de la
celebracin de la obligacin. Es decir, que debe quedar especificada la
conducta que debe prestar el deudor y al que el acreedor tiene derecho a
recibir. En las obligaciones de:
a) Dar cosas ciertas -> prestacin determinada

b) Dar cosas inciertas -> prestacin indeterminada pero determinable por

medio de la eleccin.
Las cosas segn el art. 1170 pueden estar determinadas de dos maneras.
- Por individualizacin y descripcin de la cosa al celebrarse la obligacin
- Por la indicacin del gnero al que la cosa pertenece, con ms en su caso la
cantidad
Apreciacin pecuniaria: la prestacin debe ser susceptible de apreciacin
pecuniaria. As lo establece el art 1169: La prestacin, objeto de un contrato,
puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. Esto lo sigue la
doctrina clsica, principalmente sostenida por Savigny, que afirma adems del
inters del acreedor tambin debe ser contenido patrimonial.
Para Ihering la obligacin puede corresponder al inters extra patrimonial.
Cualquier inters, ya sea moral, es digno de proteccin por el derecho y la
circunstancia de que el incumplimiento de la prestacin no sea apreciable en
dinero, no es razn suficiente para dejar sin proteccin al acreedor. La
indemnizacin puede acordarse en dinero teniendo en cuenta su triple funcin:
1. Funcin de equivalencia: es la que se cumple al indemnizar la ejecucin de
una obligacin de contenido patrimonial.
2. Penal: indemnizacin de los daos causados por hechos ilcitos.
3. Satisfactoria: indemnizacin del incumplimiento de una prestacin no
valorable econmicamente.
En nuestro derecho:

a)

Las obligaciones contractuales pueden ser de dar una cosa, de hacer

o no hacer algo. En ambos casos con susceptibilidad de apreciacin
econmica. Sin perjuicio de lo cual el inters del acreedor pueda ser extra
patrimonial.

b)

Las obligaciones nacidas de hechos ilcitos, a cargo del responsable,

cuya prestacin es patrimonial sin perjuicio de que el inters del
acreedor sea extra patrimonial, ya que el dao moral integra la
reparacin en el hecho ilcito.

La prestacin debe tener valuacin econmica pero el inters del acreedor puede
ser extra patrimonial.
4) Causa-fuente.
La palabra causa es utilizada en el derecho con diversas acepciones: finalidad o
motivo, y orgenes o antecedentes.
En este caso lo utilizamos con el segundo sentido y por eso la llamaremos causafuente: hecho, acto o relacin jurdica que engendra una obligacin.
El Cdigo Civil Francs distingui la siguiente clasificacin de las fuentes:
1) Contrato
2) Cuasi-contrato
3) Delito
4) Cuasi-delito
5) Ley
A esta clasificacin se la critic por exceso y por defecto.
Por exceso: Planiol sostiene que esa clasificacin es superficial y da una idea
equivocada de la realidad. Las fuentes de las obligaciones para l se reducen
a contrato y a la ley. Sostienen que las obligaciones nacidas del contrato, del
cuasi-contrato y del delito son emanadas de la ley. Tambin se juzga
superfluo a hacer dos categoras (delito y cuasi-delito), q pueden reunirse
perfectamente en una sola, la categora de actos ilcitos.
Por defecto: se critic la clasificacin tradicional por no incluir fuentes como
el enriquecimiento sin causa, la voluntad unilateral, la sentencia judicial, etc.
La tendencia de los cdigos modernos es la de prescindir de clasificaciones
expresas.

1. Contrato: hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre

una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos. (Art
1137)
2. Cuasicontrato: acto voluntario licito al cual la ley le asigna los mismos
efectos que el contrato sin que exista acuerdo de voluntades. Ej: gestin de
negocios (cuando alguien se encarga sin tener mandato de un negocio
ajeno), art 2288. La ley asigna a cada una de las figuras del cuasicontrato,
los efectos del contrato que le son ms parecidos, ej: al gestor de negocios
la ley lo somete a todas las obligaciones del mandatario.
3. Delito: acto voluntario ilcito realizado con intencin de daar la persona o
los derechos de otros. Nuestro cdigo legisla los delitos contra las personas
(homicidio, privacin de la libertad, calumnia o injuria, etc.) y delitos contra
la propiedad (hurto, dao, usurpacin, etc.).
4. Cuasidelito: acto voluntario ilcito ejecutados sin intencin de daar pero
que causa un dao a otro por haberse incurrido en negligencia, imprudencia,
etc.
5. Ley: es fuente de las obligaciones cuando las crea directamente
VOLUNTAD UNILATERAL: es el poder de la sola voluntad de la persona de crear
obligaciones a su cargo antes de la concurrencia de la aceptacin del acreedor.
Ej.: promesa de recompensa, ttulos al portador.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA: consiste en todo aumento patrimonial
experimentado por un sujeto a expensas del patrimonio de otro sin que exista
un antecedente legtimo que lo justifique. Ej: pago indebido, mejoras hechas en
propiedad ajena, etc.
ABUSO DEL DERECHO: un sector doctrinario lo considera como fuente de derecho.
Desde un enfoque subjetivo, hay abuso del derecho cuando se lo ejercita con la
sola intencin de daar a otro, o bien cuando se lo ejerce haciendo dao a otro
pero sin obtener ningn beneficio. Segn el enfoque objetivo, hay abuso del
derecho cuando se lo ejercita de manera antifuncional o en contra de las
finalidades generales del derecho. Nuestro art. 1071 adopta un enfoque
objetivo.
SENTENCIA JUDICIAL: Borda considera que sin perjuicio de reconocer que hay una
clase de sentencia denominadas constitutivas en las cuales se crean relaciones
jurdicas, ello no basta para que adquieran el carcter de fuente de las
obligaciones. Para que sea considerada como fuente de las obligaciones debe
tener ese carcter constitutivo permanentemente y no solo en algunos
casos.
Nuestro cdigo, se encarga de la causa en el art. 499: no hay obligacin sin causa,
es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos o de uno de los actos lcitos
(contrato, cuasi contrato) o ilcitos (delitos, cuasi delitos), de la relaciones de
familia o de las relaciones civiles (obligaciones derivadas de la ley).
. Sentido del vocablo causa:
- Causa fuente: es la causa antecedente, el origen de la obligacin.
- Causa fin: la finalidad inmediata, el objetivo prximo perseguido por las partes al
contratar. Es objetiva, abstracta, intrnseca, impersonal e inmutable.
- Causa motivo: ocasional o impulsiva. Comprende todo lo que las partes han tenido
en mira al realizar el negocio jurdico, sus fines mediatos.
5) Doctrina de la Causa final: es la que las partes se propusieron al contratar, es
el fin del acto jurdico. Se discuti acerca de que la causa fin debe ser
considerada un elemento esencial de las obligaciones. La mayora acord que
la respuesta es NO. Esto ocurre porque solo hay causa fin en las obligaciones
que nacen de contratos, y no en las que nacen de los hechos ilcitos.
DOCTRINA CLASICA - autores causalistas: sostiene que la causa esta dada por la
naturaleza del contrato. Es invariable cualesquiera fueran los intervinientes en
el acto jurdico. Descarta cualquier mvil impulsivo individual. Se trata de un fin
abstracto e idntico a los actos jurdicos de una misma categora. La causa fin
existe en 3 tipos de contratos: 1. bilaterales: la obligacin de una de las partes
es fundamento (causa fin) de la obligacin de la otra 2.reales: la causa fin se
encuentra en la entrega de la cosa. 3. gratuitos: la aceptacin hace surgir el

contrato y la obligacin del que da tiene causa fin cuando se funda en un

motivo razonable y justo. Ej: un servicio prestado, el merito del donatario, etc.
TEORIA ANTICAUSALISTA: sostiene que en una obligacin bilateral es imposible que
una obligacin sea la causa de la de la contraparte. Las dos nacen al mismo
tiempo. No es posible que un efecto y su causa sean exactamente
contemporneos. La nocin de causa se confunde con la de objeto. La causa
debe preceder al efecto. En los contratos reales, la entrega de la cosa no es la
causa fin, sino la causa fuente (causa generadora). En los contratos gratuitos
no existe una causa final, autnoma, no se puede separar el consentimiento del
donante que lo anime. Esta teora no considera a la causa como un elemento
autnomo y convencional de la obligacin.
Conclusin: Ambas teoras concuerdan que el art 499 refiere a la causa fuente. Los
causalistas sealan que los arts. 500 a 502 refieren a causa fin, mientras que
los anticausalistas lo niegan.
TESIS OBJETIVA DE LA CAUSA: dentro de la corriente neocausalista, consideran a la
causa como un elemento objetivo del negocio. Se identificara con la funcin
econmico-social del negocio jurdico.
El problema de la causa en el derecho argentino
Hay distintas posiciones doctrinarias, respecto al anlisis de los artculos 500 a 502:
. Hay quienes interpretan que estos artculos se refieren a la causa fuente. Sus
principales argumentos son:
- Las causas de las obligaciones son las que enumera el art. 499. El art. 500
debe entenderse con el significado de que, si en el instrumento probatorio
de la obligacin no se hace constar la causa fuente de la misma, debe
presumirse que proviene de algn contrato, de algn cuasi contrato, etc.,
mientras no se pruebe lo contrario.
- El art. 501 alude a un supuesto de simulacin relativa, cuyo rgimen
atribuye validez a los actos serios ocultos bajo falsas apariencias.
- El art. 502 alude solo a obligaciones de origen contractual; siendo los
contratos actos jurdicos, en su concepto no puede entrar nada que sea
contrario a la ley y al orden pblico.
- La doctrina moderna destaca que el concepto de causa fin es propio de los
contratos, y ms ampliamente de los actos jurdicos; mientras que la causa
de las obligaciones en general, no puede ser otra que sus fuentes.
. Otra parte de la doctrina, interpreta a la causa desde su sentido teleolgico;
entendiendo a la causa fin del modo que la entiende la teora clsica.
. Otros autores entienden que los artculos 500 y 501 refieren a la causa fuente,
y el art. 502 a la causa fin.
. Una parte minoritaria de la doctrina, adopta una postura muy particular, en
cuanto entienden que se tratar de causa fuente o de la causa fin segn que en
la declaracin de voluntad no se haya expresado la causa fuente o la causa fin.
Reglas relativas a la causa:
Presuncin de causa el art 500 establece que aunque la causa no este expresada
en la obligacin, se presume que existe mientras el deudor no pruebe lo
contrario. En este sentido, el vocablo obligacin est utilizado en un sentido
impropio, como instrumento probatorio de la misma. Debe presumirse que
nadie se obliga sin causa, el actor debe probar su accin y el demandado su
defensa. Lo que importa es que exista un acto jurdico invocable como fuente
de la deuda exigida.
Falsedad de la causa: el art. 501 establece que la obligacin es valida aunque la
causa expresada en ella sea falsa si se funda en otra causa verdadera. La
simulacin de causa prevista en la disposicin legal, ha de ser: - relativa: si
hubiera simulacin absoluta, la obligacin no sera vlida. Lcita: si la causa
verdadera fuera ilcita, la obligacin sera nula. Al acreedor le corresponde
probar la existencia de la obligacin. El deudor que invoque la falsedad de la
causa, tendr que demostrar tal extremo.
Ilicitud de la causa: el art. 502 determina que la obligacin fundada en una
obligacin de causa ilcita es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es

contraria a las leyes o el orden pblico o a la moral y a las buenas costumbres

(art. 953)
Falta de causa: el cdigo no prev nada para la falta de causa, pero como es un
elemento esencial su falta provoca la nulidad del acto.
En la jurisprudencia encontramos soluciones antagnicas: a) para algunos
tribunales, la prueba de la falta de causa o de la causa simulada, puede
hacerse por cualquier clase de prueba, b) otros tribunales, en cambio, exigen la
prueba escrita, rechazando la de testigos y la de presunciones.
UNIDAD III.
1) Elementos accidentales de la obligacin.
Pueden definirse como aquellas estipulaciones accesorias de un acto jurdico, que
restan algo de su plenitud a la obligacin principal, haciendo insegura su existencia
(condicin) o limitando su tiempo de exigibilidad en el tiempo (plazo) u obligando a
quien resulta titular del derecho al cumplimiento de una prestacin accesoria
(cargo).
Son accesorios de una obligacin, pueden estar o no.
Obligaciones puras y modales.
Las obligaciones puras son aquellas que no estn sujetas a elementos accidentales.
Art. 527: La obligacin es pura cuando su cumplimiento no depende de condicin
alguna.
Las obligaciones modales estn sujetas a elementos accidentales: plazo, cargo o
condicin.
Mtodo del CC, crtica. Proyectos de Reforma:
Nuestro Cdigo trata de la condicin, el plazo y el cargo dentro de la teora de las
obligaciones. Es una ubicacin defectuosa del punto de vista metodolgico, porque
estas modalidades no son exclusivas de las obligaciones sino que ataen a
cualquier declaracin de voluntad, sea por actos entre vivos o por testamento (Son
a todos los actos jurdicos en general). De ah que corresponde tratarlas dentro de
la teora general de los actos jurdicos.
2) Condicin:
Es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o extincin de un derecho, a la
realizacin de un hecho futuro e incierto (art. 528). Para que un hecho sea
considerado condicin debe tener los siguientes caracteres:
Debe ser un hecho INCIERTO: debe tratarse de un hecho que puede o no
ocurrir. Si se tratara de un hecho que fatalmente ocurrir, estamos en
presencia de plazo y no condicin. Respecto a esto el articulo 569 agrega
que cualesquiera sean las expresiones empleadas, se entender haber plazo
y no condicin, siempre que el hecho futuro fuere necesario, aunque sea
incierto (incertidumbre al momento en que acontecer); y se entender que
habr condicin y no plazo cuando el hecho futuro fuere incierto.
Debe ser un hecho FUTURO: esto esta vinculado con la incertidumbre, ya
que si se trata de un hecho pasado o presente no habra incertidumbre. La
exigencia de que el hecho sea futuro asegura la incertidumbre objetiva de la
condicin. En materia de actos entre vivos, el momento es a partir de la
celebracin del mismo. Respecto a los actos de ltima voluntad, la doctrina
se encuentra dividida. Hay quienes sostienen que la futuridad del
acontecimiento debe computarse a partir de la muerte del testador, que es
cuando el testamento cobra eficacia. Otros en cambio, interpretan que corre
a partir del otorgamiento del testamento.
Si la disposicin estaba sometida a una condicin resolutoria, y el
acaecimiento se cumpli en vida del testador, aquella se extinguir desde la
apertura de la sucesin, que se deferir como si la disposicin no existiera.
La prueba de la condicin est a cargo de quien la invoca. No es obligatoria, la
estipulacin de la misma no confiere a las partes el derecho de exigir su
cumplimiento. Puede ser convenida en forma expresa o tcita.

Clasificacin:
Suspensivas y resolutorias: La condicin es suspensiva cuando lo que se
subordina a ella es el nacimiento de un derecho, art. 545: La obligacin bajo
condicin suspensiva es la que debe existir o no existir, segn que un
acontecimiento futuro e incierto suceda o no suceda . y es resolutoria cuando
lo que se subordina a ella es la extincin de un derecho, art. 553: La
obligacin es formada bajo condicin resolutoria, cuando las partes
subordinaren a un hecho incierto y futuro la resolucin de un derecho
adquirido.
En las obligaciones bajo condicin suspensiva, el vnculo obligatorio tiene
todos sus elementos: sujeto, objeto y fuente, pero su efectividad se paraliza
hasta que se cumpla la condicin. Ocurrido el hecho condicional la obligacin
adquiere
plena
eficacia.
En las obligaciones bajo condicin resolutoria sus efectos normales se
producen inmediatamente, pero queda expuesta a las contingencias del
hecho condicional. Si ste no se cumple la obligacin resulta definitivamente
consolidada como si nunca hubiera existido condicin. Cumplido el hecho, la
obligacin se resuelve.
Potestativas, casuales y mixtas: La condicin es potestativa cuando su
cumplimiento depende del arbitrio del obligado. Art. 542: La obligacin
contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de
ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin
hiciese depender la obligacin de un hecho que puede o no puede ejecutar
la persona obligada, la obligacin es vlida. Es casual cuando se trata de un
hecho totalmente ajeno a la voluntad de las partes. Es mixta cuando su
cumplimiento depende en parte de la voluntad de las partes y en parte a
factores externos. Ante la duda de si una condicin es puramente
potestativa o mixta, es necesario pronunciarse en el ltimo sentido, que es
el que permite reconocer validez del acto.
Positivas y negativas: La condicin es positiva si consiste en la realizacin
de un hecho. Es negativa si consiste en la omisin de un hecho. Debe
reputarse positiva la condicin cuando el hecho cambia el actual estado de
cosas; negativa, cuando el estado actual de cosas no debe mudar.
Permitidas y prohibidas (segn Llambas): en las condiciones permitidas
no existe ningn obstculo natural o legal para hacer depender de ellas la
eficacia de la obligacin. Pueden ser libremente convenidas. Las condiciones
prohibidas, son las contrarias a la ley, la moral, las buenas costumbres,
invalidan la obligacin.
Imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres: La
condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres o
prohibidas por las leyes deja sin efecto a la obligacin. La imposibilidad
puede ser fsica o jurdica. La imposibilidad debe existir al momento de la
formacin del acto, tener carcter objetivo y absoluto, y derivar de la
naturaleza misma de la prestacin.
Art 530:
La condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres, o
prohibidas por las leyes deja sin efecto a la obligacin.
Esta regla se justifica por si sola. En el caso de condiciones imposibles, es evidente
que el promitente no tuvo la intencin de obligarse. En el caso de condiciones
ilcitas o contrarias a las buenas costumbres, la ley no puede convalidarlas porque
eso implicara afectar al orden pblico y a la moral.

Simples o mltiples: conjuntas o disyuntas: las condiciones simples

constan de un solo evento condicional. Las mltiples contienen varios
acontecimientos a los cuales se subordina la eficacia de la obligacin, los
cuales pueden ser impuestos en forma conjunta o disyunta. Las condiciones
conjuntas (y) afectan todas a la eficacia de la obligacin de manera que si
se trata de una obligacin sometida a varias condiciones suspensivas

10

conjuntas, deben cumplirse ntegramente para que la obligacin adquiera

plena existencia. Las condiciones disyuntas (o), estn puestas en
alternativa, y el cumplimiento de cualquiera de ellas tiene incidencia sobre la
eficacia de la obligacin.
Requisitos para q la condicin imposible anule la obligacin:
- Que se trate de una condicin positiva
- Que sea una condicin suspensiva
- Debe tenerse por no escrita
Art 531:
Son especialmente prohibidas las condiciones siguientes:
1. Habitar siempre un lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la
voluntad de un tercero.
2. Mudar o no mudar de religin.
3. Casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero, o en
cierto lugar, o en cierto tiempo o no casarse.
4. Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con personas
determinadas o separarse personalmente, o divorciarse vincularmente.
Indivisibilidad de la condicin:
El cumplimiento de la condicin es indivisible. Una condicin parcialmente
cumplida, no da derecho a exigir el cumplimiento parcial de la obligacin.
Art 534: Las prestaciones que tienen por objeto el cumplimiento de una obligacin,
son siempre indivisibles.
No importa si el objeto de la obligacin es o no divisible, solo cumplida
ntegramente, nace el derecho subordinado a la condicin.
Esta regla es supletoria ya que las partes pueden apartarse de ella y disponer que
un cumplimiento parcial de la obligacin hace nacer parcial o totalmente la
obligacin, porque en esta materia impera el principio de la autonoma de la
voluntad (art. 533).
Modo y tiempo de cumplimiento:
El principio general con respecto al cumplimiento de la condicin, esta establecido
en el art. 533 del CC: Las condiciones deben cumplirse de la manera en que las
partes verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse.
Esta norma es una aplicacin del principio referente a la interpretacin de los actos
jurdicos: las declaraciones de voluntad deben interpretarse de buena fe, y nadie
puede prevalerse de una palabra inapropiada para extraer de ella consecuencias
que evidentemente no estaban en el animo de las partes.
No existe ni se impone un modo especifico o formal de incluir la condicin en un
acto jurdico (puede ser expreso o tcito), pero lo que si resulta necesario es que las
partes revelen lo mejor posible su verdadero deseo en como ella debe cumplirse.
Con relacin al tiempo de cumplimiento, resulta claro que el codificador rechazo el
criterio de la espera indefinida. Y que incluir una idea de plazo verosmil o
inverosmil nos enva a interpretar el propsito probable de los contratantes que, en
principio, no puede ser considerado como una voluntad de vincularse de manera
perpetua.
En tal caso hay que distinguir segn la condicin sea positiva o negativa y que se
haya o no convenido un plazo determinado para que ella se cumpla:
A) Tiempo fijo para una condicin positiva: La obligacin contrada bajo la
condicin de que un acontecimiento suceder en un tiempo fijo, caduca si
pasa al tiempo sin realizarse (plazo cumplido), o desde que sea indudable
que el hecho no puede cumplirse (Art. 539).
En el primer caso (plazo cumplido) se produce de pleno derecho, se trate
de un plazo cierto o incierto. En el segundo caso como se autoriza a abreviar
el plazo condicional, puede requerirse una autorizacin judicial que se
pronuncie sobre la imposibilidad sobreviniente y sus circunstancias, como
hecho concreto.
B) Tiempo fijo para una condicin negativa: Si la obligacin se hubiera
contrado bajo la condicin de que un acontecimiento no se verifique en un
tiempo fijo queda cumplida si pasa el tiempo sin verificarse. (Art. 540)
C) Si no hubiera un tiempo fijado: El Art. 541 establece que: La condicin
deber cumplirse en el tiempo que es verosmil, que las partes entendieron

11

que deba cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuera indudable que el
acontecimiento no suceder. Se trata de dos reglas diferentes, de carcter
supletorio de la voluntad de las partes, derivada del principio general que
establece el Art. 533.
Cumplimiento efectivo y ficto.
Se considera que el cumplimiento del hecho condicionante se ha hecho
objetivamente efectivo cuando ste resulte as, segn el modo y tiempo que
eventualmente hayan convenido las partes o resulte de la ley. En ambo casos pesa
sobre quien alegue la carga de la prueba ya que el hecho condicionante queda al
margen de una presuncin o de cualquier forma de interpretacin analgica.
El cumplimiento ficto o ficticio, a diferencia del anterior, comprende a una serie de
circunstancias en las que si bien no se ha producido el cumplimiento real de hecho
en atencin a las mismas y por disposicin de la ley a modo de sancin se da por
cumplida ficticiamente la condicin suspensiva y por fracasada la resolutoria en
ambos casos convalidando la adquisicin del derecho. El artculo 537 establece
que: Las condiciones se juzgan cumplidas cuando las partes a quienes su
cumplimiento aprovechan voluntariamente las renuncian, o cuando dependiendo
del acto voluntario de un tercero este se alegue al acto, o rehse su
consentimiento; o cuando hubiera dolo para impedir su cumplimiento por parte del
interesado a quien el cumplimiento no aprovecha. El art. 538 tambin considera
cumplida la condicin bajo la cual se haya obligado una persona si ella impidiera
voluntariamente su cumplimiento.
La sancin de tener por cumplida la condicin no se aplica si el acto voluntario del
perjudicado por la condicin es producto del ejercicio regular de un derecho propio
o cuando la condicin es potestativa o cuando se demuestre que la condicin de
todos modos hubiera fracasado. En todos los casos el interesado deber acreditar
que el supuesto que se invoca fue la causa eficiente y excluyente del fracaso de la
condicin con su secuela de reparacin de daos.
Casos en que las condiciones se consideran frustradas: se tiene por nunca
formada la condicin
- La condicin no se cumple por la concurrencia de caso fortuito o fuerza
mayor: aqu se justifica el incumplimiento y las partes nada se deben.
- La condicin se cumple merced a la accin ilegtima de la parte interesada
en que aquella acontezca: aqu las partes deben atenerse al curso natural de
los acontecimientos y mantenerse expectantes.
Efecto de las condiciones.
Incluir unas condicin en el acto jurdico, significa subordinar la eficacia del mismo
(adquisicin o extincin de un derecho) a su cumplimiento. Durante el intervalo
entre la celebracin del acto y el cumplimiento de la obligacin se abre una etapa
de eficacia debilitada e incertidumbre sobre su resultado, por eso resulta necesario
distinguir si el hecho condicional se encuentra pendiente, cumplido, o fracasado.
Los efectos que trae aparejado el cumplimiento de la condicin:
A) Se producen en pleno derecho: no necesariamente deben ser invocadas por
las partes o declaradas judicialmente. Por este motivo, la parte interesada en
que dichos efectos no sucedan, debe demostrar la responsabilidad o
determinacin de la otra, en el cumplimiento de la obligacin, o demostrar
que el plazo tuvo aplicacin.
B) Son retroactivos al da en que se contrajo la obligacin (ppo. Gral. art543):
son retroactivos a la fecha del acto que le sirve de causa fuente y rige
tanto para las condiciones suspensivas como para las resolutorias. La
retroactividad de la condicin suspensiva, determina que las relaciones
establecidas se entienden consistentes desde el da de su constitucin y la
obligacin se considera pura y simple desde entonces. En la condicin
resolutoria, el efecto retroactivo impone retorno de las cosas al estado que
tenan en el momento de constituirse la obligacin y se extingue el derecho
condicional como si nunca hubiera permanecido a su titular.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO
- Las partes pueden disponer en el acto que el cumplimiento de la condicin
no tendr efectos retroactivos.

12

Los terceros de buena fe estn amparados en la mayor parte de los casos

contra los efectos retroactivos de la condicin.
- Los efectos retroactivos tampoco se aplican en los contratos sucesivos; en
este tipo de contratos, el cumplimiento parcial de uno de los contratantes
corresponde exactamente, en la intencin de las partes, al cumplimiento
parcial de las obligaciones de otro. Tampoco se aplican a los frutos percibidos
de la cosa.
Efectos de la condicin suspensiva.
A) Hecho condicionante pendiente: mientras el hecho condicionante permanece
pendiente, el acreedor es titular de un derecho que mantiene en suspenso
su eficacia (hasta el cumplimiento de la condicin). De este modo posee una
cierta eficacia preliminar; por ejemplo:
1. El acreedor puede realizar actos conservatorios destinados a preservar la
garanta de su crdito. (art. 546) Las principales medidas conservatorias
son: inhibicin y verificacin del crdito.
2. El acreedor puede ceder su derecho condicional por acto entre vivos, a
titulo gratuito u oneroso. Si el acreedor o deudor fallecieren, sus
derechos y obligaciones pasan a sus herederos, salvo en el cumplimiento
de un legado; en un derecho vitalicio; o cuando mediare
intransmisibilidad convencional de derechos
3. La obligacin puede ser novada, y tambin asegurada mediante
garantas personales o reales, pero no puede ser compensada.
4. El deudor tiene ciertos deberes como el de no incidir con su
comportamiento u obstaculizar el cumplimiento de la condicin y
tambin de diligencia evitando peligros o situaciones perjudiciales para
el derecho del acreedor, asumiendo la correlativa responsabilidad por
su incumplimiento.
B) Hecho condicionante fracasado: cuando el hecho condicionante con certeza
ha fracasado, entre las partes la obligacin se considera como si nunca se
hubiera formado privndola de modo retroactivo de sus efectos. Si el
acreedor hubiera recibido y sido puesto en posesin de la cosa que era
objeto de la obligacin, debe restituirla con los aumentos que hubiera
tenido por si, pero no los frutos que hubiera percibido (art. 548). Configurada
la obligacin como que nunca se configuro, corresponde el reintegro de las
prestaciones realizadas mientras que la condicin se encontraba pendiente.
En cuanto a la asuncin de riesgos, por aplicacin del principio res perit
domino es preciso distinguir: si la cosa se pierde o deteriora en poder del
deudor que esta obligado a entregarla; o si la cosa se pierde o se deteriora
en poder del acreedor que estaba en posesin (provisoria de la cosa) y por
no cumplirse la condicin debe restituirse la cosa al deudor.
En ambos casos se aplican las reglas referentes a las obligaciones de dar
cosas ciertas, teniendo en cuenta la finalidad en uno u otro caso
(constitucin o restitucin) y segn haya habido o no culpa en la perdida o
deterioro de la cosa. Si la imposibilidad sobreviniente es culposa el
acreedor puede optar por resolucin o el cumplimiento mediante
equivalente pecuniario (indemnizacin) y solo proceder la resolucin sin
derecho de resarcimiento, cuando la imposibilidad fuera fortuita.
Si el acreedor fuera puesto en posesin de la cosa y despus tiene que
restituirla al deudor, con sus aumentos, porque la condicin no se cumple,
retiene los frutos que percibi pero no los pendientes. (art. 548)
Nada se dice con respecto a las obligaciones de hacer. Por aplicacin de los
principios generales se debe concluir que si la prestacin debida se ha
llevado a cabo y luego el hecho condicionante se frustra, el acreedor deber
reponer al deudor el valor de lo ejecutado ya que la ineficacia del vinculo no
impide que puedan cobrarse los servicios prestados ya que de lo contrario se
producira un enriquecimiento incausado por el acreedor.
C) Hecho condicionante cumplido: entre las partes, si la condicin se cumple, la
obligacin condicional pasa a ser pura y simple con plena eficacia, es decir,
se consolida el derecho creditorio y su titular puede exigir la prestacin
y desde ah comienza la prescripcin liberatoria del derecho creditorio.

13

Con respecto a los efectos en relacin a terceros, es necesario distinguir si

el tercero celebro con el deudor un acto de administracin o un acto de
disposicin y dentro de estos ltimos, si se trata de cosas muebles o
inmuebles (fungibles o no fungibles), aunque la distincin fundamental es si
los terceros contratantes son de buena o mala fe:
a- Los actos de administracin celebrados por el deudor condicional,
pendiente el hecho condicionante, son validos, salvo los derechos de
terceros de buena fe, ya que no opera sobre ellos el principio de
retroactividad de los efectos de la condicin (art 3276)
b- Los actos de disposicin tienen diferente rgimen segn se trate de
cosas muebles o inmuebles.
- Si se trata de cosas inmuebles y terceros de mala fe que conocen la
existencia de la obligacin condicional anterior, se toma como pauta
distintiva el dia de la tradicin de la cosa (art. 551). Luego de reforma de
la ley 17711 que se plasmo en el art 2505 la retroactividad no podr
prevalecer frente a terceros sino desde la fecha de registracin
inmobiliaria del acto traslativo.
El art. 552 establece que: en los casos en que los poseedores de los
bienes sujetos a la obligacin condicional, sean poseedores de buena fe,
queda salvo el acreedor del derecho de demandar a la parte obligada por
el pago de lo equivalente y de la indemnizacin de las perdidas e
intereses
Son nulos los efectuados con posterioridad a la inscripcin registral de la
adquisicin por el acreedor condicional, sin perjuicio de las acciones que
le puedan competir al tercero contra el deudor, por haberse frustrado la
transmisin de la cosa a su nombre.
- Si se trata de cosas muebles, la eficacia de los actos realizados a
terceros por parte del deudor depende si la cosa es:
. Fungible: el cumplimiento de la condicin no tiene efecto retroactivo
respecto de terceros por lo tanto son plenamente validos, (art. 549)
salvo en caso de fraude del tercero adquirente con el deudor.
. No fungible: el cumplimiento de la condicin no tiene efecto
retroactivo respecto de terceros que hubieran recibido por tradicin la
cosa, por lo tanto, son plenamente validos, salvo que fueran poseedores
de mala fe (cuando tienen conocimiento de la existencia de la obligacin
condicional que versa sobre la cosa transferida por el deudor al tercero,
art 550). Si el tercero es de buena fe el deudor deber responder ante el
acreedor por los daos y perjuicios derivados de la imposibilidad de
restituir la cosa en poder del tercero.
Efectos de la condicin resolutoria.
Hecho condicionante pendiente: Si el hecho condicionante esta pendiente, se
presentan las siguientes particularidades:
1. La obligacin es valida y plenamente eficaz, como si fuera pura y simple, y el
acreedor dispone de todas las acciones conservatorias y ejecutivas para
pedir su cumplimiento.
2. Los derechos (revocables) son susceptibles de ser transmitidos como tales.
Art 544.
3. Por aplicacin analgica del Art.546, si la cosa hubiera sido entregada podra
solicitarse medidas cautelares o protectoras sobre ella para asegurar la
salvaguarda de los derechos del transmisor para el caso del cumplimiento de
la condicin.
Hecho condicionante fracasado:
Habiendo fracasado el hecho condicionante, la obligacin queda perfeccionada de
pleno derecho, concluye el riesgo y el derecho creditorio queda
irrevocablemente adquirido. La obligacin se convierte en pura y simple, y si la
prestacin no se haba cumplido el deudor puede reclamarla. Si excepcionalmente
la cosa hubiera permanecido en poder del deudor este deber entregarla,
conservando los frutos percibidos, en cambio si hubiera estado en poder del
acreedor que hubiera realizado actos de disposicin sobre ella los mismos
quedaran perfeccionados.

14

Hecho condicionante cumplido:

Cuando el hecho condicionante fue cumplido se pone fin a la relacin entre
acreedor y deudor, entonces:
1. Los derechos del deudor quedan extinguidos de pleno derecho con efecto
retroactivo al da de celebracin del acto condicional, como si la obligacin
nunca hubiera existido con algunas excepciones.
2. Como consecuencia de ello el deudor debe restituir al acreedor lo
recibido en virtud de la obligacin Art 555, entregando las mismas cosas
objeto de la obligacin, salvo que se hayan perdido. En ese caso se
convertir en una obligacin de valor. La misma solucin se aplica en las
obligaciones de hacer.
3. Si la prestacin no ha sido ejecuta, el acreedor ya no puede exigir el
cumplimiento de la obligacin.
Respecto de los terceros que contrataron con quien dispona de un dominio
imperfecto o revocable hay que distinguir entre actos:
De administracin: son validos mientras estuvo pendiente el hecho condicionante.
Art. 2670.
De disposicin:
a. En inmuebles se revocan si se cumple el hecho condicionante como
consecuencia del carcter del dominio. El acreedor debe restituir el bien libre
de los derechos reales con que los hubiese gravado en el perodo intermedio.
b. En cosas muebles el cumplimiento del hecho condicionante no tiene efecto
retroactivo frente a terceros adquirentes salvo que exista fraude o mala fe.
3) Plazo.
Concepto.
El plazo o trmino es una clusula en virtud de la cual se difieren o se limitan en el
tiempo los efectos de un acto jurdico. Es el lazo entre la celebracin del acto
jurdico y la exigibilidad de los efectos.
Caracteres.
Futuro: un plazo ya cumplido, desde su nacimiento, no sera tal.
Necesario o fatal: aunque el plazo est indeterminado, necesariamente se va a
cumplir (art.569)
Continuos: no se interrumpen y corren an en das inhbiles y no por horas.
Efectos no retroactivos: los efectos diferidos por el transcurso del lapso, siempre
operarn para el porvenir, desde el vencimiento del mismo.
Clasificacin.
1. Plazo inicial (suspensivo) y plazo final (resolutorio): el plazo suspensivo es
aquel que difiere el ejercicio de un derecho o la exigibilidad de una deuda,
hasta el acaecimiento del trmino. La exigibilidad de la obligacin entrar en
vigor solamente a partir del vencimiento del trmino. (Ej.: pagar) El plazo
resolutorio es aquel que difiere la extincin del crdito. La obligacin dejar
de ser exigible desde el vencimiento del mismo. (Ej.: renta vitalicia que
subsiste hasta la muerte del beneficiario.) En las obligaciones a plazo, el
ejercicio de los derechos de las partes est supeditado a que transcurra el
tiempo ya sea para que comience ese ejercicio (suspensivo) o para que el
mismo cese (resolutorio)
2. Plazo cierto e incierto: es cierto cuando fuese fijado para terminar en
designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la
obligacin, o de otra fecha cierta (art. 567). El plazo es incierto cuando fuese
fijado en relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que
ese hecho necesario se realice (art. 568). La diferencia entre uno y otro es
que uno permite precisar con anticipacin su cumplimiento y el otro no se
encuentra temporalmente limitado por la voluntad de los contratantes ni por
la naturaleza del acontecimiento al cual lo han subordinado, dado que se
ignora.
a) Plazo incierto determinado: a pesar de no saber en que momento se
producir el vencimiento, se ha precisado en el acto de constituirse la
obligacin, cul es el hecho concreto que se tendr como punto de

15

referencia
para
el
comienzo
o
el
fin
del
trmino.
b) Plazo incierto indeterminado: al constituirse el vnculo obligatorio, no se
ha concretado el momento del vencimiento, sino que ha sido dejada su
fijacin al resultado de ulteriores apreciaciones o diligencias.
3. Plazo esencial y accidental: es esencial cuando de la circunstancia de la
obligacin, resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la
obligacin, fue un motivo determinante para el nacimiento de la
misma, de modo tal que si el cumplimiento no es puntual, carece de inters
para el acreedor, produciendo una situacin irreversible de incumplimiento.
Ej:
orquesta
El plazo es accidental cuando no resulte determinante para el futuro
cumplimiento de la obligacin, por lo tanto, pese a su vencimiento, el mismo
contina siendo til para el acreedor, no obstante corresponde que ste
cobre en trmino, cualquier retardo en que incurra el deudor, deber
indemnizar. En este caso la prestacin no perder su utilidad por el hecho de
ser tarda y en consecuencia la demora no puede ser considerada como un
incumplimiento total.
4. Plazo expreso y tcito: el plazo expreso resulta de una manifestacin
expresa de voluntad (escrita, verbal o por signos) y puede ser cierto o
incierto. El plazo tcito es aquel que existe, pero sin ser consignado de modo
explcito, resulta entendido o implcito por las partes desde el nacimiento
de la obligacin y se establece a partir de una interpretacin de dicha
voluntad comn a partir de los usos y costumbres de la actividad u otra
circunstancia atinente al acto del cual naci la deuda.
5. Plazo determinado e indeterminado: es determinado, aquel que fue
previsto desde el nacimiento de la obligacin. Es indeterminado el plazo
que existe pero no se encuentra establecido, o lo est de un modo impreciso
o equvoco. En ste ltimo caso, se requiere una determinacin judicial
constitutiva, posterior al origen de la obligacin, en base a las circunstancias
que rodearon su nacimiento, la probable intencin de las partes, los usos y
costumbres locales, etc.
6. Plazo legal, convencional, o judicial: segn tengan origen en una disposicin
legal, una resolucin judicial o un acuerdo de voluntades.
Clusula de pago a mejor fortuna: es aquella que las partes introducen en un
contrato con el objeto de beneficiar al deudor, en virtud de la cual, la obligacin que
debe satisfacer se halla sujeta al cumplimiento de un plazo incierto. En este caso,
no se trata de una obligacin condicional potestativa que el deudor puede o no
cumplir, sino que se trata de una obligacin de plazo incierto sujeta al cumplimiento
de un hecho que consiste en el mejoramiento de la fortuna del deudor. Este
hecho no perjudica el derecho del deudor, sino que consiste en un medio para
facilitarle al deudor, el cumplimiento de la obligacin. Por lo general, este beneficio
se concede a ascendentes y descendientes, socios, hermanos, etc.
A favor de quin se establece el plazo?: el artculo 570 del CC establece que: el
plazo en las obligaciones se presume puesto a favor de ambas partes, a no se que,
por el objeto de la obligacin o por otras circunstancias, resultare haberse puesto a
favor de una de ellas. El pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn
acuerdo.
El plazo puede ser puesto a favor del acreedor o a favor del deudor. Si estuviese
puesto a favor de ste ltimo, ste podr renunciarlo, y pagar anticipadamente; si
estuviera puesto a favor del acreedor, ste podr prescindir de su vencimiento, y
cobrar anticipadamente u oponer la compensacin legal.
Caducidad o decaimiento del plazo: es la privacin de los beneficios del
trmino, antes de su vencimiento, en virtud de una disposicin legal. Es una sancin
que la ley impone al obligado, a raz de actos suyos en perjuicio del acreedor.
El plazo concedido al deudor para efectuar el pago, puede caducar de pleno
derecho (extinguirse antes de su cumplimiento efectivo) por supuestos previstos
previamente por las partes o en los casos previstos expresamente por la ley (que
deben ser invocados y acreditados por el acreedor). El denominador comn de
todos stos supuestos es una prdida sobreviniente en la confianza del
deudor (si es beneficiario del pago) y la necesidad de conceder al acreedor una

16

mayor proteccin por el verosmil incumplimiento. Algunos de los supuestos legales

son:
a) si el deudor ha cado en insolvencia, el acreedor puede exigir
inmediatamente su crdito, sin necesidad de esperar al vencimiento del
plazo (art. 572)
b) cuando los bienes hipotecados o dados en prenda, fueron judicialmente
subastados para satisfacer otro crdito anlogo que pesare sobre la
misma cosa (art. 754)
c) cuando el deudor hipotecario deteriora el inmueble o enajena los muebles
accesorios de l. (art. 3161)
d) cuando el acreedor ha recibido, en prenda, una cosa ajena que crea del
deudor, y la restituye al dueo que la reclamara. En ese caso podr exigir
que se le entregue otra prenda de igual valor, y si el deudor no lo hiciera,
podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal aunque haya plazo
pendiente para el pago. (art. 3215).
e) Las partes pueden convenir que en determinadas circunstancias caduque el
beneficio del plazo.
f) El acreedor anticresista que abusare de sus facultades en detrimento del
inmueble puede ser condenado a restituirlo aun antes de ser pagado de su
crdito.
g) El trmino debe considerarse vencido si el acto al cual se supedita el
vencimiento no se cumple por culpa del obligado (dolo del deudor).
Efectos antes y despus de vencido.
El plazo no involucra, ni afecta la existencia o eficacia del derecho, sino su
exigibilidad (presente o futura). En todos los casos, opera sin retroactividad, por lo
tanto, las relaciones jurdicas que se encontraron firmes con anterioridad, continan
as.
Dentro de los efectos generales, se distinguen los efectos que resultan antes o
despus de su vencimiento:
- Antes del vencimiento: en el plazo suspensivo, la consecuencia principal
es diferir la exigibilidad de la obligacin hasta que se cumpla el plazo. Antes
del cumplimiento del plazo se generan ciertas posibilidades o situaciones,
por
ejemplo:
1. no puede exigirse el cumplimiento o fin de la obligacin, sin embargo, el
deudor asume deberes de conservacin y de preparacin para la ejecucin
de
la
prestacin.
2. se pueden ejercer actos conservatorios o tutelares del derecho
creditorio, cuando el deudor trata de enajenar, ocultar o trasladar sus
bienes, o cuando por cualquier razn disminuye su responsabilidad
patrimonial.
3. el beneficiario del plazo puede renunciarlo, asimismo, si el deudor
pagare anticipadamente (con la conformidad del acreedor), no podr repetir
lo
pagado.
4. no por ser exigible el crdito, el mismo no admite compensacin legal, ni
da
comienzo
al
curso
de
la
prescripcin.
5. como involucra un derecho creditorio o ya nacido, las obligaciones pueden
ser transmitidas a ttulo singular o universal, aunque el plazo sea tan largo
que el acreedor no pueda sobrevivir al da del vencimiento.
en el plazo resolutorio las partes estn facultadas para ejercer sus
derechos y estn asimismo expuestas a que se les exija el cumplimiento de
las obligaciones contradas.
- Despus del vencimiento: la obligacin se torna de pleno derecho, pura y
simple, es decir, exigible y ejecutable, como cualquier otra sin plazo. En
el plazo suspensivo el derecho creditorio es totalmente exigible, con todas
las consecuencias que ello implica, pero una vez vencido el plazo, se
produce la extincin de la relacin obligacional para el futuro, por lo tanto,
las relaciones jurdicas anteriores quedan definitivamente consumadas y los
derechos adquiridos; sin perjuicio de ello, las partes pueden convenir la
prrroga expresa o tcita de las mismas. El acreedor tiene derecho a
promover las acciones judiciales tendientes a obtener el cumplimiento de la

17

prestacin. El deudor, a su vez, queda facultado para reclamar que se le

reciba el pago y si el acreedor se negar injustificadamente, puede aqul
recurrir al procedimiento del pago por consignacin. Si se trata de un
trmino cierto, el deudor que no cumple queda constituido en mora
automticamente. En las obligaciones a plazo incierto el deudor no queda en
mora con el solo vencimiento del plazo y es menester un requerimiento
previo
de
parte
del
acreedor.
En cuanto al pacto comisorio, expirado el trmino sin que se haya dado
cumplimiento a las prestaciones, el acreedor podr proceder contra el
incumplidor de la manera que determina el art. 1024: La ineficacia de un
acto bilateral por estar hecho en un solo ejemplar, se cubre por la ejecucin
ulterior, sea total o parcial, de las convenciones que contenga; pero si la
convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de las partes, sin que la
otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto
subsistir
respecto
de
esta
parte.
En el plazo resolutorio cesa para las partes la posibilidad de exigir el
cumplimiento de los derechos de que son titulares y quedan liberados del
cumplimiento de las contraprestaciones a su cargo.
Pago anticipado.
Puede ocurrir que el deudor haya pagado antes del vencimiento del plazo. Tiene
derecho a repetir el pago? La primera parte del art. 571 resuelve este problema,
disponiendo que en tal caso, se supone que el deudor conoca el trmino del plazo y
no puede repetir. La repeticin slo se justifica cuando se paga lo que no se
debe. Si se paga lo que se debe, no hay repeticin aunque hubiera plazo
pendiente.
Cmputo del plazo:
. En las obligaciones a plazo cierto, a la medianoche del da expresamente fijado o
del ltimo da del plazo.
. En las obligaciones a plazo incierto determinado, a medianoche del da en que
acontezca el hecho necesario a cuyo acaecimiento se subordin la exigibilidad de la
obligacin.
. En las obligaciones a plazo cierto indeterminado, a la medianoche del da indicado
por el juez o del ltimo da del plazo que el juez fije.
4) Cargo.
Concepto.
Obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de un derecho.
Es una obligacin accesoria de origen convencional, cuyo cumplimiento permite la
adquisicin de un derecho, y que puede imponerse a los actos jurdicos a ttulo
gratuito (liberalidades) y a los actos a ttulo oneroso, aunque en la prctica se
presentan frecuentemente los primeros.
Tiempo: debe establecerse en el momento en que se otorga el acto. Cualquier
modificacin al respecto, si se trata de actos de ltima voluntad, exigir el
otorgamiento de una nueva disposicin testamentaria, y si el problema se presenta
en un acto entre vivos, requerira la conformidad de ambas partes.
Forma: exige el mismo tipo de instrumento que el acto principal al cual accede.
Prueba: el que alega la existencia de esta modalidad en un acto jurdico, tiene
sobre s el peso de la prueba.
Caracteres.
Obligacin accesoria: de origen convencional como tal, sigue la suerte de la
obligacin principal. No afecta la eficacia ni la exigibilidad del derecho, su
incumplimiento no ocasiona la prdida del derecho.
Obligacin excepcional: suplementariamente agregada por la voluntad de los
otorgantes.
Puede concederse en beneficio del estipulante o de un tercero: ajeno a quien se
transfiere el derecho. En este ltimo caso el tercero puede exigir su cumplimiento al
obligado una vez ejecutada la obligacin principal.
Su cumplimiento puede ser exigido coactivamente: al beneficiario del derecho
principal, tanto por el otorgante del acto como por los beneficiarios del cargo y sus
herederos, en ambos casos.

18

Si se trata de una obligacin de hacer, el acto debido no puede ser un hecho

imposible (material o jurdicamente), ilcito o inmoral, ya que en algunos de
stos supuestos el acto perdera su validez.
Clasificacin.
1. Cargo simple: no afecta el derecho (al cual accede) ni en su existencia, ni en
su eficacia, y slo confiere accin a los legitimados para exigir su
cumplimiento, como en cualquier obligacin pura.
Casos en que el incumplimiento del cargo provoca la prdida del derecho.
a) En caso de donacin, el donante puede pedir la revocacin por inejecucin de los
cargos, salvo que la ejecucin se haya hecho imposible sin culpa del donatario y
antes de encontrarse en mora.
b) el incumplimiento del cargo autoriza tambin la revocacin del legado cuando
aqul
ha
sido
la
causa
final
de
la
liberalidad.
2. Cargo condicional o suspensivo: cuando se subordina la adquisicin del
derecho al cumplimiento de aqul. Participa de la naturaleza del anterior con
la diferencia de que en caso de incumplimiento, produce la extincin del
derecho, salvo que el estipulante opte por el cumplimiento. El sujeto pasivo
del cargo no podr exigir el cumplimiento de la prestacin que se le
reconoce en el acto principal, en tanto no cumpla el cargo impuesto. Si dicho
sujeto pasivo cae en mora en su obligacin de cumplir el cargo, el imponente
de esta modalidad tiene derecho a reclamar, el cumplimiento del cargo o
que queden sin efecto los derechos que se reconocen a favor de aqul en el
acto. Si hubiere mediado la entrega de la cosa, estando el sujeto en mora, al
imponente del modo le asiste el derecho de demandar la restitucin de dicha
cosa.
3. Cargo resolutorio: a cuyo cumplimiento se subordina la irrevocabilidad de un
derecho adquirido. Ante el incumplimiento, estando en mora el obligado, el
imponente tiene el derecho de pedir en juicio, que se declare la prdida del
derecho otorgado en el acto y la restitucin de la cosa entregada.
Efectos del incumplimiento de un cargo.
1. En el cargo simple: no se afecta la eficacia ni exigibilidad del derecho al cual
se accede, por eso el incumplimiento del cargo simple no impide la
adquisicin de la liberalidad concedida al beneficiario, a menos que se haya
puesto como condicin suspensiva (art. 558 1era parte). En caso de
incumplimiento no se incurrir en la prdida de los bienes adquiridos, y
quedar a salvo, los interesados, el derecho de compeler judicialmente al
adquirente a cumplir los cargos impuestos. (Art. 560)
2. En el cargo resolutorio: cuando se establece que el incumplimiento del cargo
causa la resolucin del derecho al cual se accede, el art. 559, dispone que:
si hubiere condicin resolutoria por falta de cumplimiento de los cargos
impuestos, ser necesaria la sentencia del juez para que el beneficiado
pierda el derecho adquirido.
Efectos contra terceros: el incumplimiento del cargo no tendr efecto respecto de
terceros, sino en los casos en que pueda tenerlo la condicin resolutoria (art. 563)
De acuerdo a esta regla, no vuelven los bienes al imponente del cargo o sus
herederos, salvo aquellos casos en los que lo admite la condicin resolutoria. Ej.:
constitucin de derechos reales, cuando los terceros conocan o deban conocer el
cargo, cuando fueran terceros de mala fe.
Cargos inherentes a la persona del gravado.
Cuando el cumplimiento del cargo intuito personae si el gravado fallece sin
cumplirlo, la adquisicin del derecho queda sin ningn efecto, volviendo los bienes
al imponente del cargo, o a sus herederos legtimos (art. 562).
La nica obligacin que tiene el beneficiario se limita al monto de los bienes
recibidos.

19

Si el cargo no es inherente a la persona del obligado, producido el fallecimiento del

deudor, antes de ser cumplido dicho cargo, esta obligacin pasa a los herederos, a
quienes puede serles reclamada esa ejecucin.
Cuando el cargo es inherente a la persona del deudor, su cumplimiento slo puede
ser realizado por ste y no se transmite a sus herederos.
Segn el art. 563, la reversin no tendr efecto retroactivo con respecto a terceros,
sino en los casos en que puede tenerlo la condicin resolutoria.
Cargos imposibles, ilcitos o inmorales.
El art. 564 establece que: si el hecho que constituyese el cargo fuere imposible,
ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fue impuesto. La imposibilidad
preexistente, debe ser objetiva y concomitante con la celebracin del acto y su
imposicin, ya que si la imposibilidad fuera sobreviniente (caso fortuito) no
impedir adquisicin del beneficio (art. 565)
La sancin prevista por la inobservancia de alguno de estos requisitos, es bastante
extrema y de carcter semejante al de la condicin. Adems de la nulidad del
cargo, se le suma la propia invalidez del acto al cual aquel accede (aplicacin
inversa al principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal art. 564).
En el cargo simple, la ilicitud sobreviniente no invalida la relacin jurdica principal
que deber considerarse como exenta de modalidad. Si el cargo es condicional,
debe reputarse frustrado el cumplimiento del mismo, con la consiguiente sancin
legal que consistir en que no se adquirir el derecho, o se perder el mismo.
poca y manera de cumplir el cargo.
Puede estar sometido expresa o tcitamente a un plazo.
- si las partes no hubieran convenido el tiempo de cumplimiento, segn el art.
531, el cargo deber ejecutarse en el plazo que el juez seale. Une vez
vencido el plazo fijado por las partes o el que se hubiera sealado
judicialmente, el incumplimiento del cargo hace caer en mora al obligado.
- Los cargos deben ejecutarse de la manera en que las partes entendieron y
quisieron que habran de cumplirse.

UNIDAD IV.
1) Nocin de los efectos de las obligaciones.
Los efectos de las obligaciones son las consecuencias de orden jurdico
provenientes de la existencia y virtualidad de la obligacin. Se proyectan con
relacin:

al acreedor: para la satisfaccin de su inters.

al deudor: deber correlativo de satisfacer el inters del acreedor.
Distincin con los efectos de los contratos.
Los efectos de los contratos consisten en producir, transferir, modificar obligaciones
y crear derechos reales. El efecto de las obligaciones consiste en provocar la
necesidad de su cumplimiento. Consiste en satisfacer el inters del acreedor, el
cumplimiento de la prestacin debida, y si esto fracasara, en los medios y recursos
que el ordenamiento jurdico pone a disposicin del acreedor para que ste obtenga
la satisfaccin de su inters. De este modo, el cumplimiento de los contratos, se
logra por medio del cumplimiento de las obligaciones creadas por ellos.
Clasificacin de los efectos de las obligaciones.
Principales

Normales

Cumplimiento
Ejecucin forzada

20

Ejecucin por otro

Anormales
Auxiliares

Indemnizacin

Accin de integracin

Accin de simulacin
Accin revocatoria
Accin subrogatoria
Accin de separacin de

patrimonios

Medidas precautorias
Embargo, Inhibicin, etc.
La sistematizacin de los efectos de las obligaciones, fue abordada desde diferentes
perspectivas. De acuerdo a ellas, se distinguen los efectos en relacin al
acreedor de los efectos en relacin al deudor; dentro de los primeros:
Principales: consisten en la satisfaccin del derecho del acreedor. Se clasifican
en Normales o Necesarios: corresponden a toda obligacin segn su naturaleza,
y Anormales: se producen cuando el acreedor no puede vencer la resistencia del
deudor que no cumple y debe conformarse con un ingreso pecuniario equivalente al
valor de la prestacin, ms el dao que le ha producido la falta de cumplimiento en
tiempo propio. Como lo normal es que las obligaciones se cumplan en tiempo
debido, los efectos anormales tambin fueron llamados Accidentales o Subsidiarios.
Secundarios o Auxiliares: estn encaminados a los principales, ya que tienden a la
mejor realizacin de aquellos. Pueden consistir en Medidas Precautorias o
Cautelares o
en Acciones
de
integracin.

2) Efectos normales o necesarios.

Medios jurdicos que el ordenamiento da al acreedor, para obtener el cumplimiento
especfico de la prestacin.
Efectos respecto del acreedor.
Son los que enumera el Art. 505. El acreedor est dotado de una serie de poderes
que son derivacin o efectos de la relacin obligacional de la cual es titular activo,
todos los que lo llevan a la satisfaccin de su inters que se ve involucrado en la
obligacin.
El artculo establece: Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
1. Darle derecho para emplear los modos legales a fin de que el deudor le procure
aquello a que se est obligado.
2. Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor
3. Para obtener del deudor, las indemnizaciones correspondientes.
Cumplimiento voluntario.
Es el caso ms frecuente. Llegado el momento del vencimiento, el deudor paga, sin
necesidad de coaccin alguna (cumplimiento en sentido estricto). De este modo, se
produce el efecto extintivo por la conducta del obligado. Esta es la imagen ms
perfecta de la obligacin, la que refleja el ciclo de vida normal. Cumplimiento
espontneo.

21

Art. 726: Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de
ser tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el
cumplimiento de la obligacin.
Cumplimiento forzado.
Es el que opera con intervencin judicial ante el incumplimiento del deudor. El Art.
505 contempla dos situaciones al respecto:
1. Ejecucin directa de la obligacin: es decir, su cumplimiento in natura, ya sea con
intervencin del deudor o por terceros.
2. Ejecucin indirecta por medio de la indemnizacin de los daos y perjuicios. En este
ltimo caso, el cumplimiento no se obtiene en forma especfica sino por medio de
su equivalente en dinero.
Ejecucin directa cuando la obligacin es de dar, de hacer o de no hacer.
DE DAR: son las que ms se prestan para el cumplimiento compulsivo directo. Si la
cosa mueble o inmueble, que ha de entregarse est en posesin del obligado, una
vez obtenida la sentencia condenatoria firme contra el mismo, se pone en
posesin del bien debido al acreedor, por medio del oficial de justicia, y si fuera
necesario con el auxilio de la fuerza pblica.
Si la cosa hubiera desaparecido del patrimonio del obligado, o si ya no existiera,
quedaran expeditas las otras vas de ejecucin, sea por terceros o mediante
la indemnizacin de daos e intereses.
Cuando la obligacin consiste en dar una suma de dinero, se procede al embargo
judicial de los bienes del deudor, y si ste no efecta el pago en la respectiva
oportunidad procesal, se venden en remate pblico los bienes embargados para
pagar con los producido, el crdito del acreedor.
DE HACER: en este tipo de obligaciones la ejecucin forzada directa suele encontrar
dificultades insuperables si el deudor se niega o resiste a cumplir la prestacin.
Es un principio de derecho que no puede ejercerse violencia sobre la persona para
que cumpla una actividad: Nemo potest precisae cogi ad factum nadie puede
ser coaccionado para que preste su propio hecho; Ne ome libero vis tiat no se
ejerce violencia sobre el hombre libre. Estos principios fundados en el respeto a la
vida humana, estn consagrados en el Art. 629.
Ante la negacin del deudor, de cumplir con la prestacin, las vas compulsivas
deben abandonarse, siendo necesario recurrir a otras vas o medios que establece
la ley, como la ejecucin por terceros o la indemnizacin de los daos y
perjuicios.
DE NO HACER: la situacin es similar a la de las obligaciones de hacer, pero es ms
flexible.
Si la persona del obligado es esencial para el cumplimiento de la
abstencin, no puede ejercerse la violencia sobre su persona y tendra que
recurrirse a otros medios de cumplimiento: indemnizacin. Ej: Tizio vende un

22

derecho de fabricacin de un producto y se compromete a no hacer pblico el

secreto de su elaboracin; en caso de incumplimiento es evidente que no se lo
podra hacer callar con la fuerza pblica.
Si la persona del deudor no es indispensable para el cumplimiento del no hacer,
entonces puede pedirse el empleo de la fuerza pblica para obtener la abstencin
que constituye el objeto de la relacin obligatoria. Ej: si Tizio vendi un negocio
comprometindose a no establecerse dentro de un radio determinado con otro
negocio igual, puede requerirse judicialmente la utilizacin de medidas coactivas
para la clausura.
Ejecucin por otro.
Otro modo de cumplimiento especfico de la obligacin consiste en la posibilidad
que tiene el acreedor, de hacer cumplir la obligacin por otro, a costa del deudor
(Art. 505 Inc. 2).
Art. 729: El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya
pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor; pero no estar obligado a
subrogar en su lugar al que hiciere el pago
Este modo de cumplimiento refuerza la posibilidad del acreedor de obtener el
cumplimiento de la prestacin por medio de un tercero. Este derecho no podr ser
ejercido cuando la prestacin deba ser realizada necesariamente por el deudor,
como ocurre en la obligacin de dar una cosa cierta. El campo de aplicacin
propio de esta facultad del acreedor, se presenta en las obligaciones de dar cosas
inciertas, fungibles o no fungibles y sumas de dinero, pues nada obsta en ellas para
que se satisfaga la expectativa del acreedor, mediante la accin de un tercero.
Con respecto a las obligaciones de hacer, es necesario distinguir si son o no
intuito personae. Slo cuando la persona del deudor es indiferente, podra
ejecutarse el cumplimiento por otro.
En las obligaciones de no hacer no ser posible el cumplimiento por otro, ya que
la abstencin de un tercero no beneficiar al acreedor si el deudor persiste en la
actividad prohibida.
Medios de compulsin.
En las obligaciones nacidas de contratos, el acreedor cuenta con ciertos recursos (a
veces de origen legal o convencional) destinados a obrar sobre la voluntad del
deudor, para lograr el cumplimiento de la obligacin. Algunas de estas medidas son:
CLUSULA PENAL: no tiene vigor suficiente para forzar al deudor, pero importa para
l un riesgo o peligro que slo puede evitar cumpliendo la obligacin.
AMENAZA DE EJECUCIN DE BIENES: cumple una funcin psicolgica que afecta al
deudor.
PRISIN POR DEUDAS: la prisin por deudas subsisti por muchos aos, hasta que
el derecho moderno la elimin ya que resultaba inicuo encarcelar al deudor por

23

carecer de medios pecuniarios para pagar a sus acreedores. Sin embargo, se

reconoce que ciertas obligaciones primarias puedan estar protegidas por sanciones
penales, por ejemplo, la prisin por incumplimiento de los deberes de asistencia
familiar.
MULTAS CIVILES: CONVENCIONALES, JUDICIALES Y LEGALES: las multas civiles son
sanciones pecuniarias impuestas por las leyes en razn de ciertas contravenciones
al orden social establecido. Se diferencian de las astreintes, que a miran al pasado y
tienen carcter represivo y no obligatorio. Las multas pueden resultar de las leyes,
de la convencin entre partes (clusula penal) o pueden ser impuestas por los
jueces para asegurar el orden y buen trmite de los juicios.
Las condenaciones conminatorias o astreintes.
Segn Llambas, las astreintes son imposiciones judiciales de una condena
pecuniaria que afecta al deudor mientras no cumpla con lo debido, y por eso es
susceptible de aumentar indefinidamente.
Supone la existencia de una obligacin que el deudor no satisface deliberadamente
y procura vencer la resistencia del mismo mediante una presin psicolgica que lo
mueva a cumplir para detener la acumulacin incesante de una deuda que puede
llevarlo a la ruina.
El juez fija una suma de dinero por da, semana o mes de retardo en el
cumplimiento de la condena. El monto aumenta en razn directa del retardo. Las
astreintes no son definitivas, ya que el juez puede modificarlas a su arbitrio. El
beneficiario de las astreintes es el acreedor.
Comparacin con la indemnizacin de daos y perjuicios.
La indemnizacin corresponde a un dao efectivamente sufrido por el acreedor,
mientras que las astreintes no requieren la existencia del dao para que sean
impuestas y si lo hay, se independizan de su cuanta. Las astreintes se relacionan
con la fortuna del destinatario de la imposicin.
Diferencias:

ASTREINTE
No
se
relaciona
con
sufrido por el acreedor.

INDEMNIZACIN
el perjuicio Se orienta a reparar ese perjuicio en la
justa medida.

Tiene
en
cuenta
la fortuna del La fortuna del obligado es irrelevante para
sancionado y laresistencia que este fijar los daos y perjuicios, salvo
oponga.
excepciones.

24

Su determinacin
al arbitrio del juez.

queda

sometida Es fijada por el juez pero no objetivamente

sino teniendo en cuenta el dao sufrido por
la persona.

Puede ser reajustada o incluso dejada Una vez fijada se incorpora definitivamente
sin efectosegn la circunstancia del al patrimonio del acreedor.
caso.
Supuestos de aplicacin de las astreintes.
La astreinte es aplicable a cualquier obligacin de dar, hacer o no hacer. Sin
embargo, en las obligaciones de dar, el acreedor cuenta con otros recursos ms
eficaces, tales como el embargo y la ejecucin de los bienes del deudor, que
normalmente dan satisfaccin suficiente a las pretensiones del acreedor. Por eso, el
campo especfico de aplicacin de las astreintes son las obligaciones de hacer y
no hacer. Como para lograr el cumplimiento in natura de la obligacin no es
posible utilizar la fuerza sobre la persona del deudor, las astreintes brindan
un recurso indirecto tendiente a lograr el resultado deseado sin uso de la fuerza.
La aplicacin de la astreinte no es concebible cuando la obligacin del deudor se ha
hecho imposible de cumplir, ya que sta no consiste en una multa por
incumplimiento sino que es un modo de lograr el cumplimiento in natura de la
obligacin.
Las astreintes corren desde el momento en que la sentencia definitiva ha sido
notificada al deudor.
Como la astreinte es una obligacin accesoria que se le impone al deudor, ella cesa
con la extincin de la obligacin principal (Art. 525). Tambin cesa por el pago de la
condena. En cualquiera de estos casos, no es necesario que el juez deje sin efecto
la resolucin que la impuso.
Efectos respecto del deudor.
Con relacin al deudor, junto con el deber principal de cumplir la prestacin debida
y sus deberes secundarios, existen otros efectos nacidos de las obligaciones
provenientes de convenciones, tales como el derecho a la liberacin, a su prueba, a
la defensa de esa situacin y en caso de insolvencia total o parcial, a la composicin
de su situacin de crisis o impotencia patrimonial por el procedimiento concursal
(Art. 505 ltimo prrafo).
Las facultades del deudor, pueden agruparse en orden al tiempo propio en que se
ejercern:
MENORES O PREVIAS AL CUMPLIMIENTO: facultad de obtener la cooperacin del
acreedor.
CONCOMITANTES AL TIEMPO DE INTENTAR
el pago por va judicial o pago por consignacin.

CUMPLIR: facultad

para

hacer

25

NACIDAS
CON
EL
CUMPLIMIENTO
EXACTO: facultad
de
obtener
la liberacin correspondiente (recibo de pago, devolucin del ttulo de deuda)
ULTERIORES
AL
CUMPLIMIENTO: facultad
de repeler las
acciones
del
acreedor y oponer las defensas, cancelacin de las medidas cautelares o de las
garantas.
ULTERIORES AL INCUMPLIMIENTO: hacer valer una responsabilidad limitada,
convocar a concurso de acreedores.
3) Efectos respecto de terceros.
Las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor, o los sucesores a
quienes se transmitiesen (Art. 503). No tienen efectos ni pueden perjudicar a
terceros.
Los terceros resultan ajenos a la obligacin y no deben perturbar su curso, aun as,
estn facultados para impugnar actos fraudulentos y simulados y para suplir
la inaccin del deudor en cobrar sus propios crditos, casos en los cuales pueden
inmiscuirse en una relacin jurdica ajena, en defesa de sus propios derechos.
Art. 727: El pago puede hacerse tambin por un tercero con asentimiento del
deudor y aun ignorndolo ste, y queda la obligacin extinguida con todos sus
accesorios y garantas. En ambos casos, el que hubiese hecho el pago puede pedir
al deudor el valor de lo que hubiese dado en l, slo tendr derecho a ser
reembolsado desde el da del vencimiento.
Art. 728: El pago puede tambin ser hecho por un tercero contra la voluntad del
deudor. El que as lo hubiese verificado tendr slo derecho a cobrar del deudor
aquello en que le hubiese sido til el pago
Concepto de terceros.
Son los extraos al negocio jurdico o al proceso, aquellos a quienes no alcanzan los
efectos jurdicos de uno y del otro.
El tercero ocupa el lugar del acreedor en el derecho de crdito que tena ese
acreedor contra su deudor. El tercero, antes de pagar no est en la relacin
obligacional, cuando paga, se realiza una sucesin de actos en entre vivos,
sustituyendo al acreedor inicial.
La estipulacin en favor de terceros.
El Art. 504 prev la figura del contrato a favor de un tercero: si en la obligacin, se
hubiese estipulado alguna ventaja en favor de un tercero, este podr exigir el
cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado
antes de ser revocada.
Este, es un tercero con relacin al contrato (la celebracin del mismo es ajena a l),
pero como la convencin fue concebida a su favor, en determinadas circunstancias
se convierte en acreedor de la obligacin nacida de dicho contrato.

26

Anlisis del Art. 504.

El Art. 503 establece como principio general que las obligaciones no producen
efecto sino entre acreedor y deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen. El
Art. 504 establece una excepcin a ese principio ya que prev un supuesto (la
estipulacin en favor de terceros) en el que un tercero es alcanzado por los efectos
de una convencin a la que es ajeno, ya que se ha estipulado en su favor alguna
ventaja.
En verdad no se trata de una excepcin, porque al aceptar el beneficio el tercero se
integra al contrato.
Sucesores universales: continan la personalidad del causante y en
consecuencia son acreedores y deudores de cuanto su antecesor era acreedor o
deudor. Sin embargo hay un tipo de derechos y obligaciones que no se transmiten y
son los llamados inherentes a las personas, definidos en el art. 498. Estos son:
1) Los que estn ntimamente ligados a la persona misma del acreedor o del
deudor. Ej: derecho al nombre, al domicilio, etc.
2) Aquellos cuya transmisin esta expresamente prohibida por la ley.
3) Las obligaciones y derechos que segn el pacto de las partes deben ser
ejercidos y cumplidos personalmente intuito personae.
Sucesin universal en beneficio de inventario
Sucesores singulares: los efectos de las obligaciones no le alcanzan. Excepcin a
esta regla gral, es el contrato de cesin de crdito y las obligaciones propter rem.
Por ejemplo: al legatario de cosa cierta: si se ha comprado a Tizio un inmueble de
su propiedad es evidente que las deudas comunes que l tenga no pueden afectar
al comprador. Dos excepciones: 1) las obligaciones que la ley pone a cargo del
sucesor singular como seran las obligaciones propter rem; 2) las obligaciones que
se transmiten convencionalmente entre las partes (art. 3268).
Legatario de cuota: Art. 712: Si falleciere alguno de los acreedores o deudores,
dejando ms de un heredero, cada uno de los coherederos no tendr derecho a
exigir o recibir, ni estar obligado a pagar sino la cuota que le corresponda en el
crdito o en la deuda, segn su haber hereditario. El legatario solo tiene que
pretender la cosa cierta. Se diferencia del heredero porque ste tiene vocacin de
acrecer.

4) Sucesores: concepto.
Art. 3262: personas a las cuales se transmiten los derechos de otras personas, de
tal manera que en adelante pueden ejercerlos en su propio nombre.
De este modo, surge un sustituto de alguno de los sujetos de la relacin jurdica,
permaneciendo intacta la relacin en s misma.
Clasificacin de las sucesiones.
A TTULO UNIVERSAL O A TTULO PARTICULAR: Art. 3263 dispone:
Sucesor universal: aqul a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de
otra persona.

27

Sucesor singular: aqul a quien se transmite un objeto particular que sale de los
bienes de otra persona.
ACTOS ENTRE VIVOS O MORTIS CAUSA:
Actos entre vivos: aquellos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos
cuya voluntad amenazan (Art. 947). No existe sucesin universal, solo es singular
por ms que se transmitan una masa de bienes. En el contrato de cesin de crdito
hay una sucesin singular de actos entre vivos.
Disposiciones de ltima voluntad o mortis causa: no producen efectos sino despus
del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan. Tienen virtualidad desde la
muerte del autor de la sucesin (Art. 3268).
LEGAL O CONVENCIONAL: segn la sucesin se produzca por la ley o por la voluntad
del individuo causante de la transmisin (Art. 3262).
Subrogacin convencional
Art. 771: La subrogacin legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor los
derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor, tanto como contra el deudor
principal y codeudores, como contra los fiadores, con las modificaciones siguientes:
1 El subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor sino hasta la
concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente para la liberacin del
deudor;
2 El efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos derechos y
acciones
por
el
acreedor,
o
por
el
deudor
que
la
consiente;
3 La subrogacin legal, establecida en provecho de los que han pagado una deuda
a la cual estaban obligados con otros, no los autoriza a ejercer los derechos y las
acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la
parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el
pago
de
la
deuda.
Art. 768 inc. 3: Art. 768. La subrogacin tiene lugar sin dependencia de la cesin
expresa del acreedor a favor: 3 Del tercero no interesado que hace el pago,
consintindolo tcita o expresamente el deudor, o ignorndolo
UNIDAD V.
1) Efectos anormales o subsidiarios de las obligaciones.
En materia de obligaciones contractuales, la indemnizacin de daos tiene carcter
subsidiario. El deber del deudor es cumplir su condicin in natura; a veces no puede
hacerlo debido a un hecho que le es imputable, por ej: ha vendido la cosa
prometida a otra persona, o sta se ha perdido por su culpa o negligencia; otras
veces se niega a cumplirla. En el ltimo caso, el acreedor tiene derecho a reclamar
del deudor la indemnizacin de los daos (Art. 505 Inc. 3), que tiene carcter
subsidiario porque slo puede reclamarse en defecto de la prestacin en especie.
En materia de obligaciones nacidas de hechos ilcitos, la nica prestacin exigible es
la indemnizacin de daos.
La responsabilidad civil en general.
Responder significa dar a cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los
individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales, que modifican el mundo
exterior.
Cuando la alteracin unilateral favorece y proporciona satisfacciones a los dems, el
autor de ellas puede aspirar a una retribucin o recompensa de quien recibe la
utilidad.
Cuando la alteracin unilateral constituye una violacin de un deber moral o jurdico
o cuando se produce al sujeto pasivo del acto una reaccin desfavorable que se

28

traduce en insatisfaccin, el autor de la alteracin debe dar respuesta a la exigencia

de la vctima. Esta respuesta es fijada por la norma moral y por la norma jurdica.
De este modo, el autor debe responder por su acto lesivo, cumpliendo la sancin
impuesta consecuentemente.
Cuando se trata de actos bilaterales (contratos), las partes regulan a travs de
estipulaciones todos los efectos del acto celebrado, de modo que los beneficios y
los cargos son distribuidos por la libre determinacin de ellas. Por este motivo, la
persona slo debe responder cuando no cumple con lo pactado (incumplimiento:
acto unilateral lesivo).
La responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta al otro del dao
que se le caus.
A veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligacin nueva (culpa
extracontractual) y otras, el acto lesivo aparece como una consecuencia o efecto de
una obligacin prexistente, nacida de la convencin de las partes y que resulta
violada por una de ellas (culpa contractual). Por este motivo, la doctrina clsica del
derecho francs distingui una dualidad de culpas (contractual y extracontractual) y
una pluralidad de regmenes de responsabilidad adecuado a cada uno de ellas.
Presupuestos: antijuridicidad, dao, causalidad y factor de atribucin.
La responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la concurrencia de
estos presupuestos:
1. ANTIJURIDICIDAD O INCUMPLIMIENTO OBJETIVO: consiste en la infraccin al
deber, sea mediante el cumplimiento de lo pactado en un contrato, sea a
travs de la violacin general de no daar.
2. DAO: consiste en la lesin a un derecho subjetivo o inters de la vctima del
incumplimiento jurdicamente atribuible al autor del acto lesivo.
3. CAUSALIDAD: debe existir una relacin de causalidad entre el dao y el
hecho. El dao cuya reparacin se pretende, debe estar en relacin causal
adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su
produccin.
4. FACTOR DE ATRIBUCIN LEGAL DE RESPONSABILIDAD: debe existir una
razn suficiente para asignar el deber de reparar el dao al sujeto indicado
como deudor. En nuestro ordenamiento se reconocen dos factores de
imputabilidad subjetiva (dolo y culpa) y cinco factores objetivos de atribucin
legal de responsabilidad (el riesgo, la garanta, la equidad, el abuso del
derecho y el exceso de la normal tolerancia).
5. Si lo que se reclama no es la indemnizacin, sino la ejecucin forzada o la
ejecucin por un tercero, el dao y la relacin causal resultan indiferentes,
slo se exige el incumplimiento objetivo (antijuridicidad) y un factor de
atribucin suficiente.
Problemtica de la prevencin de un dao an no producido.
Se trata de evitar un dao que no se ha producido todava, para evitar de ese modo
un detrimento patrimonial. La prevencin puede ser:
General: consiste en amenazar de consecuencias jurdicas.
Especial: se trata de normas y deberes concretos que la ley impone para
evitar el dao.
Existen algunas acciones para prevenir el dao temido, pero deben darse las
siguientes condiciones:
1. La actividad que se prohbe para evitar el dao debe ser ilcita.
2. Debe existir la relacin hecho dao.
3. El dao no debe estar causado todava.
4. El inters de la persona para prevenir debe ser legtimo.
5. No debe existir ningn obstculo normativo para prevenir.
En nuestra legislacin se prevn algunas acciones de prevencin tales como:
medidas cautelares, recurso de amparo, abuso del derecho (Art. 1071), normal
tolerancia (Art. 2618), etc.
2) Responsabilidad moral y jurdica.
RESPONSABILIDAD MORAL: se diferencia de la responsabilidad jurdica por su
carcter interno. Atiende principalmente al carcter interno de las conductas

29

(conciencia o intencin con la que se ha actuado) sin importar aspectos externos

como el hecho de que hayan sido descubiertas o sancionadas.
RESPONSABILIDAD JURDICA: atiende a factores externos, por ej: la prescripcin del
delito de robo por el mero transcurso del tiempo, invalida la responsabilidad jurdica
sin invalidar la responsabilidad moral.
Responsabilidad civil y penal.
RESPONSABILIDAD CIVIL: consiste en la obligacin que recae sobre una persona, de
reparar el dao que ha causado a otro, lo que normalmente se lleva a cabo por
medio del pago de una indemnizacin.
RESPONSABILIDAD PENAL: consiste en la sujecin de una persona que vulnera un
deber de conducta impuesto por el derecho penal, al deber de afrontar las
consecuencias que impone la ley. stas, se imponen a la persona cuando se la
encuentra culpable de haber cometido un delito o de haber sido cmplice de l.
La responsabilidad penal es impuesta por el Estado y consiste en una pena que
busca castigar al delincuente y evitar su reinsercin para evitar que vuelva a
delinquir (sancin represiva); en cambio la responsabilidad civil consiste en una
pena que busca reparar el dao causado a la vctima (sancin resarcitoria).
Responsabilidad contractual y extracontractual.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: supone una obligacin concreta, prexistente
formada por la convencin de las partes, que resulta violada por alguna de ellas.
Supuestos:
Incumplimiento de las obligaciones nacidas de un contrato.
Actos unilaterales entre vivos de contenido patrimonial.
Cuasi contratos.
Gestin de negocios.
Estipulaciones en favor de terceros.
Cuando no hay contrato y sus normas deben ser aplicadas por analoga (Art.
16).
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: es independiente de una obligacin
prexistente y consiste en la violacin del deber genrico de no daar. Supuestos:
Anulacin del acto jurdico.
Responsabilidad post-contractual.
Responsabilidad emergente del dao a tercero respecto del contrato.
Responsabilidad del tercero que causa inejecucin del contrato.
Teoras Monista, Dualista y Eclctica al respecto.
TESIS DUALISTA: el punto de partida se haya en la afirmacin de una oposicin
radical entre el contrato y la ley, presentadas como dos nicas fuentes de las
obligaciones. Esta dualidad de fuentes implica dos regmenes radicalmente
distintos. La responsabilidad contractual, tiene por objeto, asegurar el respeto de
los contratos; la responsabilidad extracontractual (garanta), asegurar el respeto
de las leyes.
TEORA MONISTA: sostiene que la ley y el contrato y por lo tanto las obligaciones
que de ellos nacen, no tienen una esencia diferente. Tanto en la responsabilidad
contractual como en la extracontractual, hay una violacin a una obligacin
prexistente que ser la concreta que nace del contrato, o la general que surge de la
ley. En ambos casos, la culpa es la causa o fuente de la obligacin de indemnizar
daos y perjuicios. En cuanto al rgimen de uno y otro, hay una sola diferencia: la
extensin del resarcimiento. Esta diferencia desaparece en la prctica del poder
soberano de los jueces para apreciar el monto de los daos.
TESIS ECLCTICA: este movimiento doctrinal se caracteriza por buscar un equilibrio
entre las tesis anteriores. Reconociendo la existencia y el fundamento de la
distincin, estos autores consideran que las dos ramas de la responsabilidad no
deben ser sistemticamente opuestas, ya que desempean roles complementarios
y presentan numerosos aspectos en comn.
3) Diferencias de reglamentacin entre responsabilidad contractual y
extracontractual.
Caracterstic CONTRACTUAL
EXTRACONTRACTUAL

30

as
Origen
Estructura
Extensin
del
resarcimient
o
Plazo
de
prescripcin
liberatoria

Prueba de la
culpa

Constitucin
en mora

Juez
competente
por razn de
lugar
Juez
competente
en razn de
materia

Incumplimiento de una obligacin

prexistente.
Efecto
de
la
obligacin
prexistente.
Art. 520. Responde por los daos
que sean consecuencia inmediata
y necesaria, si hay culpa y por las
mediatas si hay dolo.
La prescripcin de la accin por
daos y perjuicios derivados del
incumplimiento contractual, no
tiene plazo especial. Se rige por
el Art. 4023 que establece 10
aos.
Se presume la culpa en el
incumplimiento contractual, por
ende el acreedor no debe probar
la culpa del deudor. Demostrado
el ttulo del crdito por parte del
acreedor,
el
deudor
debe
demostrar su cumplimiento o la
circunstancia independiente o
extintiva de la obligacin.
La interpelacin del deudor es
necesaria para constituirlo en
mora cuando no hubiera plazo
expresamente convenido, pero
resultare
tcitamente
de la
naturaleza y circunstancias de la
obligacin (Art. 509).
El del lugar convenido para el
pago, en su defecto a eleccin
del actor, el del domicilio del
demandado o el del lugar de
celebracin del contrato, cuando
el demandado sea notificado.
La responsabilidad contractual
debe ser ventilada ante fueros
especiales.
Por
ejemplo:
el
contrato
de
trabajo
debe
ventilarse ante el fuero laboral.

Violacin del deber genrico de

no daar.
Fuente
de
una
nueva
obligacin.
Art. 903 y 904. Responde por
los
daos
que
sean
consecuencia
inmediata,
medita y que el autor previ o
pudo prever empleando la
debida atencin.
La accin que corresponde por
responsabilidad
civil
extracontractual prescribe en
el plazo de 2 aos (Art. 4037).
Corresponde a la vctima
comprobar la culpa del autor
del dao (Art. 1109).
La
carga
de
la
prueba
corresponde al acreedor.

La mora se produce de pleno

derecho automticamente.

El del lugar del hecho o el del

domicilio del demandado, a
eleccin del actor, o el del
domicilio del asegurador, si la
vctima lo cita en garanta.
Las
acciones
por
responsabilidad
extracontractual, se plantean
en el fuero civil.

4) Anlisis del Art. 1107.

Este artculo establece que Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las
obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo,
sino degeneran en delitos del derecho criminal. De este modo, se deja en claro, la
marcada distincin entre el mbito contractual y el extracontractual de la
responsabilidad civil. Adems se admite la posibilidad de que se transite de un
mbito a otro, cuando del primero se transite al segundo, es decir, cuando un
incumplimiento contractual derive en un delito penal. Ejemplo: la venta de una cosa
gravada implica incumplimiento contractual y configura defraudacin penal. No se
pueden acumular las dos opciones, sino que se debe elegir una. No se permite el
cmulo por el C.P.P.
UNIDAD VI.
1) Antijuridicidad: Concepto.

31

Consiste en la infraccin al deber, ya sea mediante el incumplimiento de lo pactado

en un contrato, ya sea a travs de la violacin del deber general de no daar.
Comprende el ejercicio abusivo de los derechos? Anlisis del Art. 1071
antes y despus de la Reforma.
S, comprende el ejercicio abusivo como factor objetivo de atribucin. Es irregular
cuando el uso es fuera de los parmetros que tuvo el legislador en miras al
reconocerlo, la moral, las buenas costumbres y la buena fe.
El Art. 1071 sostiene que El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aquella tuvo en miras al reconocerlos o al que exceda los
lmites impuestos por la moral, la buena fe y las buenas costumbres.
Antes de la Reforma mediante Ley 17.711 este artculo no tena el ltimo prrafo,
ya que se consideraba que mientras el titular actuara dentro de los lmites legales,
no haba abuso del derecho, aunque sus intenciones fueran injustas o perjudicaran
a terceros. Actualmente, luego de la reforma, no se considera admisible que el
ejercicio de un derecho con intenciones de daar a otro o con mala fe, sea legtimo.
Por este motivo se le dio la actual redaccin al artculo.
2) Puede engendrar responsabilidad civil, la lesin a un inters ajeno en
ejercicio de una actividad ilcita?
Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala la
ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en el Art. 1071, y a causa de ello se
perjudica un tercero, no existe deber de repararlo. El dao est justificado y no hay
responsabilidad para quien lo caus.
Molestias en relaciones de vecindad (Art. 2618).
Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos,
vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos,
no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar
y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas.
Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de
los daos o la cesacin de tales molestias.
En la aplicacin de esta disposicin, el juez debe contemporizar las exigencias de la
produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr en
cuenta la prioridad en el uso.
El juicio tramitar sumariamente.
3) El estado de necesidad. Concepto.
Por lo general se entiende como estado de necesidad al dao causado para evitar
un mal mayor.
Esta causa de justificacin, no aparece prevista en el Cdigo Civil pero su vigencia
es indudable, puesto que se consagra el principio de conservacin de bienes
jurdicos, lo que explica el sacrificio de uno de menor importancia en resguardos de
otro ms importante.
Elementos.
El mal debe ser inminente y actual; puede producirse en cualquier momento
El mal amenazado debe ser inevitable: si fuera evitable no sera necesario.
El mal causado debe ser menor del que se quiere evitar (cualitativa y
cuantitativamente).
El agente no debe estar obligado a soportar el riesgo: quien se halla obligado
a sufrir un dao no es un extrao al mal amenazado.
Efectos: Se responde por el dao necesario?
En principio, cuando se renen los elementos mencionados anteriormente, el dao
queda legitimado y en virtud del principio de equidad, su autor debe responder en
la medida del beneficio obtenido.
En el caso que se determine que un tercero ocasion el estado de necesidad, toda
la responsabilidad recae sobre el tercero.

32

En el caso de que el bien salvado, por el dao causado, pertenezca a un tercero, el

tercero que se beneficia con el acto debe contribuir en la medida de su
enriquecimiento.
UNIDAD VII.
1) El dao. Concepto.
El cdigo no brinda un concepto de dao. Segn Orgaz, la palabra dao tiene 2
sentidos:
a) Sentido amplio: ofensa o lesin de un derecho o de un bien jurdico
cualquiera;
b) Sentido estricto: menoscabo de valores econmicos o patrimoniales (dao
material, art. 1068) o la lesin al honor o a las afecciones legtimas (dao
moral, art. 1078)
Art. 519: se llama dao e inters al valor de la prdida que haya sufrido y el de la
utilidad que haya dejado de percibir el acreedor de la obligacin por la inejecucin
de sta a debido tiempo.
La ltima parte del artculo da la impresin de que se refiere solamente al caso de
mora, en realidad debe interpretarse que comprende tanto a la inejecucin relativa
como absoluta de la obligacin.
Art. 1068: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de
apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Art. 1078: La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos
comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del
agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral
slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de
la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.
2) Clasificaciones de los daos.
Compensatorio y Moratorio.
COMPENSATORIO: es el que adviene por un incumplimiento total y definitivo de la
prestacin. La indemnizacin de este dao es igual a la prestacin incumplida.
MORATORIO: es el que corresponde al retardo en el cumplimiento de la obligacin
cuando se cumple con la condicin que la ley exige para poder constituir en mora al
obligado.
Diferencias entre ambos:
- Para que haya dao moratorio es necesario que el deudor est constituido
en mora.
- La indemnizacin en el dao moratorio puede acumularse a la reclamacin
del cumplimiento de la obligacin. En el dao compensatorio, la acumulacin
no es posible ya que la indemnizacin ocupa el lugar de la prestacin
- El dao compensatorio no existe en las obligaciones de dar sumas de dinero,
porque este tipo de dao implica la sustitucin de la prestacin debida por
una suma de dinero, lo que tiene lugar son los intereses moratorios.
Mediato e Inmediato.
MEDIATO (o Indirecto): es aquel que resulta de la conjuncin del incumplimiento de
la prestacin o de la comisin del hecho daoso del dependiente. Es la
consecuencia de la consecuencia. Resultan de la conexin del hecho daoso con
otro acontecimiento.
INMEDIATO (o directo): resultan del curso natural y ordinario de las cosas. Es aqul
que tiene por causa exclusiva la inejecucin de la obligacin o comisin de un
hecho daoso.
Directo e Indirecto
Esta distincin puede tener dos significados diferentes:
i.
Dao directo es el que afecta inmediatamente las cosas de que se tiene
dominio o posesin; Indirecto es el que recae sobre el patrimonio slo como
una consecuencia mediata, por mera repercusin de un perjuicio causado
inmediatamente a la persona misma, a sus derechos o facultades.
ii.
De acuerdo con el Art. 1079, Dao directo es el que sufre la vctima
inmediata del acto ilcito directamente en su patrimonio o indirectamente en

33

ste por el mal hecho a la persona, a sus derechos o facultades. Indirecto: es

el que experimenta toda persona distinta a la vctima inmediata; ej: en el
homicidio, damnificados indirectos son los padres, el cnyuge, los hijos
El dao indirecto, en ambos criterios, es indemnizable si se dan los requisitos
generales.
Presente, futuro y eventual.
La distincin tiene inters a los fines de la determinacin del perjuicio y de su
resarcimiento.
El momento que se considera para esta distincin, es el del fallo. El juez al dictar
sentencia y condenar al autor del acto ilcito a las reparaciones, puede encontrarse
con un dao:
PRESENTE O ACTUAL: cuando el dao positivo se ha consumado ya totalmente o
slo en parte. Tambin el lucro esperado puede aparecer ya como fallido, en el todo
o parcialmente.
El dao emergente consumado puede ser comprobado con exactitud, sin perjuicio
de las posibles complicaciones de las diligencias judiciales.
FUTURO: es cierto y an no se ha producido pero aparece desde ya como la
previsible prolongacin o agravacin de un dao actual que el juez debe computar y
estimar al fijar la indemnizacin. Puede ocurrir a la inversa, y disminuir o hasta
desaparecer en el futuro.
Las mismas hiptesis se plantean respecto del lucro cesante: o ya es cierto que la
ganancia esperada se ha perdido definitivamente o esta frustracin aun no
realizada se muestra como previsible segn las circunstancias del caso.
EVENTUAL: cuando al momento de reclamarse la indemnizacin an no ha ocurrido
el hecho daoso y slo se prev la posibilidad de padecerlo, no hay derecho a
indemnizacin porque no ofrece seguridad objetiva de que efectivamente
acontecer.
Al inters positivo y al inters negativo.
POSITIVO: se origina en un contrato vlidamente constituido y que es incumplido.
NEGATIVO: tambin llamado inters de confianza. Puede consistir en el dao
emergente o en el lucro cesante, provocados por la invalidez o ineficacia del
contrato. Consiste en el dao sufrido por haber confiado en la validez del negocio y
que no hubiera sufrido de otro modo, debiendo restablecer el patrimonio a los
mismos trminos en que se hallara de no haberse realizado las tratativas que
condujeron al acto nulo.
Intrnseco y Extrnseco.
INTRNSECO: afecta el bien objeto de la obligacin. Ej: venta de animal enfermo, los
daos estn representados en los gastos de curacin.
EXTRNSECOS: repercute en los dems bienes del acreedor. Ej: si el animal enfermo
contagia a los dems animales del comprador.
Dao material y moral.
DAO MATERIAL O PATRIMONIAL: menoscabo del patrimonio considerado como el
conjunto de valores econmicos y que es susceptible de apreciacin econmica.
Este tipo de dao puede ser:
- Directo: el que recae sobre los bienes del patrimonio
- Indirecto: el que es causado a la persona misma en sus derechos o
facultades.
- Indirecto emergente: gastos realizados para solucionar el dao
- Indirecto lucro cesante: ganancia que se deja de percibir por el dao
DAO MORAL: no comporta ningn menoscabo al patrimonio, en su contenido
actual o posibilidades futuras, pero hace sufrir a la persona, molestndola en su
seguridad personal, goce de sus bienes o hiriendo sus afecciones legtimas.
3) Requisitos del dao indemnizable.
El derecho no impone al autor del acto ilcito responder por todas las consecuencias
derivadas de su acto. Es necesario establecer los lmites de esta responsabilidad,
porque de lo contrario podra aplastarse econmicamente al autor del hecho, de por
vida.
Requisitos para que el dao sea resarcible:
a) Relacin de causalidad entre el acto ilcito y el dao

34

b) Que el dao sea cierto

c) Que sea personal del accidente
d) Que resulte de la lesin de un derecho subjetivo o de un bien protegido por
la ley.
Algunos autores exigen como requisito que el dao no sea insignificante o
demasiado pequeo. Orgaz, rechaza este requisito y dice que aunque el dao sea
insignificante, puede ser apreciado econmicamente y se debe resarcir para que la
violacin a la ley no quede impune, y se de al lesionado la satisfaccin que merece.
UNIDAD VIII.
1) La reparacin del dao. Fundamento y finalidad.
La reparacin del dao se realiza por medio de la indemnizacin. En el mbito
contractual, el art. 505 inc. 3 da derecho al acreedor a reclamar la indemnizacin
correspondiente ante el incumplimiento tardo o definitivo. Art. 505 inc. 3: Los
efectos de las obligaciones respecto del acreedor son: Darle derecho para emplear
los medios legales para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
En el mbito extracontractual la indemnizacin es el objetivo de la nueva
obligacin, del autor del ilcito y de reparar el dao causado.
La indemnizacin en ambos campos de la responsabilidad civil, busca reparar un
dao injustamente causado y recomponer la situacin patrimonial de la vctima. El
fundamento de la misma responde a la nocin de justicia: dar a cada uno lo suyo.
La finalidad de la indemnizacin es resarcitoria. No persigue la idea de punicin ni
represin, propia del derecho penal.
Caractersticas de la indemnizacin:
- patrimonial
- subsidiaria
- resarcitoria
Prueba de la existencia y magnitud del dao
La existencia del dao debe ser demostrada por el damnificado, ya que la
indemnizacin carece de sentido si no se demuestra la existencia del mismo.
En algunos casos, la existencia del dao se presume por la ley, y la otra parte debe
demostrar que no existe tal dao o que no debe responder por el.
Una vez acreditado el dao, el juez fijar su monto por medio de una sentencia,
teniendo en cuenta la magnitud del dao y la situacin del caso en particular.
Valuacin del dao convencional, legal, judicial.
La valuacin del dao es igual en el campo contractual como extracontractual. Esta
puede ser de 3 tipos:
Convencional: en el mbito contractual las partes pueden fijar los montos de la
indemnizacin por incumplimiento.
Legal: cuando es establecido por la ley. Valuacin tarifada de los daos. Ej: la ley de
accidentes de trabajo, fija un mximo para las indemnizaciones.
Judicial: fijada por el juez teniendo en cuenta las pruebas del juicio.
2) El dao moral. Cuestionamientos a su reparacin.
Segn Orgaz, para determinar si el dao es patrimonial (material) o no (moral), hay
que tener en cuenta los efectos o resultados de la accin antijurdica. Cuando se
provoca un menoscabo en el patrimonio, el dao es material, cuando no se afecta el
patrimonio pero se hace sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por
la ley, hay dao moral.
Controversia terica y carcter de la reparacin.
Nuestro cdigo civil declara expresamente en el art. 1078 que el dao moral es
resarcible. Los pocos autores que se oponen a ello se basan en 2 argumentos:
1. No se puede poner precio al dolor y a los sentimientos porque se estara
degradando los mismos valores que se pretenden proteger.
2. Al determinar un monto para la indemnizacin del dao moral se estara
incurriendo en una arbitrariedad, ya que no existe una medida para tal
estimacin.
Estos argumentos son criticados por Orgaz, porque no tienen en cuenta que la
indemnizacin del dao moral no pretende establecer una equivalencia entre el
dao y la reparacin, como ocurre en el dao material, sino que tiene un carcter

35

de satisfaccin, pretende compensar a quien fue injustamente herido en sus

afecciones personales. Esta indemnizacin no tiene carcter punitorio y no
constituye una obligacin personal, por eso, la obligacin de reparar el dao moral
pasa a los herederos del responsable, y puede ser exigida al responsable indirecto.
Algunos autores sostienen que el dao moral solo es resarcible cuando el hecho que
lo produce consiste en un delito penal, ya que as lo expresa el art. 1078. Otro
grupo de autores, interpretan que el dao moral es indemnizable en toda clase de
actos ilcitos, sean penales o civiles; contractuales o extracontractuales. Estos
ltimos se basan en el art. 1075: Todo derecho puede ser la materia de un delito,
bien sea un derecho sobre un objeto exterior, o bien se confunda con la existencia
de la persona. La nota de este art. Agrega que: no se puede negar que el honor y
la reputacin de una persona pueden ser la materia de un delito. Orgaz est de
acuerdo con la primera de las posturas (art. 1078)
Carcter de la misma: resarcitoria o ejemplar.
Teora del resarcimiento: entiende que el dao moral es resarcible, que el
responsable debe su indemnizacin como un equivalente del dao moral inferido,
de modo que el dinero es dado para que la vctima se procure satisfacciones
semejantes en intensidad al sufrimiento recibido.
Tesis de la sancin ejemplar: este punto de vista entiende que no se trata de
resarcir a la vctima del dao moral, sino de sancionar a quien lo caus.
3) Dao y agravio moral.
Llambas sostiene que el dao moral es el gnero y el agravio moral es una especie
del mismo, que consiste en las molestias que sufre una persona en su seguridad
personal, goce de sus bienes o cuando hieren a sus afecciones legtimas. Llambas,
dice que el dao moral se paga a ttulo de pena. Dice tambin que el dinero no
debe ser percibido por el acreedor, sino que debe destinarse a caridad.
4) Dao moral contractual. Rgimen legal:
El dao moral contractual es el que surge del incumplimiento contractual. Este tipo
de dao moral esta contemplado en el art. 522 del Cdigo Civil: En los casos de
indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al
responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con
la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.
Actualmente la jurisprudencia y la doctrina consideran que donde dice el juez
podr debe interpretarse el juez deber, ya que si se demuestra la existencia del
dao, el juez no puede negarse a repararlo.
5) Dao moral aquiliano. Rgimen.
El dao moral extracontractual es el que surge de los actos ilcitos y est contenido
en el art. 1078. Antes de la reforma 17.711, el dao moral solo era indemnizable si
el hecho ilcito constitua un delito penal. Actualmente dicho artculo consagra
expresamente la reparacin del dao moral proveniente de los hechos ilcitos.
Quin puede reclamar su reparacin?
El segundo prrafo del art. 1078 establece que La accin por indemnizacin del
dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la
muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos Esta
disposicin tambin es aplicable al dao moral contractual.
Dado que es una accin personalsima, slo la vctima puede ejercerla. Los
acreedores de sta no pueden intentarla por subrogacin, ni tampoco sta accin
es transmisible por herencia. Sin embargo, si la accin fue iniciada y la vctima
muere, pueden continuarla sus herederos forzosos.
El art. 1080 permite que el marido y el padre tengan accin por las injurias sufridas
por la mujer y los hijos.
Dao moral a personas jurdicas.
Las personas jurdicas pueden experimentar otros perjuicios morales, compatibles
con su naturaleza, y pretender su reparacin; por ejemplo: usurpacin de nombre,
menoscabo en la reputacin.
Pueden ser reparados siempre y cuando configuren un delito penal.

36

UNIDAD IX.
1) Relacin de causalidad.
Causa: conjunto de factores o fuerzas concurrentes que determinan una produccin
de un hecho.
Condicin: cada uno de esos factores o fuerza.
La causalidad importa una relacin entre el antecedente y la consecuencia, permite
afirmar que un efecto es atribuible a una causa determinada. Consiste en la
relacin entre un hecho y los resultados que de l derivan.
Criterios tradicionales y modernos.
Teora de la equivalencia de las condiciones (conditio sine quanone): afirma que la
causa de una determinado suceso es la suma de las condiciones necesarias para
producirlo, ya que si faltara alguna de ellas, el suceso no se habra producido. Cada
una de las condiciones tiene el mismo peso e importancia en la produccin del
efecto. As, si una persona lesiona levemente a otra y la vctima muere por una
enfermedad contrada en el hospital, la primera tambin sera responsable por la
muerte de la vctima. Esta teora due descartada por abarcar tan ampliamente las
condiciones debiendo imputar un efecto a una causa muy lejana.
Teora de la causa prxima: designa como causa a la condicin temporalmente ms
cercana al efecto. Esta teora fue descartada porque no siempre la ltima condicin
es la que verdaderamente causa el dao. Ejemplo: si una persona sufri un
accidente de trnsito y otra se ofrece a llevarla al hospital, pero en el camino
muere, segn esta teora la persona que de buena fe se ofreci a llevarla sera la
responsable por ser la mas prxima a su muerte.
Teora de la causa eficiente: la causa de un hecho consistira en la condicin ms
eficaz para la produccin del mismo. Teora criticada: no es posible determinar con
seguridad cual es la condicin ms eficaz y atribuirle una mayor participacin que al
resto de las condiciones.
Teora de la causa adecuada: es la predominante en la mayora de los pases.
Postula que la causa de un hecho es aquella condicin que segn el curso normal y
ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado. Para determinarla, dice
Orgaz, hay que realizar un juicio de probabilidad. Este juicio se hace en abstracto,
segn el curso ordinario de las cosas y la experiencia de vida, y no en concreto,
teniendo en cuenta como se han producido las cosas en ese caso. Para juzgar si la
accin era o no adecuada, el juez debe tomar en cuenta todo lo que era cognoscible
para la generalidad de las personas, para el hombre medio o corriente.
Anlisis de los art. 901 y siguientes:
El art. 901 clasifica las consecuencias en:
- Inmediatas: son las que suceden segn el curso normal y ordinario de las
cosas.
- Mediatas: son las que surgen de la conexin del hecho con un
acontecimiento distinto.
- Causales: son las consecuencias mediatas que no pueden preverse.
- Remotas: son consecuencias muy alejadas del hecho o que no tienen nexo
adecuado de causalidad (art. 906)
Extensin del resarcimiento en la responsabilidad contractual.
- Inmediatas: se indemnizan siempre (art. 903)
- Mediatas: se indemnizan cuando se hubiere previsto o podido preveer
empleando la debida atencin (art. 904) responsabilidad extracontractual.
Si el incumplimiento hubiera sido malicioso la responsabilidad es contractual.
- Causales: se indemnizan cuando fueron queridas por el autor de un hecho
ilcito (responsabilidad extracontractual) o cuando el agente ya hubiese
incurrido en mora o culpa en las relaciones obligacionales.
- Remotas: no se indemnizan nunca.
Inejecucin maliciosa o dolo contractual.
La inejecucin maliciosa de un contrato o el dolo contractual, consiste en el
incumplimiento deliberado de una convencin. El art. 521 responsabiliza a quien
acta de sta forma, debiendo hacerse cargo y responder por las consecuencias
mediatas.

37

2) Ausencia total o parcial de causalidad.

Interrupcin del nexo causal.
Cuando la relacin causal se suprime por completo, hablamos de interrupcin del
nexo causal. Cuando slo se produce la disminucin de la fuerza causal porque el
hecho colabora junto a otros en la produccin del dao, estamos en presencia de
una concausa, lo que implica la ausencia parcial de causalidad.
La interrupcin del nexo causal puede darse por 3 motivos:
1. culpa de la vctima
2. culpa de un tercero por quien no debe responder
3. caso fortuito o fuerza mayor.
La prueba de la interrupcin del nexo causa o de la ausencia parcial de causalidad,
corresponde al demandado que pretende eximirse de responsabilidad.
Culpa de la vctima:
Si el dao se produce por culpa exclusiva de la vctima, no existe responsabilidad
alguna. As lo establece el art. 1111: El hecho que no cause dao a la persona que
lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad alguna.
Para que el hecho de la vctima constituya una causa ajena, debe ser culposo.
Adems, el damnificado debe ser imputable, ya que el hecho de un inimputable no
excusa la responsabilidad del demandado, a menos que ese hecho fuera un caso
fortuito o fuerza mayor.
Culpa concurrente: suele suceder que exista una concurrencia de culpas en la
produccin de un hecho, culpa del lesionado y del lesionante. Es indispensable que
ambas culpas sean autnomas entre si y no que una sea la determinante de la otra.
Frente a esta situacin, el cdigo no brinda ninguna solucin expresa. La que
normalmente se aplica es la que se denomina compensacin de culpas: si existe
culpa concurrente, corresponde la disminucin del monto del resarcimiento a cargo
del lesionante. Esta disminucin puede hacerse conforme a diversos criterios:
a) La que sigue la teora de las equivalencias: la distribucin del dao se hace
en partes iguales. Actualmente este criterio tiene carcter subsidiario y se
utiliza cuando las dos culpas influyen de igual manera en la produccin del
dao, o cuando no se puede establecer cul fue la ms grave.
b) El que distribuye el dao segn la gravedad de las culpas: es la que tiene
mayor aplicacin y atribuye una mayor proporcin del resarcimiento del
dao a la causa mas grave. Teora criticada por Orgaz, por 2 motivos: nuestro cdigo rechaza la distincin en grados de las culpas a los fines de la
responsabilidad. no siempre la causa mas grave es la que verdaderamente
provoca mayor dao.
c) La que sera mas justa, segn Orgaz y Bustamante Alsina, es la que
establece que casa cual debe soportar el dao en la medida en que lo caus:
distribucin del dao en la medida en que cada culpa lo caus.
Culpa recproca: en los casos en que las dos partes culpables han causado daos
para ambas partes (choque de dos autos que se destruyen), cada parte est
obligada a resarcir el dao sufrido por la otra en la proporcin que resulte del
diverso grado de causalidad o de la diversa gravedad de las culpas.
3) Factores de atribucin de responsabilidad.
El factor de atribucin consiste en el fundamento que la ley tiene en cuenta para
atribuir jurdicamente la obligacin de indemnizar un dao. Estos factores son de
dos tipos:
1) Subjetivos: tienen en cuenta la conducta y la voluntad de la persona al
momento de producir el dao. Hablamos del dolo y de la culpa como factores
de atribucin, que originan sus delitos y cuasidelitos respectivamente.
2) Objetivos: no tienen en cuenta la conducta del agente que causa el dao,
sino que le encuentra fundamento en una causa externa a l. Entre stos se
encuentran: garanta, riesgo, equidad, abuso del derecho y exceso a la
normal tolerancia entre vecinos.
CULPA.

38

El art. 512 define la culpa contractual como: la omisin de aquellas diligencias que
exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar. La culpa se caracteriza por la ausencia de
intencin malfica.
RIESGO.
Cuando se utilizan cosas riesgosas o se llevan a cavo tareas que implican un riesgo
para terceros, se impone a quien crea el riesgo, el deber de resarcir el dao que
pudiera derivar de su actividad. El que crea el riesgo lo hace en su provecho, por
eso es justo que si percibe los beneficios tambin se haga cargo de los perjuicios.
GARANTA.
Consiste en el deber de responder por los daos causados por acciones u omisiones
de otras personas auxiliares o dependientes.
EQUIDAD.
Impone el deber de responder por el dao causado por un sujeto inimputable, en
razn de carecer de discernimiento y voluntad.
ABUSO DEL DERECHO.
El ejercicio de un derecho se torna abusivo cuando se contraran los fines que la ley
tuvo en mira al protegerlos y cuando se exceden los lmites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres. (Art. 1071)
EXCESO A LA NORMAL TOLERANCIA.
Tienen en cuenta el uso regular de la propiedad y la prioridad en el uso,
garantizando el libre goce de la propiedad pero garantizando el resarcimiento de los
daos provocados a los vecinos.
Dolo. Tres acepciones en el derecho civil.
El dolo consiste en la intencin de una persona de provocar un dao a un tercero o
de incumplir deliberadamente un contrato. En el derecho civil tiene 2 acepciones:
1. Dolo como vicio de la voluntad: accin dolosa para conseguir la ejecucin de
un acto, toda afirmacin de lo que es falso, disimulacin de lo que es
verdaderamente y cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee
con este fin.
2. Dolo como elemento del delito civil: hecho ilcito cometido a sabiendas y con
intencin de daar.
3. Dolo como causa de incumplimiento contractual: consiste en la intencin
deliberada de no cumplir (inejecucin maliciosa).
DISPENSA DEL DOLO
El art. 507 dispone que: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la
obligacin. Este principio resulta obvio, ya que si se constituye un vnculo que
somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un deber jurdico, no existira
obligacin alguna si se deja librada a la voluntad del deudor el cumplimiento o no
de la prestacin.
4) Culpa propiamente dicha.
El art. 512 afirma que: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin
consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la
obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y
del lugar. Esta disposicin slo tiene en cuenta la omisin de diligencias necesarias
para evitar el dao, pero esto solo es una forma de incumplimiento culpable,
denominada negligencia. Consiste en no prever lo que era previsible o si se previ
no adoptar las medidas necesaria para evitar el dao. Es decir que se hace menos
de lo que se debe.
La imprudencia es otra forma de incumplimiento culpable que consiste en que a
pesar de haber tomado las medidas necesarias, estas no fueron suficientes y el
agente se decide a accionar esperando que el dao no se produzca. Se hace lo que
no se debe.
Culpa contractual y culpa aquiliana.
La definicin y apreciacin de la culpa contractual y extracontractual es la misma.
Existe una sola culpa. Lo que s vara, son algunos accesorios relativos a las
responsabilidades de uno u otro mbito. Algunas de estas diferencias consisten
en:

39

Extensin del resarcimiento (ms amplia en la extracontractual)

Jurisdiccin del juez que entiende en uno u otro caso.
Prescripcin de la accin de indemnizacin.
Carga de la prueba: en la responsabilidad contractual se presume la culpa
del deudor en el incumplimiento, si la obligacin es de resultado; si la
obligacin es de medio, el acreedor debe probar la culpa del deudor. En la
responsabilidad extracontractual es necesario demostrar la culpa del deudor.
Dispensa de la culpa total o parcial.
La dispensa total de la culpa no es admisible ni en el mbito contractual ni en el
mbito extracontractual. Se pueden pactar, salvo excepciones, clusulas que
limitan la responsabilidad.
Culpa precontractual y postcontractual.
- Precontractual: tiene lugar durante la negociacin o cuando fue formulada
una oferta y se espera la respuesta, existen supuestos en que se
compromete la responsabilidad de las partes. Ejemplo: cuando se prueba un
auto que se est por comprar y se sufre un accidente.
- Post contractual: luego de que el contrato ha agotado sus efectos jurdicos,
algunos deberes subsisten y pueden ser transgredidos, actuando con culpa
post contractual. Ejemplo: violacin del deber de no revelar secretos de una
fbrica.
Prueba de la culpa.
- Criterio tradicional: sostiene que en el caso de responsabilidad contractual,
la culpa del deudor se presume. El acreedor no debe probar nada, sino que
es el deudor el que debe demostrar que cumpli o que en el incumplimiento
no hubo culpa. En la responsabilidad extracontractual, es el acreedor
(vctima) quien debe probar la culpa del autor del dao.
- Criterio moderno: en base a la clasificacin de las obligaciones, realizada por
Demogue, en obligaciones de medios y de resultado, la prueba de la culpa
depende de la naturaleza de la obligacin. Cuando la obligacin es de
medios, el deudor est obligado a prestar una conducta determinada que
conducir al resultado favorable, y esperado por el acreedor. La omisin de
esa conducta constituye la culpa en el incumplimiento de la obligacin. La
prueba en las obligaciones de medios est a cargo del acreedor, y en la de
resultados, por el contrario, corresponde al deudor demostrar la falta de
culpa o el caso fortuito.
-

5) Teora del riesgo creado.

Todas las cosas pueden ser peligrosas. Las que normalmente no lo son, carecen de
autonoma para daar, es decir, no daan por s solas, solo son peligrosas como
instrumentos del hombre. Las cosas normalmente peligrosas son fuentes
autnomas de dao. En ellas el peligro puede ser esttico (Ej.: pistola, plvora) o
dinmico, cuando llevan el peligro en su accionar (automvil).
Esta teora se introduce en el art. 1113 del cdigo con la reforma 17.711, la cual
responsabiliza a los dueos o guardianes, por los daos que provocara la cosa
peligrosa, fundndose en que al introducir la cosa peligrosa en el medio social,
crean un riesgo, y aunque tengan o no algn beneficio de ella, deben responder por
los daos provocados para que la vctima no quede sin resarcimiento.
El dueo slo podr eximirse de culpa demostrando la culpa de la vctima o de un
tercero por el cual no debe responder. Tampoco responde el dueo de la cosa, si
sta hubiera sido utilizada en contra de su voluntad expresa o tcita.
Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que
tiene a su cuidado. (Prrafo agregado por Ley 17.711)En los supuestos de daos
causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad,
deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no
debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o
presunta del dueo o guardin, no ser responsable.

40

UNIDAD X.
1) Caso fortuito y fuerza mayor.
Art.514: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido
evitarse". La nota de este artculo, aclara que los casos de fuerza mayor son hechos
del hombre.
Teoras que distinguen una cosa de la otra. Solucin legal.
A pesar de que la jurisprudencia y el lenguaje usual entre los hombres de leyes le
asignan el mismo significado, los autores insisten en mantener la distincin entre
CASO FORTUITO y FUERZA MAYOR.
A) Para algunos autores, la expresin "caso fortuito" debe reservarse a los
hechos de la naturaleza y "fuerza mayor" a los hechos del hombre, pero las
consecuencias seran las mismas. En tal caso, Borda considera absurda dicha
distincin conceptual.
B) Para otros, la expresin "caso fortuito" hace referencia a un acontecimiento
imprevisible, mientras que "fuerza mayor" indicara una fuerza o hecho
irresistible; pero los efectos seran los mismos en ambos casos. Borda realiza
la misma crtica.
C) Para Colmo, una y otra expresin, sealan dos aspectos distintos pero
correlativos, de un mismo fenmeno, que es el obstculo insuperable para
cumplir: "fuerza mayor" es lo subjetivo de la imposibilidad de prever o evitar
el hecho, y el "caso fortuito" es el objetivo del hecho extraordinario.
D) Para otros autores, "fuerza mayor" sera la imposibilidad absoluta fundada en
un obstculo irresistible, mientras que el "caso fortuito" sera un obstculo
de menor significacin pero suficiente en relacin a ese deudor. Los efectos
son los mismos, ya que el deudor queda exonerado del pago.
E) Josurand, a diferencia de los autores anteriores, seala una distincin
trascendente: "fuerza mayor" es el hecho extrao a la persona del obligado
que lo exime de responsabilidad, "caso fortuito" es el acontecimiento que se
produce en el interior del crculo obligatorio del deudor y que no lo exime de
responsabilidad por ms que haya mediado culpa de su parte en el
incumplimiento. Los textos de nuestro CC aluden indistintamente a caso
fortuito o fuerza mayor, y a veces los emplean al mismo tiempo,
entendiendo que son conceptos idnticos. As tambin lo entiende la mayor
parte de la doctrina y toda la jurisprudencia nacional.
Caracteres del "Casus":
Bustamante Alsina seala que hay caracteres constitutivos de caso fortuito, que
son de carcter general, y otros que definen particularmente el caso en relacin a la
inimputabilidad de las obligaciones comerciales.
Casos generales:
IMPREVISIBILIDAD: El hecho debe ser imposible de prever. La imprevisibilidad debe
ser considerada objetivamente en relacin a un deber normal de prever conforme al
Art. 902 y teniendo en cuenta las circunstancias del art. 512 (omisin de las
diligencias que exige la naturaleza de la obligacin y que correspondan a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar).
INEVITABILIDAD: El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atencin,
cuidados y esfuerzos normales en relacin al hecho del que se trate, considerando
las circunstancias concretas del lugar, tiempo y personas. Si se considera la culpa
como la omisin de las diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el
dao, no habr culpa y s caso fortuito, cuando a pesar de haber aplicado esa
conducta, el hecho resulta imprevisible e inevitable el acontecimiento Este es el
carcter definitorio del casus, ya que la imprevisibilidad es relevante en la medida
en que por eso mismo es inevitable el acontecimiento que no se pudo prever.
HECHO AJENO: El hecho debe ser ajeno al presunto responsable, o exterior al vicio o
riesgo de la cosa.
Caracteres particulares: se refieren a la inimputabilidad del incumplimiento de las
obligaciones contractuales.
HECHO SOBREVINIENTE: el casus que determina la imposibilidad de ejecutar la
obligacin debe aparecer con posterioridad a la formacin de la obligacin
contractual.

41

HECHO ACTUAL: el casus debe presentarse al mismo tiempo en que la obligacin

deba cumplirse ya que a l debe atribuirse el impedimento absoluto de ejecutar la
prestacin. OBSTCULO INVENCIBLE: el caso fortuito, para ser tal, debe obstar en
forma absoluta a la ejecucin de la obligacin: el deudor no debe poder vencer el
obstculo.
Efectos: principio general y excepciones.
El principio general se encuentra establecido en el art 513 y consiste en eximir al
deudor del deber de responder. Lo libera del cumplimiento de la obligacin, as
como tambin del deber de indemnizar los daos.
Dicho artculo contiene tambin las excepciones:
1) Cuando el deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso
fortuito. Las partes pueden convenir que el deudor asuma la responsabilidad
por el caso fortuito mediante la estipulacin de una clausula de
responsabilidad que ponga a cargo de aquel alguno de los hechos que, con
los caracteres del caso fortuito, obsto (ver) a la ejecucin de la obligacin.
2) Cuando el caso fortuito hubiera ocurrido por culpa del deudor. Es una
excepcin innecesaria, ya que en ese caso no se cumple uno de los
requisitos del caso fortuito que exige que el hecho sea ajeno a la persona del
deudor.
3) Cuando el deudor hubiese sido constituido en mora con anterioridad a la
ejecucin del caso fortuito siempre que la mora no haya sido motivada por el
caso fortuito o fuerza mayor. Esta excepcin tiene su fundamento en el
hecho de que el deudor moroso asume los riesgos del incumplimiento
obligacional, ya que de haber pagado la deuda en tiempo propio, el caso
fortuito no hubiera obtenido relevancia.
4) El art. 789 determina otra excepcin afirmando que "si la cosa se ha
deteriorado o destruido, aunque sea por caso fortuito, el que la recibi de
mala fe en pago debe reparar su deterioro o su valor, a no ser que el
deterioro o prdida hubiera tambin de haber sucedido estando en poder del
que la entreg.
2) Teora de la imprevisin.
La teora de la imprevisin atribuye al deudor una facultad para demandar la
extincin de la obligacin y su consiguiente liberacin sin responsabilidad. Aunque
los caracteres de hecho constitutivos de la imprevisibilidad son los mismos del caso
fortuito o fuerza mayor, ese hecho que no hace imposible la prestacin, no
interrumpe el nexo causal y no determina la extincin de la obligacin.
Eventualmente se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar
equitativamente los efectos del contrato.
Origen y evolucin de la teora: Bustamante Alsina sostiene que en el derecho
romano era desconocida la teora, aunque el principio fue expuesto por los
jurisconsultos en casos particulares. La teora fue introducida por el derecho
cannico en relacin al concepto de si (no se que dice) comprenda toda ventaja
injusta, incluida aun en contratos libremente celebrados. Esto fue desarrollado por
los glosadores y posglosadores. La teora se extendi despus por Alemania e Italia
durante el S XVIII. Sin embargo, desde fines de ese siglo, prevaleci a favor de las
teoras liberales de la poca, el principio de la autonoma de la voluntad y el
consiguiente respeto a la palabra empeada aun sobre los principios de buena fe.
No tuvo influencia en Francia y los autores del siglo XIX y los tribunales lo
rechazaron. No obstante fue aplicada en el derecho administrativo y en las
decisiones del Consejo de Estado durante la segunda mitad del S XIX. Pero luego de
la Primera Guerra Mundial la teora fue recogida por varios Cdigos, debido a los
desequilibrios econmicos.
Doctrina anterior a la Reforma de la ley 17.711.
El art. 1198 anterior a la Ley 17.711 actualmente derogado determinaba que los
contratos obligaban no solo a lo que estuviera formalmente expresado en ellos sino
a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente
comprendidos en ellas. Este artculo no tena en cuenta la teora de la imprevisin ,
pero Vlez se refera a ella en el art. 520, en donde se responsabiliza al deudor que
incumple culposamente la obligacin por las consecuencias inmediatas y necesarias

42

y nunca por las medidas imprevisibles (causales). Rgimen instituido por la

Reforma: La ley 17.711 consagro la teora de la imprevisin en el art. 1198 al que le
dio una nueva redaccin. Teniendo en cuenta este artculo, la teora de la
imprevisin se aplica a:
Contratos bilaterales conmutativos
Contratos unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o
continuada.
Contratos aleatorios (cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas
extraas al riesgo propio del contrato).
Como esta teora tiene lugar "si la prestacin a cargo de una de las partes se
tornara
excesivamente
onerosa
por
acontecimientos
extraordinarios
e
imprevisibles" en este caso, la parte perjudicada podr pedir la resolucin del
contrato. Adems se permite que la otra parte pueda impedir la resolucin del
contrato ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del mismo.
Comparacin entre caso fortuito e imprevisin: Si bien es cierto que el caso
fortuito y la imprevisin tienen caracteres comunes, difieren en ciertos aspectos.
El caso fortuito implica la imposibilidad de pago; la imprevisin consiste en
un pago excesivamente oneroso y dificultoso, pero no imposible.
En el caso fortuito hay una imposibilidad jurdica de cumplir, la imprevisin
implica una imposibilidad econmica del cumplimiento.
El caso fortuito tiene lugar en el mbito contractual y extracontractual, la
imprevisin tiene lugar en el mbito contractual y en determinados
supuestos.
3) Clusula penal. Concepto.
El art. 652 define a la clusula penal estableciendo que: "es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o
multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin".
Finalidad y caracteres: La clusula penal tiene una doble finalidad:
FINALIDAD COMPULSIVA: Es un medio de impulsar los deudores a cumplir
con sus obligaciones, ante la amenazada de una sancin que, por lo general,
es ms grave y econmicamente superior a la obligacin contrada.
FINALIDAD INDEMNIZATORIA: es un medio de fijar por anticipado los daos y
perjuicios que debern pagarse al acreedor, si el deudor no cumple. De este
modo se evitan todas las cuestiones relativas a la existencia del dao y del
monto. A diferencia de la indemnizacin, la clusula penal es siempre
econmicamente superior al valor de la prestacin debida.
El art. 652 realiza una distincin entre la CLAUSULA PENAL MORATORIA (en caso de
retardo) y la CLAUSULA PENAL COMPENSATORIA (en caso de incumplimiento
definitivo). CLAUSULA PENAL MORATORIA: es acumulable con la exigencia del
cumplimiento de la prestacin, ya que su finalidad es resarcir al acreedor por los
daos e intereses ocasionados por el retardo.
Clusula penal.
COMPENSATORIA: no puede ser demandada justamente con el cumplimiento de la
obligacin, ya que esta suple la prestacin principal y compensa el dao que
experimenta el acreedor por la inejecucin total de la misma. La clusula penal
posee los siguientes caracteres:
1) ACCESORIA: es accesoria de una obligacin principal, acordada para
asegurar su cumplimiento. Por este motivo, la nulidad o extincin de la
primera, causa la nulidad o extincin de la clusula penal. Por el contrario, la
nulidad o extincin de esta, no causa la nulidad o extincin de la obligacin
principal.
2) SUBSIDIARIA: el objeto principal del contrato es siempre la obligacin
principal. Por este motivo el acreedor no puede pedir el cumplimiento de la
obligacin y al mismo tiempo de la pena, sino una de las dos cosas a su
arbitrio (a menos que se haya estipulado expresamente que el pago de la
pena no extingue la obligacin principal) El deudor no puede eximirse de la
obligacin pagando la pena. El acreedor tiene el derecho de pedir el

43

cumplimiento en especie (a menos que el contrato reconociera

expresamente al deudor la facultad de no pagar la obligacin principal).
3) CONDICIONAL: La clusula penal rige solamente en caso de mora o
incumplimiento del deudor.
4) INMUTABLE: solo en casos excepcionales y considerados en el CC (Arts. 205
y siguientes) puede modificarse la clusula penal. El acreedor no puede
reclamar otra indemnizacin, probando que la pena es insuficiente, ni el
deudor puede eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha
sufrido perjuicio alguno.
Objeto: El Art. 653 dispone: "La clusula penal solo puede tener como objeto el
pago de una suma de dinero, o cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de
las obligaciones"... Lo normal es que la clusula penal consista en una suma de
dinero, pero nada impide que pueda tener como objeto cualquier otro por ejemplo:
una cosa cierta o incierta, un hecho o una abstencin. El objeto debe reunir los
requisitos esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de obligacin
general. De all que deba ser posible, determinable, susceptible de apreciacin
pecuniaria y licito.
Inmutabilidad, incidencia de la Reforma de 1968.
Los antiguos arts. 522 (no puede darle una cantidad mayor ni menor de la que fue
estipulada en el contrato) y656 (el acreedor no puede probar que sufri perjuicios y
el deudor no puede eximirse de satisfacerla), y la segunda parte del art.655 (el
acreedor no tendr derecho a otra indemnizacin aunque pruebe que la pena no es
una indemnizacin suficiente) plantean la inmutabilidad absoluta de la clusula
penal.
Con la reforma introducida por la ley 17.711, se derogo el art 522, y se agreg un
segundo prrafo al art.656 que dispone que: Los jueces podrn, sin embargo,
reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta
que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias
del caso, configuran un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. De
este modo, se consagra la inmunidad relativa.
Caso de incumplimiento parcial o irregular:
El art. 660 dispone que: Si el deudor cumple solo una parte de la obligacin, o la
cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se oblig y el
acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez pueda
arbitrarlas si las partes no se conviniesen. Lo dispuesto aqu constituye una
limitacin al principio de inmutabilidad.
Si bien el acreedor no est obligado a aceptar un pago insuficiente (Art. 673 y 742),
puede admitirlo, y en ese caso, si se aplicara ntegramente la clausula penal, se
producira una indebida acumulacin de la prestacin y la pena, que sera contrario
a lo dispuesto por el art. 659.
Cuando las partes no ajustan de comn acuerdo a la reduccin de la clusula penal,
ella debe hacerse judicialmente y en forma proporcional. Acerca del criterio a seguir
para la disminucin proporcional hay tres posturas:
1) Una que considera que debe reducirse en proporcin a lo ejecutado y de lo
dejado de ejecutar.
2) Otra considera que la reduccin debe hacerse no en relacin al valor
material de lo ejecutado sino en funcin de la utilidad o ventaja que la
ejecucin parcial haya realmente proporcionado al acreedor en relacin con
la utilidad que le hubiera aportado la ejecucin total.
3) Segn otro criterio, la pena no tendra que reducirse en la medida del valor
de lo ejecutado, sino que debe graduarse en relacin a la medida de lo no
cumplido, calculando sobre la base de la valuacin que el incumplimiento
total se haya hecho al incluir la clusula penal.
Efectos: segn la clusula penal haya sido pactada como compensatoria o
moratoria, sus efectos sern distintos.
Clusula penal compensatoria:
a. Efectos respecto del deudor: Su obligacin principal sigue siendo la
pactada, de modo que no puede liberarse de la obligacin ofreciendo el pago
de la pega (revisar) (Art. 658). Si el acreedor opta por el pago de la clusula
penal, la obligacin del deudor se extingue en relacin a la prestacin

44

principal. El deudor no puede pretender que se reduzca la pena alegando

que ella exceda el monto de los daos sufridos por el acreedor, a menos que
haya desproporcin abusiva e intolerable.
b. Efectos respecto del acreedor: producida la inejecucin de la obligacin,
nace el derecho de opcin para el acreedor, quien puede exigir el
cumplimiento de la prestacin principal (si es an factible) o el pago de la
pena, pero no puede reclamar ambas a la vez (art.659), a menos que
hubiera reservado expresamente ese derecho en el contrato.
El acreedor no puede reclamar una indemnizacin mayor aunque pruebe que
la pena es insuficiente para compensar los daos y perjuicios derivados del
incumplimiento. (Art. 655).
Clusula penal moratoria.
En la aplicacin de la clusula penal juegan, en principio, las mismas reglas
relativas a la indemnizacin por incumplimiento de las obligaciones en general: solo
se har pesar sobre el deudor si este ha incurrido en mora y si no puede alegar caso
fortuito en su favor. Adems la clusula debe ser lcita.
En cuanto al primer requisito, la inimputabilidad, el art.654 dice que: incurre en la
pena estipulada el deudor que no cumple la obligacin en el tiempo convenido,
aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo. Este artculo parece dar a
entender que ni siquiera el caso fortuito o fuerza mayor exime de responsabilidad al
deudor cuando se ha estipulado una clusula penal, pero tal interpretacin es
inadmisible. Se acepta unnimemente que el caso fortuito exime de responsabilidad
al deudor.
En cuanto al segundo, la ilicitud: la pena debe ser lcita. No solo la obligacin
principal debe serlo sino tambin la clusula penal en s misma.
UNIDAD XI.
1) Mora del deudor. Concepto.
La mora del deudor consiste en al falta de cumplimiento de la obligacin en tiempo
oportuno y todava existe la posibilidad cumplir por parte del deudor.
Los elementos de la mora son:
RETARDO: la demora o retardo del deudor es el elemento material de la
mora, pero no la mora misma.
Que sea IMPUTABLE AL DEUDOR: la imputabilidad resulta de la existencia de
un factor de atribucin suficiente (dolo o culpa).
Que el DEUDOR EST CONSTITUIDO EN MORA: la constitucin en mora
puede derivar de un acto del acreedor (interpelacin) o del mero transcurso
del tiempo; segn lo determine el art. 509.
Distincin con el incumplimiento definitivo.
Durante la mora, el deudor conserva el derecho a pagar en la prestacin pactada,
derecho que pierde en los supuestos excepcionales en los que el acreedor reclama
daos y perjuicios compensatorios por incumplimiento definitivo. Ej: ausencia de
banda musical en un casamiento.
Sistema de mora en el Cdigo de Vlez.
El viejo art. 509 del Cdigo sostena que para que el deudor incurra en mora, deba
mediar requerimiento judicial o extra-judicial (interpelacin) del acreedor, salvo en
dos casos:
MORA CONVENCIONAL: cuando se haya estipulado expresamente que el mero
vencimiento del plazo la produzca.
MORA EX R: cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que
la designacin del tiempo en el que deba cumplirse la obligacin, hubiera sido
determinante para que el acreedor la contrajera (plazo esencial).
Sistema de la Reforma 17.711.
Con la Reforma, se omite una regla general en el art. 509, refirindose a diversos
supuestos, segn el tipo de plazo que est sujeta la obligacin.
El Cdigo no determina regla general, pero Borda entiende que sta sera la mora
automtica, no slo porque encabeza el art. 509 sino porque las obligaciones a
plazo (en las que no se requiere interpelacin) son las ms frecuentes. Ej.:
locaciones urbanas sin plazo -> desalojo.

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Art 509: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor
para constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en
procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de
fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en
mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar
que no le es imputable.
2) La exigibilidad como presupuesto de la mora.
El Cdigo de Vlez planteaba la necesidad de la interpelacin (judicial o extrajudicial) al deudor, para constituirlo en mora.
Luego de la Reforma, la interpelacin es necesaria en determinados supuestos, pero
no en las obligaciones con plazo cierto. En este ltimo caso, la mora opera de pleno
derecho (mora automtica).
Obligaciones naturales, condicionales y a plazo.
OBLIGACIONES NATURALES: el art. 515 las define como las obligaciones fundadas
slo en el derecho natural y en la equidad, no confieren accin para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas por el deudor autorizan para retener lo que se ha
dado por razn de ellas.
OBLIGACIONES CONDICIONALES: son aquellas cuya existencia depende del
acaecimiento de un hecho futuro e incierto.
OBLIGACIONES A PLAZO: son aquellas cuya exigibilidad depende del acaecimiento
de un hecho futuro e incierto que ocurrir fatal o necesariamente.
Supone la mora, la culpa del deudor?
S, ya que uno de los elementos de la mora, es la imputabilidad del retardo al
deudor, por culpa o dolo.
Supone la mora, una obligacin lquida?
No, ya que Borda sostiene que no impide la constitucin en mora, las circunstancias
de que la obligacin no tenga una suma de dinero lquida, es decir, cuyo monto est
determinado o puede ser determinado utilizando un clculo aritmtico simple.
3) Casos de mora automtica y casos de mora con interpelacin.
CASOS DE MORA AUTOMTICA: la interpelacin no es necesaria a los efectos de
constituir en mora al deudor, es decir, la mora es AUTOMTICA por el solo paso del
tiempo, en los siguientes casos:
a. En las obligaciones a plazo (art. 509) cuando ste est expresamente
determinado (plazo cierto).
b. Cuando una obligacin es de tal naturaleza, que slo el deudor y no el
acreedor, est en condiciones de saber cundo debe hacerse efectivo el
cumplimiento.
c. Cuando se trata de obligaciones emergentes de hechos ilcitos.
d. Cuando la obligacin se ha hecho de cumplimiento imposible.
e. En las obligaciones de no hacer, cuando el deudor ha hecho lo que no deba.
f. Cuando el deudor reconoce que se encuentra en mora.
g. Cuando el deudor manifiesta su voluntad de no cumplir la obligacin.
h. Cuando la interpelacin es imposible por culpa del deudor.
CASOS DE MORA CON INTERPELACIN: no obstante la existencia de plazo expreso,
se requiere interpelacin en determinados supuestos que constituyen excepciones a
lo establecido en el primer prrafo del art. 509:
a. Si se ha convenido en el contrato, ya que el art. 509 es derecho supletorio
que admite pacto en contrario (mora convencional).
b. Si el plazo consiste en un acto potestativo del acreedor. Ej.: si el vendedor y
comprador tiene que elaborar un acto y el escribano no tiene las actas
preparadas.
c. Si la ley exige, en casos determinados, la interpelacin.
En el segundo prrafo del art. 509 establece que: si el plazo no estuviera
expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y las
circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para

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constituirlo en mora. Esta disposicin se justifica por el hecho que el plazo tcito es
generalmente impreciso y la interpelacin clarifica la situacin a las partes,
indicando al deudor que el plazo de la obligacin ya ha vencido.
Art. 620: Si la obligacin autorizare al deudor para satisfacerla cuando pudiese, o
tuviese medios de hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en
que deba hacerlo. -> pago por mejor fortuna.
Con respecto al plazo indeterminado, el tercer prrafo del art. 509 establece que si
no hubiere plazo, el juez ha pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a
menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de
cumplimiento, en cuyo caso, el deudor quedar constituido en mora en la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. De este artculo se
desprende que el plazo indeterminado debe fijarse en procedimiento sumario.
Adems esta norma autoriza a acumular las acciones por fijacin de plazo y por
cumplimiento. En ese caso, la mora se operar en la fecha indicada por la sentencia
para el cumplimiento de la obligacin.
En el caso de las obligaciones de exigibilidad inmediata, es necesaria la
interpelacin. Esto es necesario porque el silencio del acreedor en esta situacin
puede ser considerado por el deudor como la concesin tcita de un plazo.
Obligacin a plazo incierto: a pesar de estar expresamente determinado el
plazo, el deudor no incurre en mora cuando se vence.
Cmo puede quedar sometido el deudor al estado de mora, en una obligacin con
plazo incierto, en la que no se sabe de antemano cundo va a llegar el trmino? (Ej:
cuando muera X; cmo se entera el deudor de la muerte de X?).
Entonces, para que el deudor quedar en mora en estos supuestos, slo cuando se
le eleve una declaracin recepticia acerca de la exigibilidad actual de la prestacin:
se trata de una declaracin que, como no tiene a interpelar, no precisa ser
coercitiva porque no es una exigencia de pago.
Obligaciones puras y simples.
La obligacin pura y simple es aquella que cuenta con:

Una parte acreedora,

Una parte deudora,

Un vnculo jurdico que permite accionar legalmente,

Una prestacin (de dar, de hacer y de no hacer).

No est sujeta a ninguna modalidad (plazo, condicin o carga).
Su exigibilidad es inmediata y no depende de acontecimientos externos. Por eso es
necesaria la interpelacin al deudor.
4) Condiciones que debe reunir el requerimiento cuando es necesario.
La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor
requiere el pago del deudor (requerimiento). Posee los siguientes caracteres:
Es un derecho potestativo del acreedor.
Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categrica de pago.
Es un acto unilateral, depende de la sola voluntad del acreedor.
Es recepticia: est destinada al deudor que debe tener noticia para que se
constituya en mora.
No es formal: no est sujeta a una forma particular. Puede ser verbal o
escrita pero siempre expresa y nunca tcita.
Teniendo en cuenta los caracteres de la interpelacin, la misma puede ser judicial o
extra-judicial.
Todo acto de procedimiento judicial que comparte la voluntad del acreedor de exigir
el pago de la obligacin es suficiente para constituir en mora al deudor. Puede
hacerse por demanda judicial cualquiera sea la clase de procedimiento
(ordinario, sumario o ejecutivo), siempre que el deudor sea notificado y aunque
fuese nula por vicios de forma, o fuera entablada por juez incompetente.
La interpelacin extra-judicial puede hacerse por cualquier medio verbal, por carta
documento, telegrama, escritura pblica o cualquier medio fehaciente que
facilite la prueba que el deudor ha sido notificado.

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Para que la interpelacin produzca sus efectos de constituir en mora al

deudor, debe reunir los siguientes requisitos:
1. La reclamacin del pago debe ser categrica (imperativa).
2. La interpelacin debe ser hecho despus vencida la obligacin.
3. Si la obligacin emerge de un contrato bilateral, el acreedor debe ofrecer el
cumplimiento de la prestacin debida al deudor.
4. El acreedor debe ofrecer la cooperacin necesaria si sta fuera indispensable
para el cumplimiento de la obligacin.
5. El requerimiento debe ser apropiado, es decir, debe referirse estrictamente a
la prestacin debida. El acreedor no puede exigir una prestacin distinta a la
pactada.
6. La interpelacin debe ser hecha por el acreedor o su mandatario.
7. Ausencia de incumplimiento del acreedor (art. 510).
8. Cumplimiento posible: que permita al deudor el cumplimiento de la
prestacin por parte del deudor.
9. Debe indicar lugar y tiempo de pago, si no fueran establecidos
anteriormente o si no surgen de la ley.
Efectos de la mora.
Desde el momento en que el deudor queda constituido en mora, y siempre que ella
le sea imputable, se producen las siguientes consecuencias jurdicas:
a) El deudor est obligado a indemnizar al acreedor por los daos y perjuicios
por la mora ocasionada (art. 508) en las obligaciones que no tengan por
objeto sumas de dinero. Si la obligacin consistiera en dar una suma de
dinero, comienza el curso de los intereses.
b) El deudor asume la responsabilidad por daos y perjuicios que con
posteridad a ese momento sufra la cosa debida, aunque ellos se hayan
producido por caso fortuito (art. 513) a menos que la cosa se hubiera daado
o hubiera perecido igualmente aunque hubiere estado en poder del acreedor
(art. 892). (Traslacin de riesgos).
c) Queda expedita la accin del acreedor, sea para reclamar el cumplimiento,
sea para reclamar la resolucin del contrato.
d) El deudor pierde el derecho de invocar la teora de la imprevisin.
e) En caso de que se promueva la demanda judicial, el deudor carga con
costas.
f) La mora es uno de los hechos que revela el estado de cesacin de pago, que
puede motivar la declaracin de quiebra o concurso civil del deudor.
g) La parte morosa no tiene derecho a constituir en mora a la otra.
h) La mora es un impedimento para arrepentirse del contrato.
i) La mora causa la suspensin de la prescripcin, nicamente si la mora es
automtica. La suspensin tiene efecto por un ao o el menor tiempo que
pudiere corresponder a la prescripcin de la accin.
Cesacin de la mora.
Cuando se produce la cesacin de la mora, el deudor deja de estar en mora, sin que
ella importe relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por dao y
perjuicios ocasionados al acreedor mientras se hallaba en mora.
La mora cesar cuando:
1. El deudor cumple con la obligacin: el cumplimiento tardo no exime al
deudor de la obligacin de pagar los daos y perjuicios producidos por la
mora. El acreedor puede negarse a recibir la prestacin principal si no est
acompaada del pago de los daos. Si acepta el pago de la prestacin sin
reserva alguna, pierde el derecho de reclamar daos e intereses moratorios
producidos hasta el da de pago.
2. Resulta imposible el cumplimiento de la obligacin: en este caso cesa la
mora y el obligado debe los daos e intereses moratorios hasta el da de
ocurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses compensatorios por
el incumplimiento definitivo que causa la imposibilidad, con la excepcin
prevista en el art. 892 que exime de responsabilidad al deudor si la cosa
hubiera perecido igualmente en poder del acreedor.

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3. Cuando el acreedor renuncie a los derechos que le corresponden por la mora

del deudor. La renuncia puede ser total o parcial, pero la cesacin quedar
supeditada a la medida de la renuncia.
4. Para algunos autores, la mora constituida a raz de una demanda judicial del
acreedor, se extingue si se opera la perencin de la instancia por la
inactividad de una de las partes. Borda entiende que le perencin borra los
efectos de los actos procesales, pero no hace desaparecer los efectos de la
mora provocados por la iniciacin del juicio.
5) Mora del acreedor.
La nota del art. 509 expresa: el acreedor se encuentra en mora toda vez que por
un hecho o una omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la
obligacin, por ejemplo, rehusando a aceptar la prestacin debida en lugar y
tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin
rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin como la
medida o el peso de objetos que se deben entregar, o la liquidacin de un
crdito no lquido.
Requisitos:
Considerando que la iniciativa de pago debe ser del deudor, el acreedor solamente
incurrir en mora cuando sea interpelado por aquel para que reciba el pago o
preste la cooperacin necesaria.
Por excepcin, no es necesaria la interpelacin cuando el acreedor hubiera
manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago o cuando el
requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor.
La mora del acreedor debe serle imputable por culpa o dolo, ya que no hay mora si
el retardo en recibir la prestacin es ajeno del acreedor.
Efectos:
Los efectos de la mora del acreedor se deducen de los efectos de la mora del
deudor:
a. Responsabilidad del acreedor por los daos que le causara al deudor, la no
recepcin de la prestacin, por ejemplo: gastos de conservacin y cuidado
de la cosa.
b. El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo
como dueo de la misma antes de la tradicin. Esos riesgos se trasladan al
acreedor.
c. Se suspende el curso de los intereses que estaban a cardo del deudor. Si el
deudor no est en mora y debe intereses compensatorios convenidos
durante el plazo de la obligacin, cesa el curso de dichos intereses desde
que el acreedor es puesto en mora. Si el deudor est en mora y ejercitando
un derecho de pagar, ofrece el pago ntegro de lo debido ms los intereses
moratorios, cesa tambin el curso de stos en igual caso.
d. Impedimento para constituir en mora al deudor.
Cesacin de la mora del acreedor.
La mora del acreedor cesa:
Si el acreedor acepta la prestacin despus de estar en mora.
Por renuncia expresa o tcita del deudor.
Cuando la obligacin se extingue por cualquier causa.
Cuando la obligacin se extingue por efecto del pago por consignacin que
tiene derecho de efectuar el deudor en todos los casos que el acreedor
resista su cumplimiento o dificulte el mismo.
Mora concurrente.
Ocurre cuando, en tanto el deudor como el acreedor quedan en mora: deudor ->
por no cumplir; acreedor -> por no cooperar o contribuir al cumplimiento.
UNIDAD XII.
1) Los acreedores frente al patrimonio del deudor.
El art. 2312 establece: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente
las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye su
patrimonio.

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El PATRIMONIO del deudor constituye la garanta comn de los acreedores, es la

masa de bienes que responde por las deudas de su titular. Los acreedores tienen el
derecho de ejecutar por las deudas de su titular. Los acreedores tienen el derecho
de ejecutar esos bienes y cobrarse de ellos. Esta solucin se funda en que el
acreedor ha tenido en cuenta, al contratar, la solvencia econmica del deudor, es
decir la cuanta y solidez de su patrimonio.
Es necesario destacar dos aspectos:
No todos los acreedores estn en pie de igualdad para el cobro de sus
crditos, ya que algunos pueden tener distintos privilegios.
No todos los bienes son ejecutables por los acreedores, ya que algunos
fueron declarados inembargables.
Establecido el derecho del acreedor a ejecutar el patrimonio del deudor, puede
demandar judicialmente el embargo y venta de los bienes del deudor, para cobrarse
con su producido. La ejecucin puede ser:
Individual: accin ejercida separadamente por cada uno de los acreedores.
Colectiva: caso del concurso civil o quiebra.
Adems de la accin directa de ejecucin y venta de los bienes, los acreedores
cuentan con la enrgica proteccin que les brindan las acciones subrogatorias y
simulacin.
El principio de la garanta colectiva.
Los bienes presentes y futuros del deudor, constituyen la garanta comn de sus
acreedores, es decir, el patrimonio de una persona integrado por el conjunto de sus
bienes est afectado al cumplimiento de las deudas de una misma persona.
Cuando se constituye la obligacin, el acreedor siempre toma en cuenta como
consideracin determinante, la aptitud del deudor para afrontar su pasivo: por ello,
si bien no puede evitar que el deudor modifique la composicin de ese activo,
puede ejercer un derecho de vigilancia para que ese activo sea siempre suficiente
para cubrir el importe de su crdito.
Limitaciones al principio: el principio de la garanta comn no es absoluto, ya que
no se aplica a ciertos acreedores privilegiados que pueden separar determinados
bienes del patrimonio del deudor para aplicarlos exclusivamente a la satisfaccin
del respectivo crdito. Tampoco se aplica a todos los bienes del deudor ya que
algunos son inembargables.
Bienes excluidos de la misma.
No todos los bienes pueden ser ejecutados por los acreedores. Se ha reconocido
que algunos bienes son inembargables, siendo el motivo que inspira estas
excepciones que no debe preservarse a los hombres de lo que es indispensable
para cubrir sus necesidades ms imprescindibles, incluyendo los que son necesarios
para llevar una vida digna y para poder trabajar. En nuestro derecho positivo,
algunos de los bienes que se han declarado inembargables son:
a. La pensin de alimentos (art. 314).
b. El usufructo de que los padres gozan sobre los de los hijos en la
proporcin necesaria para cumplir con los cargos enumerados en el art. 291.
c. El hecho cotidiano del deudor, su familia y sus hijos, las ropas y muebles de
uso indispensable, los instrumentos necesarios para la profesin, arte u
oficio que ejerza.
d. Los sueldos y salarios slo son embargables en su 20%.
e. Los sueldos de los empleados pblicos nacionales, provinciales y municipales
por obligaciones emergentes de prstamo en dinero o de compra de
mercaderas, salvo determinadas proporciones y condiciones.
f. Las jubilaciones y pensiones, salvo que el embargo tenga origen en cotas de
alimentos o litis de expensas.
g. El sueldo anual complementario para empleados pblicos.
h. La indemnizacin proveniente de accidente de trabajo, la que corresponde
por despido y falta de proceso.
i. El subsidio por maternidad.
j. El lote de hogar.
k. El bien de familia.
Ejecuciones individuales colectivas.

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Para proteger sus crditos y ejecutarlos, a los acreedores se les atribuyen acciones
que por lo general ejercitan individual o colectivamente:
ACCIONES INDIVIDUALES: ejercidas por cada acreedor para demandar judicialmente
al deudor, solicitando que se ejecuten sus bienes para el cobro de su crdito. Si es
acreedor privilegiado o tiene a su favor un derecho real de garanta, la ejecucin
comienza por el bien o los bienes afectados al privilegio o a la garanta.
EJECUCIN COLECTIVA: consiste en el pedido de quiebra ante el estado de
insolvencia o cesacin de pago del deudor. Cualquier acreedor puede solicitar la
declaracin de quiebra del deudor, que es un proceso universal al que deben
concurrir todos los acreedores, ya que en este estado se suspenden las ejecuciones
individuales y se inicia un proceso que tiende a determinar los acreedores y los
crditos que les corresponden, para que luego, de la ejecucin de todos los bienes
del deudor se distribuyan el producido a prorrata y segn los privilegios de los
acreedores.
Medidas precautorias (cautelares).
Como el patrimonio es la garanta comn de los acreedores, stas pueden ejercer
acciones judiciales para vender judicialmente los bienes que integran ese
patrimonio y cobrarse con su producto. Por eso se organizan distintas medidas
judiciales que tienen ese fin.
Las medidas precautorias o cautelares tienden a asegurar el cumplimiento de una
sentencia futura. Sirven para resguardar la posibilidad de percibir un crdito.
Pueden ser solicitadas antes o despus de deducir la demanda.
Algunas de ellas son:
INHIBICHIN: impide el egreso de los bienes del patrimonio del deudor.
PROHIBICIN DE INNOVAR: mantiene la situacin existente del patrimonio del
deudor.
ANOTACIN DE LITIS: publicidad de los litigios relativos a determinados bienes
muebles o inmuebles.
EMBARGO: individualizacin de determinados bienes que responden al pago de la
deuda.
2) Preferencias de los crditos.
El principio general es que todos los acreedores deben ser tratados bajo un pie de
igualdad, en lo que atae al cobro de sus crditos y sus derechos sobre los bienes
del deudor. Sin embargo, la ley admite distintas causas de preferencia, en virtud de
las cuales, ciertos acreedores deben ser pagados antes que otros.
El privilegio no es sino un orden de preferencia establecido por la ley, esa
preferencia existe tambin en los crditos garantizados con un derecho real.
Estas preferencias son de dos tipos:
1. Los que surgen de la convencin entre partes: ejemplo: derechos reales de
garanta como la hipoteca, la prenda, etc. El gravamen sobre el bien,
permite al titular del derecho real, ser pagado con preferencia a los restantes
acreedores.
2. Los que surgen exclusivamente de la ley: segn algunos autores la
denominacin de privilegios debe reservarse para estas ltimas
preferencias. Esta opinin se funda en el texto del art. 3876 segn el cual el
privilegio no puede resultar sino de una disposicin de la ley. El privilegio no
puede resultar sino de una disposicin de la ley. El deudor no puede crear
privilegio a favor de ninguno de los acreedores.
Art. 3875: El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con
preferencia se llama en este Cdigo Civil, PRIVILEGIO.
Encuadre del caso previsto en el art. 1185 bis del Cdigo Civil.
El art. 1185 bis expresa: Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a
favor de adquirentes de buena fe sern oponibles al concurso o quiebra del
vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez podr
disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de
dominio.
Las prioridades temporales o prioridades de Pronto Pago.
El PRONTO PAGO constituye uno de los medios que tiene todo acreedor laboral y
que le permite obtener de una manera ms rpida y efectiva de su cobro en el

51

proceso completo de quiebra o del concurso preventivo. Constituye entonces, la

efectiva cancelacin definitiva de los pasivos laborales.
Adems de ser un medio, el PRONTO PAGO, es un derecho fundamental que poseen
los acreedores laborales, ya que el acreedor laboral es un acreedor privilegiado en
el cobro de su crdito. De este modo, se permite que todo trabajador no esperar
ms tiempo que se cumplimente el proceso concursal o de quiebra.
3) Fundamento de los privilegios.
Borda sostiene que no existe una fundamentacin unitaria de todos los privilegios,
ero la mayora de los autores coinciden en que no existe una explicacin nica para
todos ellos. El legislador tuvo en cuenta razones particulares para cada caso
particular. Algunas veces son motivos de equidad o de amparo al trabajo (ej:
privilegios de que gozan sueldos y jornales), otras veces son razones de inters
pblico (ej: privilegio reconocido al crdito por impuestos), etc.
Naturaleza jurdica.
Se discute la naturaleza jurdica de los privilegios:
Para algunos autores se trata de derechos reales. En primer lugar porque son
privilegios que se ejercen sobre las cosas en que recaen. En segundo lugar,
porque son la nota del art. 3928, el codificador los llama derechos reales.
Para la opinin predominante son derechos personales. En primer lugar
porque no se trata de una desmembracin del dominio, ni confieren un
derecho sobra la cosa misma desde que no gozan la accin de
repersecutoria. En segundo lugar, porque teniendo los privilegios carcter
accesorio, su naturaleza est determinada por la del crdito principal, que es
de naturaleza personal.
Borda entiende que los privilegios no constituyen un derecho subjetivo
contra el deudor, que puede ser calificado como real o personal. En realidad
son una cualidad de ciertos derechos en virtud de la cual stos ostentan un
rango de preferencia. Prueba de ello es que el privilegio no aade nada al
crdito en las relaciones entre acreedor y deudor, se dirige contra los otros
acreedores que concurren con sus crditos sobre el patrimonio del mismo
deudor.
Caracteres.
1. NACEN DE LA LEY: la sola voluntad de las partes no puede crearlos ni
modificarlos.
2. SON EXCEPCIONALES: esto se debe a que el principio general es que todos
los acreedores tienen iguales derechos respecto del patrimonio del deudor.
Por este motivo son de interpretacin restrictiva, es decir que no se
extienden por analoga.
3. SON ACCESORIOS: son accesorios del crdito al cual se le reconoce
preferencia. En esta materia no se aplica el principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, de modo que el privilegio otorgado a un
crdito no cubre sus intereses cuando la ley no lo dispone de modo expreso.
4. SON INDIVISIBLES: la preferencia existe hasta tanto el crdito haya sido
pagado ntegramente y no se extingue por su pago parcial.
Asiento y extensin del privilegio.
Los privilegios se asientan sobre una cosa determinada, o un conjunto de cosas, que
quedan afectadas al cobro preferente del acreedor.
Si la cosa sobre la cual se asienta el privilegio es enajenada con anterioridad al
momento en que sea ejercido, se traslada sobre su valor, por subrogacin real, es
decir que el derecho que se tena sobre el bien enajenado, es reemplazado por el
mismo derecho sobre el valor obtenido por la enajenacin de ese bien.
Privilegios generales y especficos.
Los privilegios se clasifican en:
GENERALES: recaen sobre la generalidad de los bienes.
ESPECIALES: recaen sobre ciertos bienes particulares, cosas muebles e
inmuebles determinados.
Esta distincin tiene la siguiente importancia:

52

a. Especiales: pueden hacerse valer en los juicios universales de concurso o

quiebra del deudor.
Generales: slo pueden hacerse valer en los juicios universales de concurso
o quiebra del deudor.
b. Cuando los privilegios especiales se hacen valer en concurso o quiebra, los
titulares de dichos privilegios no estn obligados a esperar el resultado del
concurso general y pueden hacer ejecucin especial de los bienes sobre los
que recae su privilegio, cobrando inmediatamente su crdito (previa reserva
de las sumas necesarias para atender a los acreedores preferentes).
Los titulares de un privilegio general estn obligados a esperar el resultado
de la liquidacin general del patrimonio del deudor fallido.
c. En materia de privilegios especiales, se espera una subrogacin real. Esto no
ocurre en materia de privilegios generales. Esto significa que, si bien el
afectado a un privilegio especial es verdad, este privilegio se traslada al
precio pagado por la cosa vendida. Si el bien se pierde o destruye, el
privilegio se desplaza hacia la indemnizacin debida.
4) Acciones reparadoras.
Si bien no podemos asegurar la voluntad del deudor para el cumplimiento
espontneo, podemos afianzar la sujecin patrimonial de este, a la satisfaccin del
inters del acreedor. sta es la razn o motivo que faculta al acreedor a poner en
prctica medidas y acciones sobre el patrimonio del deudor, ya que la suerte del
patrimonio de aqul, est sujeta a los cambios y modificaciones que se operan en el
patrimonio de ste.
Accin de simulacin. Concepto de simulacin.
SIMULACIN: inteligencia de dos o ms personas para dar a una cosa la apariencia
de otra, siendo su finalidad el engao.
Art. 955: La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un
acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en
realidad se constituyen o transmiten.
En principio, todos los actos bilaterales son simulables, peor la doctrina nacional
niega la posibilidad de que ciertos actos sean simulados, debido a la rigurosidad y
seriedad que exige la realizacin de los mismos; por ejemplo: el matrimonio, los
actos constitutivos de las personas jurdicas.
De acuerdo a un criterio doctrinario generalmente aceptado, los elementos de la
simulacin son tres:
1. CONTRADICCIN ENTRE LA VOLUNTAD INTERNA Y LA DECLARADA:
discordancia entre lo querido por las partes y lo manifestado por ellas.
2. ACUERDO DE LAS PARTES QUE SIRVE DE CAUSA A ESA CONTRADICCIN: la
discordancia entre lo querido y lo actuado, es querida y acordada por las
partes.
3. EL NIMO DE ENGAAR: de l puede resultar o no, dao a terceros o una
violacin a la ley.
Clasificacin lcita e ilcita, absoluta y relativa.
La simulacin puede ser:
ABSOLUTA: se celebra un acto que no tiene nada de real. Se trata de una
pura y total apariencia.
RELATIVA: se emplea para darle a un acto jurdico una apariencia que oculta
su verdadero carcter. Se presenta cuando debajo del acto ostensible, existe
otro acto diferente que es el que realmente es. Puede recaer sobre la
naturaleza o el contenido del negocio, o sobre las personas intervinientes.
Ambos tipos de simulacin pueden ser:
ILCITA: cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita (violacin de
leyes).
LCITA: no perjudica a terceros ni es reprobada por la ley.
Ejercicio de la accin por las partes. Prueba. Requisitos.

53

La accin de simulacin entre las partes, se entabla cuando una de ellas pretende
hacerse fuerte en la apariencia creada. En la simulacin se encierra la intencin de
engaar y muchas veces se la utiliza para perjudicar los derechos de terceros. En
tal caso, es razonable que el ordenamiento niegue a los simulantes el acceso a la
justicia.
El C.C. establece que los que hubieran simulado un acto ilcito, con el fin de violar
las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno
contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin
efecto el acto y las partes no pueden obtener beneficio de la anulacin. La
legislacin para el ejercicio de la accin corresponde a las partes del negocio. El
procedimiento debe realizarse por juicio ordinario.
En cuanto a la prueba de simulacin, por lo general, se hace a travs de un contra
documento: instrumento pblico o privado otorgado por las partes o el beneficiario
del acto simulado, en el que se declara el verdadero contenido o carcter del acto,
tiende a restablecer la realidad de las cosas. Para que este pueda ser utilizado como
prueba, debe reunir algunos requisitos:
Ser otorgado por las partes del negocio simulado o por el beneficiario del
mismo.
Referirse estrictamente al acto simulado.
Tener simultaneidad intelectual con el acto simulado.
La carga de la prueba corresponde a quien invoca la simulacin.
Ejercicio de la accin por terceros. Prueba. Requisitos.
Los terceros pueden accionar siempre que los actos simulados les afecten, es decir
siempre que la simulacin sea ilcita.
Como los terceros no estn alcanzados por la exigencia del contra documento, ya
que ste est destinado a quedar en secreto y slo es conocido por las partes; no
pueden presentar una prueba directa del acto simulado y por eso la jurisprudencia y
la doctrina nacional admiten la validez de prueba de presunciones (legales o de
hecho).
Las presunciones pueden ser:
1. RELATIVAS A LAS PERSONAS: el parentesco entre las partes puede servir
como presuncin de simulacin.
2. RELATIVAS AL OBJETO DE NEGOCIO: se refieren a la no ejecucin del
negocio. Ej.: cuando el vendedor no entrega el objeto enajenado al
comprador.
3. RELATIVAS A LA EJECUCIN DE LAS PARTES: por ejemplo cuando una de las
partes enajena un bien ante la inminencia de un divorcio o antes de un
embargo, conocido el juicio preventivo.
4. OTRAS PRESUNCIONES: la doctrina y la jurisprudencia elaboran otras
presunciones por ejemplo: la falta de necesidad del negocio celebrado puede
ser considerado como presuncin de simulacin.
Prescripcin de la accin.
La accin para dejar sin efecto, entre las partes, un acto simulado, prescribe a los
dos aos, sea la simulacin absoluta o relativa. El plazo se computa desde que el
aparente titular del derecho hubiere intentado desconocer la simulacin.
La prueba de ese momento, corre a cargo de quien invoca ese hecho para apararse
en la prescripcin.
UNIDAD XIII.
1) Acciones reparadoras. Accin revocatoria o pauliana.
Cuando un deudor insolvente enajena alguno de sus bienes con el objeto de
sustraerlos de su patrimonio y de la accin de sus acreedores, la ley concede a
stos la accin revocatoria (o pauliana) para revocar dichos actos perjudiciales o
en fraude a sus derechos (art. 961 CC).
Art. 961: Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos.
La accin que da lugar a este vicio es la revocatoria, pauliana o de fraude.
Son revocables:
- Los actos traslativos de propiedad;

54

La remisin de las deudas;

El pago por deudas vencidas por medio de entrega de bienes por un valor
menor del que verdaderamente tuvieron;
- Etc.
Concepto de fraude.
El fraude presupone siempre perjuicio para los acreedores de quin lo comete.
Existir cuando un deudor insolvente, con anterioridad al acto fraudulento o a
consecuencia de l, enajena bienes de su patrimonio en perjuicio de sus
acreedores.
Naturaleza y requisitos para el ejercicio de la accin revocatoria.
Con respecto a la naturaleza jurdica de la accin revocatoria, se ha discutido si sta
es de carcter personal o real. La doctrina dominante le reconoce un carcter
personal, es decir, creditorio.
Luego de haberse establecido su carcter creditorio, fue necesario determinar su
naturaleza especfica, es decir, su carcter autntico. Inicialmente la accin
pauliana fue considerada como una accin de nulidad, pero la doctrina rechaza la
atribucin de la accin de nulidad ya que la misma no procura anular el acto, sino
que pretende solamente hacerlo oponible a ciertos sujetos. Por eso, tiene carcter
de accin declarativa de ineficacia o accin de oponibilidad, ya que el acto no
desaparece sino que simplemente no produce sus efectos. Su finalidad es declarar
la ineficacia del acto practicado por el deudor en la medida que ese acto perjudique
los derechos del acreedor. De este modo con la ineficacia del acto jurdico
fraudulento, este resulta ineficaz respecto del acreedor, pero mantiene su validez y
eficacia jurdica respecto de los terceros que han contratado con el deudor, para
que puedan reclamar sus derechos afectados.
La accin revocatoria es el remedio que el art.961 concede a los acreedores
quirografarios para que revoquen los actos de sus deudores realizados en perjuicio
o en fraude de sus derechos. El art.962 exige como condiciones para que pueda
ejercerse:
6. Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume
desde que se encuentra fallido.
7. Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que
antes ya se hallase insolvente.
8. Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea una fecha anterior
al acto del deudor.
Si el negocio es a ttulo oneroso, adems de lo dispuesto, es preciso para la
revocacin que el deudor haya querido por ese medio, defraudar a sus acreedores,
y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude. La
complicidad se presupone si el tercero conoca la insolvencia del deudor. Esa
presuncin admite que el tercero pruebe por cualquier medio vlido su buena fe.
Si el negocio es gratuito, puede ser revocado an cuando aqul a quien sus bienes
hubiesen pasado, ignore la insolvencia del deudor.
Comparacin con la accin subrogatoria.
1. Ambas acciones se fundan en el principio de que el patrimonio del deudor
acta como la garanta cmun de todos sus acreedores.
2. Ambas tienen carcter patrimonial. La accin subrogatoria intenta crear o
incrementar el patrimonio del deudor, y la revocatoria restituye la garanta
patrimonial exclusivamente en relacin al acreedor accionante.
3. Ambas constituyen recursos judiciales subsidiarios cuyo fin es conseguir el
pago actual o futuro de las deudas.
4. Ambas acciones no proceden si en el patrimonio del deudor hay bienes
suficientes para hacer efectivo el crdito del acreedor.
5. La accin revocatoria ataca un acto celebrado por el deudor y tiende a
dejarlo sin efecto en la medida del inters del acreedor. La accin
subrogatoria, salva una omisin del deudor negligente.
6. En la accin revocatoria hay intencin de engaar y defraudar al acreedor.
En la subrogatoria la conducta del deudor negligente no es dolosa.
7. La accin revocatoria favorece slo al acreedor que la intenta; la
subrogatoria favorece a todos los acreedores.
-

55

8. En la accin subrogatoria el acreedor acta en nombre del deudor inactivo,

en la pauliana los acreedores ejercen un derecho en nombre propio.
Comparacin con la accin de simulacin.
1. Ambas acciones tienen carcter conservatorio ya que estn destinadas a
defender y conservar la garanta general que constituye el patrimonio del
deudor, para los acreedores.
2. En ambas acciones, se requiere la existencia del perjuicio al acreedor, que
determina el inters legtimo de los acreedores para obrar.
3. La accin de simulacin se propone dejar al descubierto el acto realmente
querido y convenido por las partes y anular el aparente; en cambio, la accin
pauliana tiene por objeto revocar un acto real.
4. Las transmisiones de bienes hechas por acto simulado quedan sin efecto y
aquellos se reintegran al patrimonio del enajenante; en cambio, la accin
pauliana se limita a remover los obstculos para que el acreedor pueda
cobrar su crdito haciendo ejecucin de esos bienes.
5. La accin de simulacin favorece a todos los acreedores, mientras que la
pauliana slo al que la entabla.
6. La accin de simulacin puede ser intentada por las partes o por los
acreedores; la pauliana slo por los acreedores.
7. El que intenta la accin de simulacin no necesita probar la insolvencia del
deudor, puesto que se trata de un remedio conservatorio. Tampoco se
requiere que su crdito sea de fecha anterior al acto impugnado, ya que lo
que con ella se pretende es demostrar que en realidad no salieron los bienes
del patrimonio del deudor. En cambio, en la accin pauliana se debe probar
la insolvencia y que la fecha del crdito sea anterior a la del negocio
fraudulento.
8. Si el que ha recibido un bien o un derecho en virtud de un ttulo simulado, lo
transmite gratuitamente a un tercero de buena fe, esta enajenacin es
vlida y no es afectada por la accin de nulidad; en cambio, la accin
revocatoria es procedente contra el subadquiriente de buena fe a ttulo
gratuito.
9. La accin de simulacin, prescribe a los 2 aos (art. 4030); la de fraude al
ao (art. 4033).
Subrogatoria
Revocatoria (de
Simulacin
Fraude)
Fecha del crdito
No interesa
Anterior al acto
No interesa
(salvo art. 963 C.C)
Quin acciona?
Todo acreedor
Acreedores por
Partes y terceros
ciertos crditos
Qu se debe
1. Calidad de
Insolvencia y
Solo la simulacin
probar?
acreedor.
perjuicio (si el acto y el perjuicio
2. Negligencia del es a ttulo oneroso:
deudor.
fraude y
3. Inters
complicidad del
tercero)
La insolvencia
No interesa
Que el acto la
Es irrelevante
cause o agrave
Monto por el que
Total del crdito
Monto del crdito
Total del crdito
prospera
contra el tercero
del que acciona
simulado
A quin
A todos los
Slo a quien
A todos los
aprovecha?
acreedores
acciona
interesados
Prescripcin
No prescribe
1 ao (art. 4033
2 aos (art. 4030
C.C)
C.C)
Propsito de la
Ni conservatoria ni Revocar el acto
Descubrir el acto
accin
ejecutiva:
verdadero
instrumental
Naturaleza Jurdica Representacin
Inoponibilidad
Inexistencia (para
legal en inters del
el C.C: nulidad
representante
relativa)

56

Acumulacin de accin de simulacin y revocatoria.

La jurisprudencia decidi que ambas acciones son acumulables. Si el acreedor las
acumula en un mismo juicio, la pauliana tendr carcter subsidiario para el caso en
que no prospere la accin de simulacin. Deben ejercitarse en conjunto en el caso
en que la simulacin relativa lo hubiese sido respecto a un acto fraudulento que no
aparece ostensiblemente. En esa hiptesis la simulacin viene a poner de
manifiesto que el acto aparente, no querido por las partes, encubre un negocio
disimulado fraudulento. La revocatoria operar sobre ese acto disimulado que se
realiz en fraude de acreedores.
2) Accin subrogatoria, indirecta u oblicua. Concepto.
Cuando una persona cargada de deudas tiene un crdito contra un tercero y carece
de intereses en gestionar su cobro, porque cuando ese bien se integre a su
patrimonio ser inmediatamente aprehendido, si el deudor es solvente, sus
acreedores no tienen inters en que ste ejecute sus derechos que tienen contra
terceros. Cuando el deudor es insolvente, el inters de los acreedores de que el
deudor cobre ese crdito, es evidente. Por este motivo, el CC les reconoce el
derecho de subrogarse en los derechos del deudor y de intentar en nombre de ste,
las acciones que posee contra terceros.
Esta accin se conoce como accin subrogatoria (el acreedor se subroga en los
derechos del deudor), oblicua o indirecta (la accin no es ejercida por el verdadero
titular sino por un tercero).
Naturaleza jurdica.
Las principales teoras son las siguientes:
a. Es una cesin tcita de las acciones por el deudor al acreedor, teora difcil
de admitir porque la ley reconoce esta accin an en contra de la voluntad
expresa del deudor.
b. Es una cesin o mandato legal. Esta teora tampoco es admisible porque si el
acreedor actuara como mandatario, sus actos le seran oponibles al deudor
(lo que no es as) y los gastos del juicio seran por cuenta de ste, tampoco
es exacto, ya que el acreedor obra en su inters y corre con los gastos del
juicio.
c. El acreedor obrara como procurator in rem suam. Esta teora implicara
revivir una institucin muerta. Este fue un recurso introducido en el derecho
romano para hacer posible la transmisin de los crditos. Ocultaba una
cesin bajo la apariencia de un mandato y el procurador actuaba como
dueo exclusivo del negocio. Nada de esto ocurre en la accin subrogatoria,
ya que el dueo de los derechos y acciones sigue siendo el deudor.
d. Es una accin ejercida por el acreedor por derecho propio que le ha sido
otorgada por la ley en forma directa para obtener el cumplimiento de las
obligaciones, todo ello sin perjuicio de que el actor accione en nombre y
lugar del deudor ante el tercero. sta es la teora que se acerca ms a la
naturaleza y modus operandi de la accin subrogatoria.
Derechos que se pueden y que no se pueden subrogar.
El principio general establecido en el Art. 1196 dispone que Los acreedores pueden
ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean
inherentes a su persona. Por consiguiente, todos los derechos patrimoniales del
deudor, pueden ser ejercidos por va de la accin subrogatoria, ejercida por sus
acreedores.
Este principio est sujeto a diversas excepciones, ya que la accin subrogatoria no
puede ser ejercida en los siguientes casos:
1. A los derechos de carcter extrapatrimonial.
2. A los derechos inherentes a la persona del deudor.
3. A los derechos inembargables.
4. A las llamadas, meras facultades del deudor: la existencia del vnculo
obligacional no lo autoriza a intervenir en la administracin de los bienes del
deudor.
Efectos de la accin.

57

EFECTOS ENTRE ACREEDOR Y DEUDOR: si la accin prospera, el acreedor podr

ulteriormente embargar el bien e inclusive ejecutarlo, siempre y cuando su crdito
fuera exigible y no condicional o a plazo.
El efecto fundamental de la accin no es otro que hacer ingresar el bien al
patrimonio del deudor, nada impide que ste disponga de l, lo venda, grave, etc.,
mientras no haya sido embargado. Sin embargo, si esa enajenacin fuera
fraudulenta o simulada, el acreedor podr impugnarla por va de las acciones
pauliana o de simulacin.
El acreedor no limita su demanda al monto de su propio crdito, ste acta en
nombre del deudor y puede y debe reclamar todo lo que se le debe a ste, aunque
el crdito del acreedor sea menor que el del deudor.
Es posible que el deudor tenga inters en poner fin al pleito que se le ha promovido
y en ese caso puede pagar al demandante su crdito, con lo cual ste queda
desinteresado.
EFECTOS ENTRE EL ACTOR Y OTROS ACREEDORES: como la accin subrogatoria no
tienen otro objeto que hacer ingresar un bien al patrimonio del deudor, beneficia a
todos los acreedores del deudor, sin importar si han intentado o no dicha accin.
Esta solucin puede parecer injusta porque coloca en la misma situacin al
acreedor diligente y al acreedor inactivo, sin embargo, el primero tiene a su alcance
el embargo, remedio que le confiere (salvo el supuesto de concurso o quiebra) un
derecho de preferencia.
EFECTOS ENTRE EL ACTOR Y EL DEMANDADO: el demandado se encuentra frente al
actor en las mimas condiciones en que se encontrara frente al subrogado. Puede
oponerle las mimas defensas que hubiera podido oponerle a ste. Tambin puede
oponerle las defensas y excepciones posteriores a la iniciacin de la accin, tales
como el pago, la transaccin, la compensacin, etc. Salvo el derecho de impugnar
tal acto por va revocatoria o de simulacin, si se diesen los presupuestos legales
para la procedencia de estas acciones. El demandado no puede invocar la
compensacin de un crdito contra el acreedor subrogante, pues este no ejerce la
accin en beneficio propio sino en beneficio del deudor y de todos los acreedores de
ste.
EFECTOS ENTRE EL DEUDOR Y EL DEMANDADO: la accin seguida entre el
subrogante y el demandad no hace cosa juzgada respecto del subrogado, a menos
que ste hubiera sido citado al pleito. No habiendo sido citado, el deudor subrogado
podra intentar nuevamente la accin si el subrogante hubiera sido vencido en el
pleito. En cambio, si el subrogante hubiera resultado vencedor, la cuestin queda
concluida y el demandado no podra replantear ante el subrogado el pleito, porque
respecto de l que s ha intervenido, la sentencia hace cosa juzgada. El ejercicio de
la accin subrogatoria, no priva al deudor del derecho de disponer de l, recibir el
pago, transar, etc., con la nica limitacin de que su acto no sea simulado o
fraudulento.
EFECTOS ENTRE EL DEMANDADO Y LOS DEMS ACREEDORES: si el deudor ha sido
citado a juicio, la sentencia hace cosa juzgada, no slo respecto de l, sino de todos
sus restantes acreedores, que no podran ms tarde volver a intentar la accin,
desde que su propio deudor ha sido vencido. La accin subrogatoria se brinda en
caso de inaccin, pero no cuando el subrogado ha sido activo pero vencido. Si el
deudor no fue citado y el subrogante fue vencido y rechazada la demanda, los otros
acreedores pueden intentarla nuevamente, ya que ellos no fueron partes en el juicio
y por lo tanto la sentencia no hace cosa juzgada respecto de ellos.
3) Acciones directas. Concepto.
A veces la ley, concede al acreedor el derecho de ejercer ciertas acciones de su
deudor, pero no por va oblicua o subrogatoria, sino por derecho propio y en
beneficio exclusivo del accionante. Por este motivo, se llaman acciones directas.
stas constituyen una proteccin ms enrgica que la subrogatoria, pero como
significan un desplazamiento del verdadero titular de las acciones, slo se justifican
en casos excepcionales y reconocidos por la ley, por ej:
1. En caso de sublocacin y de cesacin de la locacin, el locador tiene contra
el sublocatario y el cesionario, accin directa por las obligaciones
emergentes del contrato y viceversa.

58

2. En el contrato de obra, los que ponen su trabajo o los materiales en una obra
ajustada en un precio determinado, tienen accin contra el dueo de ella,
hasta la cantidad que ste adeude al empresario.
3. En caso de sustitucin de mandato, el mandante tienen una accin directa
contra el sustituto, pero slo en razn de las obligaciones que ste hubiera
contrado por la sustitucin. Recprocamente el sustituto tiene accin contra
el mandante por la ejecucin del mandato.
Requisitos para su ejercicio.
Para que proceda la accin directa son necesarias las siguientes condiciones:
1. Crdito exigible.
2. Deuda correlativa.
3. Deuda de un tercero.
No es necesario citar al deudor al proceso seguido por el acreedor contra el tercero.
Comparacin con la accin subrogatoria.
a. La accin oblicua tiende a hacer ingresar un bien al patrimonio del deudor.
La accin directa a hacer ingresar un bien al patrimonio del accionante.
b. La accin oblicua beneficia a todos los acreedores y al mismo deudor. La
directa beneficia exclusivamente al accionante.
c. El ejercicio de la accin subrogatoria no impide al deudor disponer del
crdito. El efecto normal de la accin directa es privar al deudor de su
facultad de disponer del derecho desde que la accin ha sido iniciada.
d. La accin subrogatoria exige la existencia de un crdito lquido y exigible,
mientras que la accin directa no lo requiere.
e. La accin oblicua se ejercer por la totalidad del crdito que el deudor
subrogado tiene contra el demandado, aunque sea mayor que el del deudor
subrogante. En las acciones directas el crdito del accionante marca el lmite
por el que la accin puede ser ejercida.
f. La accin oblicua se ejerce en nombre del deudor subrogado. La directa, es
ejercida por el acreedor en nombre propio.
4) Derecho de retencin. Concepto.
Segn el Art. 3939: El derecho de retencin es la facultad que corresponde al
tenedor de una cosa ajena, para conservar la tenencia de ella hasta el pago de lo
que le es debido por razn de esa misma cosa.
Este es un recurso eficaz para obligar al deudor al cumplimiento de sus
obligaciones. Este recurso se funda en razones de equidad, ya que quien no cumple
con sus obligaciones no puede exigir a la otra parte que cumpla con las suyas.
Condiciones de su ejercicio.
Para ejercer el derecho de retencin son necesarias las siguientes condiciones:
1. Que el acreedor se encuentre en la tenencia de la cosa perteneciente al
deudor. Basta la tenencia sin que sea indispensable la posesin propiamente
dicha. La tenencia debe tener origen lcito.
2. El crdito debe ser cierto y exigible. No es indispensable que el crdito sea
lquido.
3. Que haya conexin entre el crdito y la cosa. No es necesario que medie
relacin contractual.
Caracteres.
El derecho de retencin tiene los siguientes caracteres:
1. ACCESORIO: es accesorio de un crdito principal sin el cual no se concibe su
existencia.
2. INDIVISIBLE: puede ser ejercido sobre toda la cosa hasta que la totalidad de
la deuda haya sido pagada. Si las cosas son varias, puede ejercerse sobre
todas ellas, sin que el propietario pueda reclamar la entrega de algunas, en
proporcin a la parte de la deuda pagada.
3. EXCEPCIN PROCESAL: no puede hacerse valer en juicio sino por va de
excepcin (Art. 1547).
4. El derecho de retencin no puede negociarse, cederse o transmitirse
independientemente del crdito al que accede.
Naturaleza jurdica.

59

Las opiniones sostenidas son mltiples e incondicionables, las ms significativas

son:
g. La que sostiene que el derecho de retencin es un derecho real, porque
puede ser opuesto inclusive a terceros.
h. La opinin que sostiene que el derecho de retencin es un derecho personal
porque es un accesorio de un derecho creditorio, adems del hecho que no
confiere al titular un derecho de persecucin. Dentro de esta teora, algunos
piensan que no es oponible sino al deudor y sus sucesores universales. Otros
consideran que es oponible a los terceros en general y a los restantes
acreedores del obligado en particular.
i. Para otros, es un derecho sui generis que sin ser real, puede ser opuesto a
terceros.
Borda entiende que estas teoras tienen un punto de partida errneo. Se empean
en asimilar el derecho de retencin a los derechos reales o personales, sin advertir
que no se trata de un derecho sustancial que pueda ser ubicado dentro de dichas
categoras sino de una excepcin procesal que permite al acreedor retener la cosa
en tanto no haya sido pagada.
Supuestos legales del derecho de retencin.
El Art. 3940 determina como principio general que: Se tendr el derecho de
retencin siempre que la deuda ajena a la cosa detenida haya nacido por ocasin
de un contrato o de un hecho que produzca obligaciones respecto al tenedor de
ella.
Por lo tanto, no es necesario que el derecho de retencin sea reconocido por una
disposicin legal expresa con relacin a cada caso particular. Slo basta con que se
de el supuesto general establecido en el Art. 3940 para que el derecho de retencin
sea ejercible.
A pesar de ello, el legislador estableci expresamente el derecho de retencin en
determinados casos:
a. El comprador con pacto de retroventa puede oponer al vendedor, que hace
uso del derecho a recuperar la cosa, su derecho de retencin hasta ser
pagado del precio de la venta, de las mejoras y gastos (Art. 1384).
b. El locatario o arrendatario hasta ser pagado de los gastos y las mejoras a
cargo del locador (Art. 1547).
c. El locador puede retener en garanta del pago del alquiler, los frutos
existentes en la cosa arrendada, as como los objetos con que se halle
amueblada, guarnecida o provista (Art. 1588).
d. El mandatario puede retener todos los bienes o valores del mandate que se
encuentren en su poder, hasta el pago de los gastos y honorarios.
e. El depositario puede retener la cosa depositada hasta el pago de lo que se le
debe en razn del depsito.
f. El poseedor de buena fe tiene derecho a retener la cosa hasta ser pagado
por los gastos necesarios o tiles (Art. 2428). El poseedor de mala fe tiene
derecho a retenerla hasta ser pagado por los gastos necesarios (Art. 2440)
siempre y cuando la posesin no sea viciosa.
g. El copropietario que ha hecho gastos de conservacin de la cosa a cargo del
usufructuario tiene derecho a retenerla hasta ser pagado por sus
copropietarios (Art. 2686).
Derechos y obligaciones del retentor.
El acreedor en virtud de la retencin que efecta adquiere los siguientes derechos:
1. El derecho de conservar la cosa y sus frutos (o su valor, en caso de venta
conservatoria) y rehusar su devolucin mientras subsista la pendencia en el
cumplimiento del deudor.
El acreedor puede retener la cosa como un derecho de defensa extrajudicial,
hasta el reintegro de lo que se le adeuda sin intervalo de tiempo, con tal que
no exceda los lmites de la propia defensa (Art. 2470).
2. El derecho de reclamar el costo de las mejoras necesarias y los gastos de
conservacin que ocasione la cosa retenida.
3. El derecho a la ejecucin de la cosa, como cualquier otro acreedor.
A su vez, el acreedor en virtud de la retencin contrae los siguientes deberes:

60

1. El deber de conservar la cosa en el estado en que la recibi, efectuando los

gastos (con cargo al deudor) que sean necesarias a tal efecto, de lo contrario
deber responder por los daos y perjuicios que ella sufra.
2. El deber de no usar la cosa bajo el apercibimiento de dar por extinguido el
derecho de retencin y tener que devolver la cosa.
3. El deber de restituir la cosa con sus accesorios (frutos) una vez satisfecha la
deuda.
Derechos y obligaciones del deudor.
El deudor que es dueo o poseedor de la cosa retenida tiene los siguientes
derechos, no obstante, soportar la retencin por el acreedor:
1. El derecho a conservar la propiedad de la cosa con la facultad de disposicin
jurdica (ya que carece del derecho de uso, aprovechamiento de frutos y
disposicin material) respetando el derecho de retencin ejercido por el
acreedor, por lo tanto tiene derecho a que se le retribuya la cosa y sus frutos
una vez extinguido dicho derecho.
2. El derecho a ofrecer la sustitucin del derecho de retencin por una garanta
suficiente. Segn el Art. 3943 esta medida puede ser autorizada por un juez.
Esta sustitucin puede ser solicitada no solo por el propietario deudor sino
por cualquiera que tenga algn inters legtimo respecto de la cosa retenida.
Asimismo, el deudor debe ajustarse a los siguientes deberes:
1. El deber de soportar la situacin sin perturbar al acreedor mientras retenga
conforme a derecho.
2. El deber de reintegrar los gastos de conservacin y mejoras necesarias
efectuadas en la cosa por el retenedor.
El derecho de retencin, salvo que el deudor se oponga al ejercicio del derecho,
implica en los hechos un reconocimiento tcito de la obligacin y por lo tanto, una
causa de interrupcin de la prescripcin que se detendra mientras que aqul
subsista.
Efectos con relacin a terceros.
Respecto de los sucesores singulares: se aplican los principios generales, en
particular el principio nemo plus iuris establecido en el Art. 3270 (nadie puede
transmitir derecho mejor o ms extenso que el que goza).
Respecto de los acreedores quirografarios: deben soportar el ejercicio del derecho
por parte del retentor, pero a su vez pueden emplear todos los medios legales para
obtener la satisfaccin de sus intereses. Tal como lo determina el Art. 3942, el
derecho de retencin no impide que otros acreedores embarguen la cosa retenida y
hagan la venta judicial de aquella, pero el adjudicatario, para obtener los objetos
comprados, debe entregar el precio al tenedor de ellos, hasta la concurrencia de la
suma por la que ste sea acreedor.
Respecto de los acreedores privilegiados: en virtud de lo agregado al Art. 3946 por
la ley 17.711, deben soportar las consecuencias del derecho de retencin, con
efectos diferentes segn se trate de una ejecucin individual o colectiva:
a. Cuando se trata de una ejecucin individual, el derecho de retencin
prevalece sobre los privilegios especiales, si ha comenzado a ejercerse
desde antes de nacer los crditos privilegiados. Por estas graves
consecuencias que implica para los acreedores privilegiados, el comienzo de
la retencin debe ser comprobada de un modo fehaciente.
b. En caso de ejecucin colectiva, el derecho de retencin o la garanta
otorgada en sustitucin, subsiste en caso de concurso o quiebra y a su vez
no impide el ejercicio de los privilegios generales (Art, 3946). A su vez, el
acreedor que ejerce su derecho de retencin, tiene un crdito que prevalece
sobre los privilegios especiales, si ha comenzado a ejercerse antes de nacer
los crditos privilegiados.
Sustitucin del derecho de retencin.
La finalidad prctica del derecho de retencin, consiste en compeler al deudor al
cumplimiento de la obligacin. Por este motivo, el Art, 3943 establece que el juez
podr autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente
a pedido del deudor o de otro interesado legtimo. De este modo se evita que el
deudor sea vctima del ejercido abusivo del derecho, por parte del acreedor, ni que

61

este sea colocado por razn de la sustitucin en una posicin ms desventajosa que
la que ostentaba.
Extincin del derecho de retencin.
La extincin del derecho de retencin puede extinguirse segn Borda, por:
Medios indirectos: el derecho de retencin se extingue:
1. Por pago de la deuda o por su extincin por cualquiera de los medios legales.
La novacin extingue el derecho de retencin a menos que el segundo
crdito pudiera tambin dar base a ella.
El pago parcial no extingue el derecho de retencin, tampoco lo hace la
prescripcin de la deuda.
2. Por el afianzamiento del pago de la obligacin con garanta suficiente.
Medios directos: se extingue directamente el derecho de retencin:
1. Por renuncia a la tenencia. Dispone el Art. 3943 que el derecho de retencin
se extingue por la entrega o abandono voluntario de la cosa sobre que
podra ejercerse y no renace aunque la misma cosa volviese por otro ttulo a
entrar en su poder.
El secuestro de la cosa por orden judicial para ser vendida, no hace perder el
derecho de retencin sino que traslada los derechos del tenedor de la cosa al
precio.
Por prdida total de la cosa retenida; si la prdida es parcial el derecho se
sigue ejerciendo sobre lo que queda. Si se trata de un deterioro culpable,
queda configurado el supuesto de abuso.
2. Por haber adquirido el retenedor el domicilio de la cosa.
3. Por abuso, en el que se incurre usando la cosa contra derecho o causando su
deterioro por falta de cuidado o negligencia.
La quiebra no extingue el derecho de retencin: slo suspende su ejercicio.
UNIDAD XIV.
1) Obligaciones de dar sumas de dinero.
Son obligaciones de dinero las que desde su nacimiento tienen por objeto la entrega
de una suma de dinero.
Este tipo de obligaciones tienen enorme importancia, ya que son de aplicacin
cotidiana en la vida de las personas: contratos de compraventa, locacin de cosas,
de servicios o de obras, etc.
El objeto de estas obligaciones es el dinero, que si bien no satisface por s mismo
necesidad humana alguna, tiene indirectamente la virtud de satisfacer gran parte
de las necesidades posibles. Con el dinero, se adquieren los bienes aptos para
satisfacer las necesidades humanas.
El dinero. Concepto.
El dinero es una unidad ideal de valor, creada y autorizada por el Estado conforme
la autoridad que le confiere la ley. Es un medio para medir el valor de las cosas
(tasar bienes), es un medio de cambio (al pagar cosas o servicios), es un medio de
pago cancelatorio de las obligaciones (curso forzoso).
El dinero es una cosa valiosa a la cual la autoridad pblica le ha atribuido la funcin
de unidad de medida del valor de todos los bienes. Antiguamente llen esa funcin
la sal (de all deriva el salario) y luego los metales preciosos, Modernamente se
emplean simples papeles representativos del valor monetario a que se refieren.
Caracteres del dinero:
1. Es una cosa: objeto corporal susceptible de tener un valor,
2. Es fungible: cualquier unidad monetaria es intercambiable por otra
representativa de igual valor.
3. Es consumible: una vez utilizado en cualquier operacin, deja de existir para
quien lo usa,
4. Es divisible: puede ser fraccionado indefinidamente.
5. Es una cantidad: en cuanto las unidades monetarias carecen de toda nota
individual, importando slo al gnero al que pertenecen.
6. Es de curso legal: su valor nominal est certificado por el Estado en cada
pieza, no pudiendo discutir los particulares ese valor.
7. Es de curso forzoso: los particulares estn obligados a recibir la moneda
legal como medio de pago.

62

Funciones del dinero en la economa y en el derecho.

- Es un instrumento de cambio que facilita la satisfaccin de las necesidades
humanas. Quien es poseedor de algn bien puede realizarlo y con el dinero
obtenido adquirir lo que necesita en cada circunstancia. No es necesario
recurrir al trueque (cambio de cosa por otra cosa) como se haca
antiguamente.
- Es una medida de valor: acta como denominador comn de los dems
bienes que se aprecian econmicamente en trminos de moneda.
- Jurdicamente es un instrumento de pago: todas las obligaciones son
susceptibles de ser solventadas en dinero, es decir, el objeto de ellas es
estimable en dinero. El estado a travs de una imposicin legal exige
aceptar el dinero como medio inexcusable de pago con poder liberatorio
para el deudor (curso legal y curso forzoso).
El Estado debe procurar que el dinero cumpla eficazmente estas funciones. En esa
actuacin, el Estado cumple un verdadero servicio pblico.
Clases de moneda.
Se distinguen comnmente tres tipos de moneda:
Moneda metlica: es la acuada con metales nobles (oro y plata) de valor
aproximado al que ella representa. Es la actualidad esta clase de moneda circula
cada vez menos, siendo su funcin principal, la de respaldar en caja, a la moneda
de papel circulante.
Moneda de papel: es un billete o documento emitido por el Estado que garantiza al
portador, el pago de la cantidad de oro y plata a que se refiere. De este modo el
Estado se obliga a canjear dicho papel por su equivalente en metal.
Papel moneda: es el billete emitido por el Estado sin respaldo metlico e
inconvertible. El portador carece de derecho a canjearlo. Tiene curso legal y forzoso
ya que el Estado reconoce el valor que atribuye al billete y lo dota con poder
cancelatorio de las deudas de dinero o liquidadas en dinero como medio de pago.
Es el sistema que hoy rige universalmente, ya que tanto la moneda metlica como
la moneda de papel estn prcticamente abandonadas en todo el mundo.
La obligacin dineraria en el derecho argentino.
Nuestro Cdigo no aclara cmo deben pagarse las deudas de dinero cuando en el
curso de la vida de la obligacin se ha despreciado o valorizado la moneda a pagar.
Algunos autores sostienen la opinin del reajuste de la prestacin a fin de que sta
valga lo mismo que vala inicialmente. Pero Llambas entiende que esto significa
arruinar la distincin de las obligaciones en deudas de dinero y deudas de valor,
proyectando para las primeras el rgimen de las ltimas.
Por el contrario, la jurisprudencia y la mayora de la doctrina considera que en las
deudas de dinero hay que realizar una abstraccin de las oscilaciones de valor que
experimenta la moneda. No sera razonable que los jueces corrigieran esas
variaciones, ya que eso provocara que cada caso sea resuelto particularmente
teniendo en cuenta situaciones de cada caso particular. Sin embargo, si el desajuste
es muy grande intervendr el legislador para instaurar la correccin que estime
justa. Mientras esto ltimo no ocurra, corresponde que el acreedor reciba la
cantidad de dinero acordada y que el deudor se libere al cumplir con el pago de esa
cifra, cualquiera sea la capacidad adquisitiva de la moneda en cuestin.
Diversas clases de obligaciones de dar sumas de dinero.
En sentido amplio hay deuda de dinero siempre que alguien est obligado a
entregar una determinada suma a otra persona. En sentido estricto, la deuda
dineraria pura se distingue de las deudas de valor.
En las deudas dinerarias, el objeto de la deuda es la moneda misma, la cantidad
debida se encuentra originariamente determinada en una suma de dinero.
En las deudas de valor el acreedor tiene derecho a exigir un valor o utilidad
destinado a compensar la prestacin o resarcir el dao sufrido. El pago se har
finalmente en dinero, pero lo debido no es la cantidad de ste sino un valor que
habr que medir con moneda.
La deuda en dinero es insensible a las oscilaciones del poder adquisitivo de la
moneda, debiendo satisfacerse con la misma cantidad de ella fijada originariamente
salvo previsin contractual en contrario. Por el contrario, la deuda de valor toma en
cuenta tales variaciones, porque en ella el objeto debido es una utilidad a que el

63

acreedor tiene derecho, la cual ha de medirse en trminos monetarios que

corresponden al momento de liquidacin de la deuda.
Esta distincin cobr importancia en nuestro pas cuando la inflacin demostr la
indiscutible justicia de actualizar las deudas hasta el momento del pago. Conforme
con el principio nominalista un peso siempre es igual a otro peso, pero muchos
autores sostienen que este principio deba aplicarse a las deudas de dinero, pero no
a las de valor, con lo cual muchas deudas pudieron indexarse.
Despus, la aceleracin del proceso inflacionario demostr que tambin respecto de
las deudas de dinero era injustamente el principio nominalista, por lo que se
generaliz la indexacin de toda deuda, sea de valor o de dinero, La distincin entre
ambas, dej de tener sentido.
Finalmente, despus de la sancin de la Ley 23.298 se prohbe todo tipo de
indexacin. Se discute actualmente, si la prohibicin del Art, 7 de esta ley, rige
solamente respecto de las deudas de dinero o si comprende tambin las de valor.
El principio nominalista. La ley 23.928.
Segn el principio nominalista, adoptado actualmente en la mayora de los pases,
en materia dineraria o deudas de dinero rige el principio de identidad segn el cual:
si una persona se obliga a pagar una cantidad, cumple con el pago de esa
cantidad, prescindiendo de las fluctuaciones que modifiquen el valor de esa
moneda. El deudor de una suma de dinero cumple entregando la misma cantidad
(numricamente) a laque se haba obligado. Lo que cancela la obligacin es la
igualdad de las cantidades, aunque sean diferentes, la anterior y la actual, en su
valor adquisitivo.
El nominalismo significa considerar el valor nominal (atribuido por el Estado) como
nico valor del dinero a los efectos del trfico jurdico, dejando de lado el valor en
curso o poder adquisitivo del mismo.
La regla que preside este principio puede funcionar de un modo absoluto, o puede
admitir algn reajuste a travs de clusulas contractuales o decisiones judiciales,
que en casos concretos y definidos, acepten adecuar el nmero a un valor
constante; son las llamadas medidas correctorias del nominalismo.
Este principio se encuentra plasmado en nuestro Cdigo en el Art. 619 que
determina que: si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma
determinada, especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie
designada, al da de su vencimiento.
Este principio se ve reafirmado con el rgimen de convertibilidad instaurado por la
Ley 23.298 que modific los Arts. 617 y 619, incorporando la regla resultante del
Art. 7 de dicha ley, que determina que: El deudor de una obligacin de dar una
suma determinada de pesos cumple su obligacin dando el da de su vencimiento la
cantidad nominal mente expresada. En ningn caso se permitir actualizacin
monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas,
cualquiera fuera su causa, haya o no, mora del deudor, con las salvedades previstas
en la presente ley. Segn este Art. el principio nominalista se aplica como derecho
imperativo, yha que prohbe las clusulas de estabilizacin.
2) La indemnizacin por incumplimiento de obligaciones de dar sumas de
dinero.
Producido el incumplimiento material de la obligacin y constituido en mora el
deudor, el acreedor puede pretender el cobro de la deuda con sus intereses. As lo
establece el Art. 622 en su primera parte: El deudor moroso debe los intereses que
estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay
intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen
determinado. Si no se hubiese fijado en inters legal, los jueces determinarn el
inters que debe abonar.
Slo se deben intereses? Indemnizacin del mayor dao.
Se discute en nuestro derecho si, adems de los intereses, el acreedor tambin
puede reclamar el pago de otros perjuicios que le ha ocasionado la inejecucin.
Respecto a esto se sostienen distintos criterios:
a. Una parte de la doctrina, principalmente Bibiloni, sostiene que la
indemnizacin est rigurosamente limitada a los intereses, de modo que el
acreedor no podra pretender la indemnizacin de daos, segn este criterio,

64

no hay distincin posible entre los daos derivados de la mora y los daos
por inejecucin o por otras causas; al decir daos de la mora se incluyen
todos los tipos de daos.
Esta parte de la doctrina justifica su postura diciendo que en caso contrario,
las repercusiones de la mora podran llegar al infinito y se abandonara as el
principio general segn el cual en materia de obligaciones contractuales slo
se deben reparar las consecuencias directas e inmediatas del
incumplimiento.
b. De acuerdo con otra opinin, a la que adhiere Borda, nada obsta a que si el
acreedor prueba la existencia de otros perjuicios, pueda reclamarlas adems
de los intereses, conforme las reglas generales establecidas en los Arts. 519
y siguientes. Con relacin a las deudas de dinero, esta solucin se consagra
expresamente en nuestro CC en algunos casos especiales, tales como el de
la sociedad (Art. 1722) y el de la fianza (Art. 2030). Borda entiende que
cuando se ha producido la prueba cabal de un dao inmediato derivado de
un incumplimiento no hay por qu limitar la indemnizacin a los intereses.
Excepcionalmente, cuando se haya estipulado expresamente en el contrato
intereses moratorios, en ese supuesto dicha estipulacin funciona como
clusula penal e impide pretender una indemnizacin mayor.
c. Otro sector sostiene que aunque en principio la responsabilidad debe
limitarse a los intereses, cabe ampliarla a todos los daos sufridos si el
incumplimiento ha sido intencional, es decir, doloso. El dolo no malicioso no
agrava la situacin del deudor.
3) Las obligaciones de dar sumas de dinero frente a la inflacin.
Distincin entre deudas de dinero y de valor.
La inflacin es un tema principalmente monetario que se define por la suba
generalizada de precios. Tiene que ver con la cantidad de moneda en circulacin y
la riqueza en bienes y servicios que representa. El crecimiento del dinero circulante
en correspondencia con el crecimiento de la produccin de bienes no genera
inflacin salvo en determinadas circunstancias del mercado. En cambio, si crece la
circulacin monetaria por encima de la creacin de riqueza o bienes, se necesita un
nmero mayor de unidades monetarias para fijar el valor de los bienes,
producindose el fenmeno de la inflacin, que se refleja con la suba de los precios
y tarifas.
Como se trata de un problema monetario, tiende a repercutir en el cumplimiento de
las obligaciones dinerarias, ya que tiene que ver con el valor que encierra dicha
moneda y la consiguiente expectativa de aqul que la recibe. Al existir inflacin, la
moneda pierde valor adquisitivo y quien la recibe en esa condicin estara
recibiendo una medida de valor inferior a la esperada y prometida por el deudor.
Qu ocurre cuando la cantidad de la moneda debida y convenida para el
cumplimiento es de menor valor adquisitivo que la que tena esa misma moneda en
la constitucin de la obligacin? Para dar respuesta a esta pregunta se formularon
en la teora monetaria dos enfoques o corrientes de pensamiento: el nominalismo y
el valorismo, con la consiguiente distincin entre deudas de dinero y deudas de
valor.
Segn el principio nominalista, adoptado actualmente en casi todos los
ordenamientos jurdicos del mundo, en materia dineraria o deudas de dinero, rige el
principio de identidad segn el cual si una persona se obliga a pagar una cantidad
determinada de dinero, cumple pagando, esa misma cantidad, prescindiendo de
las fluctuaciones que modifiquen el valor de esa moneda. El deudor de una suma de
dinero cumple entregando la misma cantidad numrica a que se ha obligado
inicialmente, aunque la moneda haya variado en su valor adquisitivo.
Para solucionar esa situacin de injusticia y desigualdad que implicara tratar de
igual modo dos situaciones distintas, se introduce doctrinariamente en Alemania, la
llamada teora valorista que impone la distincin entre deudas de dinero y deudas
de valor.
En las deudas dinerarias el monto es determinado desde su constitucin con
abstraccin de su valor intrnseco. El objeto de la deuda es la moneda misma y la
cantidad es una suma determinada.

65

En las obligaciones de valor no se aprecia la moneda como objeto de la deuda, sino

como un medio para restaurar, en el patrimonio del acreedor, el valor al cual est
obligado el deudor. Tienen finalidad compensatoria, restitutoria y resarcitoria. Si
bien este tipo de obligaciones deben ser satisfechas con una suma de dinero, se
prescinde de la entidad numrica, poniendo principalmente atencin en las
variaciones o alteraciones del poder adquisitivo de la moneda.
Frente a un fenmeno inflacionario, el valorismo se presenta como la alternativa
ms justa, ya que el acreedor tiene derecho a exigir un valor o utilidad destinada a
compensar la prestacin o a resarcir el dao sufrido, que ser cumplido con la
entrega de una suma determinada de dinero, ajustada al valor adquisitivo de la
moneda en el momento del cumplimiento.
La importancia de la distincin precedente, reside en las distintas consecuencias a
las que da lugar: mientras que la deuda dineraria se rige por el principio
nominalista, segn el cual un peso adecuado se cancela con otro peso
nominalmente igual en valor legal aunque sea de diferente valor adquisitivo, la
deuda de valor como es la compensacin de una utilidad que debe recibir el
acreedor puede ser actualizada por el deterioro del signo monetario por el propio
acuerdo de las partes interesadas o por la resolucin judicial que convierta la deuda
en dineraria de suma lquida.
Ejemplos de deudas de valor y de dinero.
Ejemplos de deudas de valor:
- Indemnizaciones de daos causados por incumplimiento contractual.
- Indemnizaciones de daos causados por hechos ilcitos.
- Obligaciones provenientes del enriquecimiento sin causa.
- Deuda de medianera.
- Indemnizaciones por expropiacin.
- Recompensas en la sociedad conyugal.
- Alimentos.
Ejemplos de deudas de dinero:
- Obligaciones de contratos de compraventa.
- Obligaciones del mutuo de dinero.
- Arrendamiento.
- Renta vitalicia.
- Mandato.
- Permuta.
Estos ltimos cuatro son contratos que dan origen a deudas de dinero.
La indexacin de las deudas de dinero. Fundamentos.
INDEXACIN: es el nombre que designa la revaluacin del dinero, en funcin de los
ndices oficiales que muestran las oscilaciones que experimenta el valor adquisitivo
de la moneda. La indexacin persigue la finalidad de recomponer el originario valor
intrnseco del crdito dinerario, afectado por el fenmeno econmico de la inflacin.
Desde la constitucin o nacimiento de la obligacin hasta el momento de su
cumplimiento, slo puede incidir negativamente la depreciacin monetaria, si la
deuda u obligacin mantiene su pendencia a travs del tiempo, situacin que se
presenta en las obligaciones dinerarias de ejecucin diferida o de ejecucin
continuada o peridica.
Dado que un fenmeno inflacionario no puede ser desconocido, siendo notoria o
evidente su presencia en el pas, la omisin de su evaluacin y tratamiento, trae
aparejado un claro perjuicio a los derechos creditorios pendientes de cumplimiento.
Para remediar la consecuente y gradual licuacin de deuda que frustra la legtima
expectativa e inters del acreedor en la propia obligacin, fueron concebidas y
desarrolladas las llamadas clusulas de estabilizacin o de indexacin, que tienen
como finalidad impedir que el deterioro de la moneda no perjudique
progresivamente el valor real de la prestacin a recibir por el acreedor. Son
disposiciones convenidas entre el acreedor y el deudor que tienen por objeto el
ajuste o revalorizacin peridica de las obligaciones dinerarias.
Estas clusulas slo revisten de gran importancia en aquellas situaciones
encerradas
en
procesos
inflacionarios
apreciables
que
distorsionan
significativamente el valor de las prestaciones. En general y mediante diferentes
mecanismos estos recursos procuran mantener un equilibrio econmico de las

66

prestaciones, resguardndolos de los efectos de la depreciacin de la moneda

(inflacin).
Ley 24.283: Desindexacin.
La ley 24.283 dispuso en un solo artculo que cuando deba actualizarse el calor de
una cosa o cualquier otra prestacin, aplicndose ndices, estadsticas u otros
mecanismos establecidos por normas, acuerdos o sentencias, la liquidacin judicial
o extrajudicial resultante, no podr establecer un valor superior al real y actual de
dicha cosa o prestacin al momento del pago. La presente norma se aplica a todas
las situaciones jurdicas no consolidadas.
Dicha norma se aplica a toda clase de deudas pblicas o privadas, anteriores a la
Ley 23.298, que contuvieran clusulas o directivas de ajuste impliquen una
desmesura en su aplicacin, que conduzcan a situaciones de evidente injusticia,
tomando como referencia otra moneda y no se encontraran consolidadas o
extinguidas.
4) Obligaciones de dinero y Teora de la Imprevisin.
Llambas entiende que la teora de la imprevisin no es un remedio que puede dar
lugar a la indexacin o revaluacin de la deuda de dinero, por distintos motivos.
En primer lugar, porque dicha teora, plasmada en el nuevo Art. 1198 tiene miras
hacia el futuro, ya que sostiene la resolucin no alcanzar efectos ya cumplidos y
con la indexacin, se pretende ajustar o compensar una prdida anteriormente
sufrida por el deterioro ya experimentado en el crdito dinerario.
En segundo lugar, la inflacin como fenmeno econmico endmico, no es
imprevisible, y por lo tanto no admite la aplicacin de dicha teora, sino cuando se
trate de un salto inesperado en la depreciacin monetaria, como resultado sbdito
de ciertos actos del poder pblico.
En tercer lugar, aunque se trate de un brote inflacionario inesperado y aunque el
reajuste de la obligacin dineraria pudiera plantearse para el futuro, no
correspondera aplicar una indexacin de la deuda, sino efectuar una reparticin
equitativa del riesgo sobrevenido entre las partes afectadas, sin ignorar
enteramente lo que ellas convinieron inicialmente, antes de la concurrencia de ese
hecho extraordinario que ha distorcionado la ecuacin econmica del contrato.
5) Clusulas de estabilizacin: monetarias y econmicas.
En virtud del principio nominalista las deudas de dinero son insensibles a las
oscilaciones del poder adquisitivo de la moneda, no pudiendo el acreedor pretender
un incremento en la cantidad adecuada por el hecho de haberse deteriorado
durante la vida de la obligacin, la capacidad de compra de la moneda de pago.
Como ese mecanismo de las obligaciones de dinero puede resultar ruinoso para el
acreedor cuando el vnculo es duradero y ocurre una intensa inflacin monetaria, los
particulares han imaginado ciertos correctivos del objeto debido tendientes a su
reajuste en funcin de distintos factores, con la finalidad de mantener el inicial valor
econmico de la prestacin: son las llamadas CLUSULAS DE ESTABILIZACIN o de
garanta.
Con el empleo de estas clusulas, se corrige el juego del principio nominalista en
das deudas de dinero. En virtud de estas clusulas de reajuste, la deuda de dinero
queda asimilada a una deuda de valor, con respecto a las partes.
Estas clusulas suelen disponer el reajuste conforme a los standarts ms
variados: el valor del oro; de una moneda extranjera reputada estable (dlar); o
segn el precio de ciertos productos bsicos; o segn el nivel general de precios
que indica el costo de la vida.
Todas estas clusulas tienen en comn, que persiguen el mantenimiento de la
ecuacin econmica inicial, existente entre las partes, procurando que el acreedor
reciba y que el deudor entregue un valor real y no nominal, que sea equivalente al
originario. De este modo, las clusulas de estabilizacin eluden el aprovechamiento
de una de las partes a costa de la otra y evitan que quede al margen de la
oscilacin general de los precios, una determinada relacin contractual, es decir, se
consigue la estabilidad a travs de la variacin.
Legitimidad de las clusulas de estabilizacin.

67

Ha sido controvertida la legitimidad de estas clusulas cuando el objeto de la

prestacin es una suma de dinero. Para algunos, tal convencin no sera vlida por
tener una causa final ilcita, ya que denuncia desconfianza respecto de la moneda
nacional como instrumento monetario y con ello tiende al deterioro del valor de esa
misma moneda.
Se sostiene tambin que este tipo de clusulas contrara la atribucin dada al
gobierno nacional de fijar el valor de la moneda, en cuanto los particulares, al
sustituir una suma de dinero por otra distinta a la que estiman igual a la primera,
estaran usurpando una atribucin exclusiva del Estado Nacional, como es la
regulacin de la moneda.
Llambas piensa que esas consideraciones son inconvincentes y carentes de fuerza
persuasiva para desconocer la validez de las clusulas en cuestin, por eso estaran
lejos de tener una causa ilcita. Tampoco estaran empleadas por los particulares
para provocar el deterioro de la moneda legal, sino para preservarse de las
derivaciones nocivas de tipo patrimonial, de una depreciacin pecuniaria que no
han querido y a la que ellos son ajenos. La inflacin no depende de los contratantes
sino que se les impone a ellos con sus graves consecuencias.
Tampoco es exacto que las clusulas discutidas importen una pretensin de los
contratantes de usurpar al Estado la atribucin constitucional de fijar el valor legal
de la moneda.
En definitiva, segn Llambas, las clusulas de estabilizacin, cualquiera sea su
especie, son vlidas. As concluye la opinin prcticamente unnime de los autores,
incluyendo a Llambas.
UNIDAD XV.
1) Intereses. Concepto.
Son aumentos paulatinos que experimentan las deudas del dinero en razn de su
importe y del tiempo transcurrido (prorrata temporis). No brotan ntegros en un
momento dado, sino que germinan y se acumulan continuamente a travs del
tiempo.
Clases.
Segn su origen pueden ser:
CONVENCIONALES: provienen del pacto de las partes.
LEGALES: derivan de la previsin legal que determina cierta tasa de inters o
faculta a los jueces para imponerlos en ausencia de otra disposicin concreta,
contractual o legal.
Segn la funcin econmica que desempean:
COMPENSATORIOS (Retributivos): contraprestacin del uso de un capital ajeno. Este
tipo de intereses son independientes del dolo o culpa del deudor. An sin culpa de
su parte, corren contra el deudor los intereses compensatorios, que integran como
accesorios, la prestacin a su cargo.
MORATORIOS (Punitorios): se adeudan en razn del dao causado por la privacin al
dueo de un capital que el deudor no tiene derecho a retener para s: constituye
una sancin resarcitoria, una forma de indemnizacin. Se pagan en concepto del
perjuicio que sufre el acreedor por el retardo incurrido por el deudor en el
incumplimiento de sus obligaciones. Este tipo de implica una verdadera clusula
penal, ya que fija los perjuicios sufridos por el acreedor de modo definitivo y ni el
deudor podr impugnarlo por excesivo, ni el acreedor por insuficiente. Los intereses
moratorios son imponibles a ttulo de sancin. Slo proceden cuando la falta de
pago de la prestacin principal es imputable al deudor en razn de su culpa o dolo.
Cundo corren los intereses compensatorios?
En principio, las obligaciones de dinero no llevan intereses compensatorios. As lo
establece el Art. 621 que establece que: La obligacin puede llevar intereses, lo
que significa que no es forzoso que los lleve. Adems, el Art. 2248. establece que
no habiendo convencin expresa sobre intereses, el mutuo se supone gratuito, y el
mutuante slo puede exigir los intereses moratorios, o las prdidas e intereses de la
mora.
Este principio de la ausencia de intereses compensatorios no es absoluto. Por
excepcin, corren este tipo de intereses cuando media pacto de intereses o cuando
la ley los establece en casos especiales:

68

a. El pacto de intereses est autorizado por el Art. 621 que dice: La obligacin
puede llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen convenido entre el
deudor y el acreedor. El pacto de intereses est ampliamente justificado. Lo
que puede ser ilegtimo es la tasa del inters pactado cuando por su elevado
monto ofenda la moral y las buenas costumbres, supuesto en el cual el pacto
se anula por usurario.
b. En ciertas situaciones especiales, la ley impone al deudor, el pago de
intereses al margen de toda convencin; son los intereses compensatorios
legales. Se instituyen por razones de equidad, en funcin del uso del dinero
ajeno.
Fuera de los casos expresados por la ley, no corresponde el curso de intereses
legales compensatorios, ya que no deben extenderse por analoga las disposiciones
de la ley a otros supuestos semejantes, porque se est frente a un rgimen de
excepcin y no ante una regla general.
Cundo corren los intereses moratorios?
Durante un tiempo se pens que slo las deudas lquidas devengaban intereses
moratorios. Pero ha prevalecido la opinin contraria, a la que adhiere Llambas. La
liquidez no es un requisito para el curso de los intereses moratorios, porque la ley
no lo exige y porque el deudor (una vez constituido en mora) no puede escudarse
en la ausencia de liquidez de la prestacin para privar al acreedor del goce de su
capital.
Aunque la suma a pagar no est determinada, siempre puede el deudor consignar
en pago la cifra que l entiende adeudar, a fin de eximirse del aditamento de
intereses, sin perjuicio de completar el pago si los jueces estiman que la
consignacin es insuficiente.
La liquidez de la deuda no es un impedimento para el curso de los intereses
moratorios. Lo que importa es la certeza de la obligacin, es decir, el conocimiento
que el deudor tenga o deba tener de la existencia y legitimidad de dicha obligacin.
Una deuda cierta pero lquida, impone al deudor constituido en mora el pago
adicional de los intereses moratorios correspondientes.
Los intereses deben ser pedidos por el acreedor. El juez no puede concederlos de
oficio, si no hay instancia del acreedor.
Anlisis del Art. 621.
Art. 621: La obligacin puede llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen
convenido entre deudor y acreedor.
En la antigedad, estaba prohibido el prstamo de dinero, o el pacto de intereses
entre las partes. Esta prohibicin en la actualidad no tiene sentido, puesto que estas
operaciones son comunes y es justificable que se reciban ganancias por la
prestacin de un capital.
En dicho artculo se establece una doble aplicacin del principio de la autonoma de
la voluntad (Art. 1197), ya que permite a las partes convenir intereses y fijar su
cuanta.
Las partes estn facultadas para pactar intereses, sean lucrativos o punitorios. Esta
libertad para convenir los intereses y su cuanta, posibilita la convencin de
intereses excesivos, contrarios a las buenas costumbres y la moral. Por tal motivo,
esta norma se encuentra limitada por la teora de la lesin, que se configura cuando
promedia explotacin en la necesidad ligereza e inexperiencia del deudor.
La sancin que corresponde ante la configuracin de intereses excesivos, genera la
nulidad del pacto y los intereses deben ser reducidos a su justo lmite. Esta es una
nulidad parcial pero absoluta, y por eso puede ser declarada de oficio por el juez.
Anlisis del Art. 622.
Art. 622: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la
obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los
intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiera
fijad el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar.
Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta
procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin
de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn
imponer como sancin la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a

69

los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y media la tasa de
los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios.
Segn el mencionado Art. 622, los intereses moratorios pueden ser: convencionales,
legales o judiciales, es decir, que el deudor moroso siempre debe intereses
moratorios, estn pactados, o no.
En cuanto al segundo prrafo de dicho artculo, prev intereses sancionatorios, para
castigar al deudor que siendo capaz de pagar o cumplir con la obligacin, incurre en
la inconducta procesal maliciosa, dilatando el cumplimiento de una obligacin de
dinero o de valor. Este tipo de intereses son impuestos por los jueces, adems de
los intereses compensatorios o moratorios que de deban.
Desde cundo se deben los intereses?
Con relacin a las deudas contractuales, Borda entiende que:
a. Si hay intereses compensatorios pactados: corren de acuerdo a lo
convenido. Si no se hubiera pactado desde cuando empiezan a correr, se
deben desde el momento en que comenz a hacerse uso del capital ajeno,
con independencia de la fecha en que el deudor hubiera quedado constituido
en mora, ya que stos intereses implican una compensacin por el uso del
capital ajeno.
b. Si se trata de intereses moratorios pactados: la opinin predominante
sostiene que corren desde la fecha del vencimiento, sin necesidad de
constitucin en mora del deudor. Esta opinin se funda en la primer parte del
Art. 622, segn el cual los intereses convenidos se deben desde el
vencimiento de la obligacin.
c. Si se trata de intereses moratorios no pactados: corren desde la
constitucin en mora, ya que no hay ninguna disposicin que permita
apartarse de esta exigencia formal.
Si se trata de intereses de sumas de dinero debidas como indemnizacin por hechos
ilcitos, en una primera etapa se admita que los intereses corran slo a partir de la
fecha de la sentencia, porque hasta entonces no hay cantidad lquida. Luego, se
admiti que haba deuda cierta (no lquida) y por consiguiente los intereses deban
correr desde la fecha de la demanda.
Posteriormente, como no haba un criterio aceptado como regla general, se convoc
un plenario de las Cmaras de la Capital que sent la siguiente doctrina: tratndose
de delitos, los intereses corren desde el da del hecho; tratndose de cuasidelitos,
desde la notificacin de la demanda. La minora sostuvo que en ambos casos
deban correr desde el da del hecho.
Un nuevo plenario de la Cmara Civil de la Capital declar que el principio debe ser
que los intereses deben correr desde el momento del dao. Por consiguiente:
- si se trata de consecuencias directas del hecho ilcito, deben correr desde el
momento del hecho.
- si se trata de pagos realizados al damnificado como consecuencia del hecho,
deben correr desde que estos pagos fueron hechos.
- si el damnificado no ha pagado las reparaciones o la restitucin de la cosa
destruida, no hay intereses.
2) Tasa de intereses.
Con respecto a la tasa de los intereses compensatorios, en pocas de gran
inflacin, los tribunales aceptaron la legitimidad de los pactos que establecan hasta
un 120% de inters anual y an se ha admitido un inters mayor en supuestos
especiales.
Tratndose de capitales actualizados, se ha entendido que los intereses
compensatorios y punitorios no pueden superar, en su conjunto, la tasa del 15%
anual, aunque las partes hubiesen estipulado tasas superiores.
Con respecto a los intereses moratorios, cabe distinguir si stos son legales,
convencionales o judiciales:
a. Si los intereses se originan en la convencin de las partes, han de liquidarse
conforme a la tasa pactada, siempre y cuando no sea usuraria. La libertad
contractual debe ser amparada mientras no infrinja el orden pblico o no
ofenda la moral y las buenas costumbres.

70

b. Cuando no hay convencin al respecto, el deudor moroso debe los intereses

legales que las leyes especiales hubiesen determinado (Art. 622).
c. Si no se hubiese fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que
debe abonar (Art. 622). A partir de la ley 23.928, de convertibilidad del
austral, el criterio de los tribunales ha variado con respecto al tipo de tasa
para liquidar los intereses moratorios, cuando deben fijarlo en funcin de lo
dispuesto en el Art. 622.
Intereses en la deuda de valor.
Los intereses no son incompatibles con la actualizacin de la deuda, sta
corresponde al mantenimiento del poder adquisitivo de la moneda, y los intereses, a
la productividad frustrada del capital impago, que si hubiera sido satisfecho en
tiempo oportuno, el acreedor habra podido aplicar a cualquier negocio fructfero.
Los intereses correspondientes a las obligaciones de valor, deben ser calculados de
acuerdo a una tasa especial, reducida respecto de la del inters corriente. Engloba
varios rubros, uno de los cuales el denominado inters puro (renta del capital), el
cual es el nico procedente de las deudas del valor, cuya tasa es del orden del 6%
anual.
3) Usura. Nocin de intereses usurarios.
Se estiman usurarios los intereses que por su elevado monto en comparacin con el
capital que los produce, ofenden a la moral y buenas costumbres. Usurero es el que
se dedica a prestar dinero en esas condiciones. stos son individuos que
aprovechando su riqueza abusan de la necesidad de sus semejantes cobrando
intereses excesivos por el prstamo de su dinero. Tal prstamo cae bajo la
reprobacin del Art. 953 por ser de objeto inmoral, por ello resulta nulo o anulable,
segn el vicio est o no manifiesto en el acto.
Adems de la sancin civil de nulidad, se instituy en 1994, el delito penal de usura,
consagrado en el Art. 175 bis del Cdigo Penal, para castigar a quienes explotan la
necesidad o inexperiencia ajena, estipulando intereses excesivos.
El concepto de inters usurario se aplica tanto a los intereses compensatorios como
a los moratorios. La acumulacin de ambos tipos de intereses puede hacer que la
cifra resulte exorbitante, por eso slo se admite la acumulacin de intereses que, en
su conjunto, no resulten usurarios.
Naturaleza jurdica del contrato usurario.
El vicio que configura el contrato usurario es la lesin que padece el deudor de los
intereses excesivos.
Tasa de los intereses usurarios.
No hay una tasa legal que fije la cuanta de los intereses, y que indirectamente
determine cul es la cuota que pueda reputarse excesiva o usuraria.
sta es una clasificacin que ha variado segn el criterio de los tribunales, en
funcin de las circunstancias prevalecientes en los distintos perodos de tiempo. En
esa apreciacin influye el ritmo de la inflacin que ha presionado a favor de un
continuo aumento de la tasa de inters reconocido como legtimo. Esto resulta
entendible porque el incremento de ese inters no tiene el carcter de un mayor
rendimiento del capital, sino de recomposicin del calor originario de un capital
deteriorado por la inflacin.
Antes de la sancin de la Ley 23.928, lleg a reputarse legtima la tasa del 120%, y
de este modo, los intereses que superaban esa tasa sin justificacin en las
particularidades del acto realizado, se reputaban como usurarios.
Es necesaria la compatibilidad entre el pacto de intereses y la moral, de ah que
puede no ser usurario un convenio que lleve la tasa del inters a un tope ms alto,
si el exceso est justificado por alguna circunstancia especial del caso.
Nulidad de los intereses usurarios, caracteres y consecuencias.
Por su contradiccin con el orden moral, el pacto que estipula intereses usurarios
es nulo constituyendo una causa ilegtima de obligaciones. Actualmente, la
jurisprudencia se orienta firmemente a favor de la nulidad parcial: los jueces no
invalidan el pacto de intereses como causa de deber, sino los intereses en cuanto
tienen de excesivos. As, se impone como solucin la reduccin de los intereses
pactados a trminos equitativos.

71

El carcter relativo de la nulidad, condice con la naturaleza del pacto usurario. El

vicio de ste es la lesin, si los actos lesivos son sancionados con nulidad relativa,
es lgico que la misma sancin corresponda a los intereses usurarios, que
configuran una especie de lesin.
Del carcter relativo de la nulidad, derivan las siguientes consecuencias:
a. La nulidad de los intereses no puede ser declarada de oficio por los jueces,
requirindose para ello la instancia de parte legtima.
b. No pueden repetirse los intereses ya pagados, porque el pago, si no se hace
salvedad, confirma tcitamente la validez del acto impidiendo su ulterior
impugnacin.
c. No son compensables, por va de imputacin de pago, los intereses
excesivos ya pagados, con la deuda del capital que los produce. Slo podra
jugar la compensacin si se hubiese mediado protesta o reserva en el
momento de pagar los intereses, y luego recayera sentencia que anulara el
exceso de los intereses pagados.
d. La accin de repeticin de los intereses usurarios es prescriptible. El plazo de
prescripcin es el que establece el Art. 4023: 10 aos.
Anatocismo. Nocin de anatocismo.
Es la capitalizacin de los intereses, o inters compuesto, de modo que
agregndose tales intereses al capital originario, pasan a redituar nuevos intereses.
El anatocismo acrecienta aceleradamente la deuda de dinero. As, un capital
colocado a un inters compuesto aplicando tasas elevadas, puede llevar a la ruina a
un deudor que resulta aplastado por la montaa de los intereses. Esto explica la
prevencin que el derecho ha tenido tradicionalmente con respecto a los pactos que
implican anatocismo, ya que han sido la forma de usura ms simple y frecuente.
Regulacin del anatocismo antes de la Ley 23.928.
En nuestro derecho, estaba prohibida la capitalizacin de los intereses futuros,
todava no devengados. As lo expresaba el Art. 623 segn el cual: No se deben
intereses de los intereses sino por obligacin posterior. El principio de la ley era
claro y reflejaba su prohibicin legal del anatocismo.
Su fundamento radicaba en la presuncin legal de que un negocio tan ruinoso para
el deudor revelaba su estado de necesidad, o su ignorancia acerca del alcance de
un compromiso susceptible de conducirlo a la ruina. Por este motivo, la ley se
pronunciaba por la nulidad, ya que se ha explotado la ignorancia o una evidente
inferioridad del deudor, lo que es altamente inmoral.
Este principio que prohiba el anatocismo era de orden pblico y no poda quedar
sin efecto por el acuerdo de las partes o la renuncia anticipada del deudor. Por lo
tanto, la clusula que contena una situacin de anatocismo era nula de nulidad
absoluta.
La nulidad de la clusula prohibida importaba slo la nulidad parcial del contrato
que vinculaba a las partes, porque se refera a la obligacin accesoria de pagar los
intereses capitalizados en infraccin de la ley: era una nulidad de la obligacin
accesoria, relativa a esos intereses, que dejaban intacta la validez de la obligacin
principal.
Reforma del Art. 623 por la ley 23.928.
La ley 23.928 modific el Art. 623 estableciendo que: No se deben intereses de los
intereses sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la
periodicidad que acuerden las partes, o cuando liquidada la deuda judicialmente
con los intereses, el juez mandase a pagar la suma que resultare y el deudor fuese
moroso en hacerlo. Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin que se basen en la
evolucin peridica de la tasa de inters de plaza.
Con esta nueva redaccin, la regla que prohiba el anatocismo queda expresamente
derogada, ponindose nuestro CC a todo con la realidad de las transacciones civiles
y comerciales, que en la prctica, mediante diversos mecanismos, incluan
clusulas de anatocismo.
Para argumentar la validez de los pactos de capitalizacin de intereses efectuados
antes de su vencimiento, se ha dicho que la mora del deudor puede obligar al
acreedor a obtener la suma total debida de un prestamista que le cobrar intereses
sobre el total del prstamo. Por eso la prohibicin del anatocismo es una regla
inmoral, en el sentido que introduce un comportamiento social disvalioso, ya que,

72

segn Llambas, es un premio al deudor moroso y un castigo al acreedor que no

slo se ve privado del uso de los rditos de su capital, sino tambin de la ganancia
que estos rditos le habran proporcionado.
As se establece como regla general, que se deben intereses sobre los intereses si:
a. Se ha convenido la acumulacin de los intereses al capital.
b. Se ha demandado judicialmente el cobro del capital. En este caso la
acumulacin de los intereses al capital ocurre en la fecha de interposicin de
la demanda.
c. En los dems casos previstos por el CC.
En el caso de que un pacto amparado en el nuevo Art. 623 derive en una
acumulacin de intereses excesiva, que pueda considerarse usuraria, quedar
subsumida en la nulidad impuesta por el Art. 953, a los actos que contraren la
moral y las buenas costumbres. Pero en ese caso se tratara de una nulidad relativa,
como es la que deriva de los pactos usurarios, y no de la nulidad absoluta que se
estimaba para el anatocismo antes de la reforma del Art. 623.
Extincin de los intereses.
Los intereses consisten en una obligacin accesoria, por lo tanto, adems de
extinguirse por el pago que de ellos se haga, tambin se extinguen por los medios
previstos en el Art. 724 (novacin, compensacin, transaccin, confusin, etc.)
Como consecuencia de su carcter accesorio, tambin se extingue si se produce la
extincin de la obligacin principal, pero no a la inversa conforme al Art. 525.
4) Obligaciones de dar sumas de moneda extranjera.
Sistema originario del CC.
En principio, la moneda extranjera no se reputaba dinero fuera de su pas de
emisin y era considerada como una cosa en el sentido de objeto corporal
susceptible de apreciacin pecuniaria (Art. 2311).
En el rgimen dispuesto por el CC, cuando se trataba de moneda extranjera, no era
aplicable el rgimen particular de las obligaciones de dinero, sino que se regan por
las estipulaciones previstas para las obligaciones de dar cantidades de cosas, ya
que as lo estableca el antiguo Art. 617. De acuerdo al rgimen anterior, se
utilizaba la moneda extranjera como un modo de establecer una clusula de
estabilizacin de la prestacin dineraria. En tal caso, para las partes, la obligacin
era de moneda nacional y la referencia a la moneda extranjera slo era empleada
como moneda de cuenta para fijar en definitiva la cuanta de moneda nacional que
deba ser pagada.
Rgimen posterior a la Ley. 23.928.
El rgimen de las obligaciones en moneda extranjera ha variado radicalmente con
la sancin de la Ley 23.928, que modific el Art. 617 de la siguiente forma: SI por
el acto por el que se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda
que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de
dar sumas de dinero.
Esta reforma reconoce a la moneda extranjera el carcter de dinero, pero sin que
ello implique asignarle curso legal, ya que esa calidad slo la tiene el actual peso.
Teniendo en cuenta el Art. 617 y conforme a lo dispuesto por el Art. 619, el deudor
que se ha obligado a pagar en determinada moneda extranjera, slo puede
liberarse entregando esa especie prometida, quedando derogada la facultad de
cumplir por el equivalente en moneda nacional, salvo convencin en contrario. En
ese caso el deudor deber entregar en moneda de curso legal del pas, una
cantidad suficiente de moneda nacional para adquirir en el mercado libre cambiario
la cantidad de divisas comprometidas.
Este carcter dinerario de la moneda extranjera permite inferir de su condicin, la
aptitud de ser considerada precio contractual, como capital puede ser generador de
intereses y de recibir seguridades en forma de garantas, aunque todo esto no
signifique que adquiera curso legal en la Repblica.
UNIDAD XVI.
1) Transmisin de las obligaciones: entre vivos y mortis causa.
Hay transmisin de un derecho u obligacin, cuando una persona, sucede a otra
como titular de dichos derechos u obligaciones. As, el acreedor o deudor han

73

cambiado, pero el derecho permanece idntico. Esta transmisin puede ser por
actos entre vivos o por muerte del titular del derecho u obligacin:
a. La transmisin por actos entre vivos puede originarse en un contrato o en
una disposicin de la ley. En nuestro derecho, la transmisin por actos entre
vivos es siempre a ttulo singular, an cuando por disposicin de la ley
(concurso o quiebra) no pasan todos los bienes a los acreedores, ya que
muchos de ellos tienen carcter inembargable.
b. La transmisin mortis causa puede ser a ttulo universal o singular. El primer
caso tiene lugar cuando el sucesor sea heredero del causante. El segundo
caso tiene lugar cuando se trata de legatarios o beneficiarios de un cargo
(sucesores singulares), ya que slo suceden al causante en determinados
bienes o derechos.
Principios generes y limitaciones.
El principio general es que todos los derechos pueden cederse. Sin embargo, esta
regla no es absoluta y est sujeta a distintas limitaciones. La imposibilidad de
transmitir un derecho puede derivar:
a. De la naturaleza misma del derecho. Los derechos extrapatrimoniales tales
como los derechos de la personalidad (derecho a la vida, al honor, etc.) y los
derechos de familia (derechos y obligaciones derivadas del matrimonio,
patria potestad, etc.) no pueden cederse.
b. De una prohibicin de la ley, por ejemplo: jubilaciones, pensiones,
indemnizaciones, etc.
c. De la voluntad de las partes, expresada en el ttulo de la obligacin (Art.
1448).
2) Cesin de crditos. Concepto.
El Art. 1434 establece que Habr cesin de crdito cuando una de las partes se
obligue a transferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor,
entregndole el ttulo del crdito si existiese.
Se trata de un contrato consensual donde una de las partes (cedente), no slo se
obliga sino que transfiere efectivamente a la otra parte (cesionario) el derecho
creditorio que posee contra su deudor, con todos sus accesorios y garantas,
convirtindose el cesionario en propietario del crdito.
Antecedentes histricos.
Si bien el derecho romano acept fcilmente la transmisin de las obligaciones
mortis causa, el proceso fue lento en cuanto a la cesin de crditos por actos
entre vivos. Hacia la poca de a Repblica, slo se permita el cambio de acreedor
por la novacin. Ms tarde, se imagin lograr el resultado de la cesin mediante la
procuratio in rem suam: el acreedor daba poder al cesionario para que
demandara el cobro del crdito eximindolo de rendir cuentas. Esto no dejaba de
tener inconvenientes porque el poder era susceptible de ser revocado por el
acreedor y tambin se extingua por la muerte de ste. Fue en el Imperio, cuando se
consolid la situacin del cesionario, dndole el pretor, acciones tiles cuando no
podra hacer valor el poder, y consolidando el efecto de la cesin a partir de la
notificacin al deudor cedido.
El derecho moderno admite sin dificultad la cesin de crditos por su innegable
utilidad: con ella, el acreedor a plazo puede cobrar de inmediato vendiendo el
crdito al cesionario; puede ceder el crdito dndolo en pago de una deuda; en fin,
se puede evitar las molestias y los gastos de la cobranza que tomar a su cargo el
cesionario, naturalmente con alguna deduccin en el precio.
Sistema del Cdigo Civil: Crtica.
El CC trata la cesin de crditos en la seccin destinada a los contratos. Este
mtodo resulta inadecuado por varios motivos. Por un lado, porque el fenmeno de
la transmisin de la obligacin tiene su lugar propio de tratamiento en la teora de
las obligaciones; por otro lado, resulta inadecuado el trmino cesin de crditos,
ya que si bien se ceden con ms frecuencia derechos creditorios, tambin pueden
ser objeto de cesin los derechos reales, intelectuales y sucesorios.
Caracteres del contrato.
El contrato de cesin de crditos es de carcter:

74

CONSENSUAL: se perfecciona con el mero consentimiento de las partes: cedente

(antiguo acreedor) y cesionario (nuevo acreedor), de modo tal que acuerdo y
transmisin quedan indisolublemente unidos y donde el deudor cedido resulta
extrao. El CC hace mencin a la entrega del ttulo, si existiese, que es un deber
accesorio del cedente (con referencia al instrumento donde consta la deuda, si lo
hubiera), pero la inexistencia del mismo no impide su perfeccionamiento.
FORMAL: debe ser hecho por escrito bajo pena de nulidad, cualquiera sea el valor
del derecho cedido, y aunque no conste de instrumento pblico o privado. As lo
dispone el Art. 1454, que exige la forma escrita ad probationem no ad
solemnitatem.
BILATERAL: si la cesin es onerosa; UNILATERAL: si la cesin es gratuita. Este
carcter se refiere a la cesin como contrato. Considerada como acto jurdico es
siempre bilateral, porque requiere el consentimiento de ambas partes.
Sujetos y capacidad.
En la cesin, la relacin jurdica se establece nicamente entre el cedente y el
cesionario. El deudor cedido es ajeno al convenio y es considerado como un tercero
respecto a la cesin.
La capacidad exigida por la ley, a los sujetos es la necesaria para la celebracin de
los actos de disposicin. Si se trata de una cesin por precio, la capacidad requerida
es la necesaria para la compraventa, si fuera gratuita, los otorgantes deben tener la
capacidad necesaria para ser donante o donatario. La capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin, es decir, que por lo general, todos los sujetos son capaces
para otorgar un contrato de cesin de crditos, salvo casos excepcionales.
La cesin de crditos puede ser onerosa o gratuita. Si es onerosa no pueden
ceder quienes carezcan de capacidad para comprar y vender (art. 1439); si es
gratuita se requiere la capacidad de donar (art. 1437).
El art. 1440 impide a los menores emancipados ceder sin expresa autorizacin
judicial ttulos de la deuda pblica, acciones de sociedades y crditos que pasen de
$ 500 de la vieja moneda. Esta restriccin no armoniza con la amplia capacidad
concedida a los menores por la ley 17.711 (nuevo art. 135). Como el art. 1440 no
ha sido derogado ni cabe la derogacin tcita de esta norma especial por el nuevo
art. 135 que es una norma general, cabe concluir que subsiste su vigencia.
Aqu como en otros supuestos, por ejemplo las desarmonas en el rgimen de la
transmisin hereditaria, se impone un texto ordenado de Cdigo Civil que elimine
estas graves contradicciones.
El fenmeno de la inflacin y los sucesivos cambios de nuestro signo monetario
hace que los $ 500 aludidos en el art. 1440, hoy carezcan de toda significacin y
por ende dicho precepto resulte en la prctica inaplicable.
Los arts. 1441 a 1443 establecen incapacidades de derecho en cuanto a la cesin
de crditos. Son disposiciones intiles porque reiteran prohibiciones relativas a la
compraventa que igualmente son aplicables a la cesin de crditos en virtud de
lo dispuesto por el art. 1435. La simple lectura de estos artculos lo demuestra.
Si se violan las disposiciones de los arts. 1441 a 1443, la cesin es nula en virtud de
lo que dispone el art. 1043; sera anulable si la incapacidad de derecho no fuese
conocida al tiempo del acto por la necesidad de una investigacin de hecho (conf.
art. 1045).
La nulidad ser absoluta si la prohibicin legal protege un inters pblico, por
ejemplo, la cesin al juez de acciones judiciales que fuesen de la competencia de
su juzgado; y relativa si el legislador slo ha tenido en mira proteger un inters
particular, por ejemplo, la cesin al mandatario de crditos de su mandante.
Objeto que rige la transferencia.
Con respecto al objeto de la cesin, el principio general se encuentra consagrado en
el Art. 1444: Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa
que se encuentra en el comercio, pueden ser cedidas, a menos que la causa no sea
contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley o al ttulo mismo del
crdito.
El CC se refiere expresamente a algunos derechos que no pueden ser cedidos, por
ejemplo:
a. Los derechos inherentes a las personas (Art. 1445).
b. Las partes pueden convenir que un determinado derecho no sea cedido.

75

c. La prohibicin de transmitir un derecho puede imponerse por testamento.

d. Los derechos cuya causa es contraria a alguna prohibicin expresa o
implcita de la ley o del ttulo del crdito (Art. 1444). Se trata de crditos
fuera del comercio. De acuerdo al Art. 2337: Las cosas estn fuera del
comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o relativa. Son absolutamente
inenajenables:
1. Las cosas cuya venta o enajenacin fuera expresamente prohibida
por la ley.
2. Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre
vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este CC permita
tales prohibiciones. El Art. 2338 determina que: Son relativamente
inenajenables las que necesiten autorizacin previa para su
enajenacin.
Adems, el CC enumera en los Arts. 1449 a 1453, una serie de
cesiones prohibidas:
- Cesin de los derechos de uso y habitacin, los monte pos, las
pensiones militares o civiles.
- Cesin del marido de las inscripciones de la deuda pblica
nacional o provincial, inscripta a nombre de la mujer sin
consentimiento expreso de ella (si es mayor) y del juez del lugar
(si es menor).
Reglas que rigen la transferencia:
Interesa sobremanera definir el momento en que se opera la transferencia del
crdito cedido, pues a partir de entonces el cedente deja de ser el acreedor de la
obligacin para investir esa calidad el cesionario. A su vez, el deudor deja de estar
ligado con el acreedor primitivo para pasar a quedar vinculado con el
cesionario.
1) Entre las partes la cesin se opera por su solo consentimiento o por el
efecto de la cesin, como dice el art. 1457. Desde luego el
consentimiento debe expresarse mediante la forma legal adecuada, pero no
es necesario ningn otro requisito. La entrega del ttulo a que se refiere el
art. 1457 es segn ya dijimos una mera consecuencia lgica pues no se
justifica que despus de la cesin el acreedor cedente retenga el ttulo. Tal
retencin dificultara el ejercicio de los derechos del cesionario y no se
justificara. Sin embargo aunque el ttulo no se entregue, la propiedad del
crdito pasa al cesionario.
2) Con respecto a los terceros, que son quienes no han intervenido en la
cesin y especialmente el deudor cedido, la propiedad del crdito se
transmite "por la notificacin del traspaso al deudor cedido o por la
aceptacin de la transferencia de parte de ste" (art. 1459).
El fundamento de esta dualidad de rgimen reside en la necesidad de
establecer un sistema de publicidad referente a la transmisin de las
obligaciones; el medio elegido por el Cdigo podr no ser infalible, pero es
suficientemente satisfactorio. Examinaremos su funcionamiento:
a) Cabe sealar que la aceptacin del deudor es tan slo la manifestacin
suya en el sentido de estar informado de la cesin; no implica
conformidad porque la voluntad del deudor es aqu irrelevante: la cesin
produce sus efectos aunque el deudor no la consienta.
b) La notificacin es la comunicacin dirigida al deudor hacindole saber a
ste la transmisin del crdito.
Tratndose del deudor cedido la notificacin es eficaz cualquiera sea la
forma que revista, mediante comunicacin escrita o verbal, pues lo que
importa es llevar a su conocimiento la transmisin; el medio empleado
debe dar al deudor un conocimiento seguro de la cesin. As se
ha considerado idnea la notificacin resultante del traslado de la
demanda que el cesionario promueve al deudor.
Con respecto a los dems terceros, la notificacin al deudor para ser
oponible a ellos, debe ser practicada mediante un acto pblico (art.
1467). La finalidad de esa exigencia es evitar colusiones con el deudor,

76

que confesara haber sido notificado en una fecha anterior a la real, en

perjuicio.
Forma.
Toda cesin debe ser hecha por escrito bajo pena de nulidad. De tal manera rige la
forma escrita, pero esta formalidad no es solemne pues, aun cuando se carezca de
ella, puede demandarse el otorgamiento del instrumento faltante. Sin embargo, hay
excepciones.
Las excepciones a la regla se dan en dos niveles: En algunos casos se exigen otros
recaudos y en otros no se necesita la forma escrita.
1) Exigencia de escritura pblica: Corresponde cuando el crdito procede de actos
consignados en escritura pblica y tambin los casos de transmisin de derecho
reales
y
hereditarios
2) Alternativa de escritura pblica o acta judicial, que se da para las cesiones de
acciones litigiosas (en bienes litigiosos).
3) Cesin a ttulo particular, que se da en las letras de cambio y pagares, que son
transmisibles por endoso completo o en blanco.
4) Entrega manual, en los casos de ttulos al portador, en los cuales solo basta la
tradicin para la cesin de los mismos
Cesionario:
Estos son los efectos ms importantes, ya que el cesionario queda investido de la
calidad de acreedor frente al deudor.
El pago efectuado por el deudor o por un tercero antes del traspaso del crdito, es
decir, de la notificacin de la cesin o la aceptacin del deudor es cancelatorio de
la obligacin (art. 1468). Por tanto, cuando el deudor recibe la notificacin ya la
obligacin est extinguida y el cesionario nunca lleg a ser titular del crdito. Si
el pago fuera parcial se aplican los mismos principios sobre la cuota ya satisfecha
del crdito. El cesionario goza de todas las prerrogativas del acreedor con respecto
al saldo impago de la deuda. Luego de la notificacin o aceptacin del deudor,
el pago hecho al cedente es inoponible al cesionario, porque la notificacin o
aceptacin han causado el embargo del crdito a su favor (art. 1467).
Siempre que hubiese ocurrido antes del traspaso del crdito, el deudor puede
oponer al cesionario cualquier otra causa, distinta del pago, que tambin hubiera
extinguido la obligacin (art. 1469).
En lo que hace a las excepciones y defensas oponibles, la cesin del crdito no
puede empeorar la situacin del deudor que ha sido extrao a ella (art. 1195). Por
ello el deudor puede oponer al cesionario "las mismas excepciones y defensas que
poda oponer al cedente" (art. 1469), "con slo la excepcin de la compensacin"
(art. 1474).
En cuanto a la compensacin la ley ha seguido un criterio singular: si la cesin se
perfecciona
por notificacin,
el deudor puede oponer al cesionario la
compensacin que resulte del crdito de fecha anterior que tena contra el cedente;
si ha mediado aceptacin, se entiende que ese acto entraa la renuncia del deudor
a la posibilidad de oponer la compensacin. El criterio legal no se justifica: aceptar
la cesin el deudor no puede en realidad rechazarla no significa consentirla. Slo en
este ltimo caso cabra excluir la compensacin. Por ello, si al tiempo de la
aceptacin el deudor ignoraba que tena un crdito contra el cedente, la aceptacin
de la cesin no le impide oponer la compensacin al cesionario.
Embargantes:
Puede suscitarse un conflicto entre el cesionario y los acreedores del cedente que
procuran, con un embargo sobre el crdito, cobrar la deuda que el cedente tiene
con ellos. Es una cuestin que debe decidirse por la prioridad de fecha del embargo
o del traspaso del crdito, de modo que segn fuere el caso, resultar
postergado el cesionario o los acreedores embargantes, posteriores al
embargo o al traspaso, respectivamente. Es la solucin que determina el art. 1465,
y que es enteramente lgica.
Si el embargo es anterior al traspaso, este ltimo no puede existir, porque el
embargo inmoviliza el bien en el patrimonio del cedente, que es el embargado. En
este caso el cesionario deber optar por resolver el contrato; o bien
demandar al cedente la indemnizacin de los daos y perjuicios que le cause el
incumplimiento de la cesin; o por ltimo si le conviene mantener la cesin-

77

desinteresar a los embargantes y reclamar del cedente el reembolso de lo pagado a

los acreedores embargantes.
Si el embargo es posterior al traspaso resulta tardo, porque intenta inmovilizar en
el patrimonio del cedente algo que ya ha salido de l. Aunque el art. 1465 in
fine hace prevalecer la notificacin sobre los acreedores "que no hubiesen
pedido el embargo", debe sealarse que el embargo pedido pero todava no
trabado de nada le sirve al acreedor embargante, que igualmente ser
desplazado por la notificacin.
El art. 1471 infine dice: ".... pero una notificacin o aceptacin despus del
embargo importa oposicin al que ha pedido el embargo". Se trata de una norma
desconcertante, sobre todo teniendo en cuenta que una notificacin o aceptacin
tardas con relacin al embargo no producen efecto (art. 1465, Ia parte). Aunque
se han ensayado distintas explicaciones acerca de esta norma, cuya aplicacin
destruira el sistema legal, ha terminado por prevalecer la opinin de que no es
posible disminuir la utilidad que brinda el embargo del crdito en razn de la
ulterior oposicin: el art. 1471 infine no tiene aplicacin apropiada.
Cuando la cesin es parcial, el cesionario del crdito no goza de ninguna
preferencia sobre el cedente a menos que otra cosa se convenga (art. 1475). Por
ello, si los bienes del deudor resultan insuficientes cobrarn ambos a prorrata de
sus respectivos crditos. La cesin parcial no supone la entrega del ttulo del
crdito, pero sin embargo el cedente debe ponerlo a disposicin del cesionario
cuando ste lo necesite para la defensa de su derecho.
3) Cesin de dudas. Concepto.
Es un acto triangular que se sustenta en el consentimiento del deudor o cedente,
del cesionario y del acreedor, por el cual ste acepta que el cesionario quede en
calidad de deudor. El acreedor puede reservar su derecho contra el deudor
primitivo, pero en tal caso no puede exigirle el pago sin haberlo requerido
previamente al cesionario de la deuda. Lo contrario implicara un abuso del
acreedor: no se justificara que el deudor le diera al acreedor un nuevo obligado - a
costa, con seguridad, de alguna prestacin hecha a ste- y siguiera, si cabe, en
peor situacin, porque al desembolso ya hecho se agregara la carga de
mantener la reserva necesaria para afrontar el pago que le requiriera el acreedor.
En caso de silencio del acreedor, que se limita a consentir el traslado, cabe concluir
que ha consentido la exoneracin de su primitivo deudor
El convenio se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, pero no es
oponible a terceros si careciera de fecha cierta a su respecto.
Antecedentes histricos y derecho comparado:
Si se concibe sin dificultad la cesin de crditos, resulta, en cambio, ms dificl
admitir la posibilidad de una cesin de deudas. Pues mientras al deudor lo mismo le
da pagarle a un acreedor que a otro, al acreedor no le resulta indiferente la persona
del deudor, pues el originario puede ser solvente y el otro no.
Se comprende, pues, que este tipo de cesin no fuera aceptado en el derecho
romano, salvo cuando se trataba de transmisiones globales de patrimonios: la
sucesin mortis causa, la bonorum venditio y la bonorum cessio. En la prctica, sin
embargo, era posible lograr aproximadamente sus efectos por cambio de deudor.
Solucin imperfecta, pues la novacin supone la extincin de la anterior obligacin
(con todos sus accesorios) y el nacimiento de una nueva.
Esta concepcin contraria a la cesin de deudas se mantuvo firme hasta muy
avanzado el siglo pasado. Se pensaba que siendo la obligacin un vnculo entre dos
o ms personas, no se poda cambiar esas personas sin destruir el vnculo mismo;
todava se aada la consideracin prctica que, desde el punto de vista de la
solvencia, la persona del deudor es, ya lo dijimos, de importancia fundamental. Pero
estas objeciones no parecen decisivas. En cuanto a la primera, cabe decir que no se
ve inconveniente, por lo menos en la mayor parte de las obligaciones, en que la
prestacin sea cumplida por una u otra persona. Por lo comn no siempre al
acreedor le resulta indiferente la persona del pagador; lo que a l le interesa es que
el resultado le sea procurado. Cualquiera sea el que cumpla, el contenido de la
obligacin queda el mismo y slo l constituye el fondo de la obligacin (ver nota
1). En cuanto a la objecin fundada en el inters que para el acreedor tiene la

78

persona y solvencia del deudor, se salva condicionando la validez de la cesin a la

aceptacin o conformidad del acreedor.
Se justifica as que los Cdigos modernos hayan legislado sobre el traspaso de
deudas. Haremos aqu una breve referencia al sistema de los Cdigos alemn e
italiano, que han servido de modelo a otras legislaciones (Cdigo suizo de las
obligaciones, arts. 175 y s.; austraco, arts. 182 y s.; mexicano, arts. 2051 y s.).
El Cdigo alemn legisla esta materia bajo la denominacin de asuncin de deudas.
Puede operarse de dos maneras distintas: a) por contrato celebrado entre el que
asume la deuda y el acreedor, en cuyo caso el anterior deudor queda liberado ipso
facto sin necesidad de su consentimiento (art. 414); b) por contrato celebrado entre
el anterior deudor y el que asume la deuda. Este contrato carece de eficacia
mientras no exista consentimiento del acreedor (art. 415); tal consentimiento puede
expresarse aun tcitamente, como ocurrira si el acreedor demanda el pago al que
asume la deuda. A partir de ese momento queda liberado el deudor anterior.
En el Cdigo italiano se llama delegacin acumulativa al traspaso de deuda que
resulta del acuerdo celebrado entre el deudor cedente (delegante) y el tercero que
asume la obligacin (delegado). La aceptacin de la delegacin por el acreedor no
libera al deudor originario, para lo cual es indispensable una declaracin expresa
del acreedor. El acreedor aceptante debe dirigir su accin, en primer lugar contra el
delegado, y recin subsidiariamente puede hacerlo contra el delegante (art. 1268).
Distinta es la expromisin, legislada en el art. 1272. Esta tiene lugar cuando un
tercero, sin delegacin del deudor, asume su deuda. En este caso ambos deudores
estn solidariamente obligados hacia el acreedor, salvo que ste libere
expresamente al deudor originario.
JUSTIFICACIN Y POSIBILIDAD DENTRO DE NUESTRO CDIGO. Aunque nuestro
Cdigo no legisla el traspaso de deudas, no hay en verdad ningn obstculo legal
para admitirlo. Si estn de acuerdo tanto el acreedor como el cedente y el
cesionario, esa convencin es vlida conforme con el principio de la autonoma de
la voluntad (art. 1197 ). Adems de esta razn, de por s suficiente, puede aadirse
otra, y es que el propio Cdigo ha legislado sobre algunos casos de transmisin de
deudas. As, por ejemplo, permite ceder el contrato de locacin (arts. 1584 y s.), lo
que implica ceder la obligacin de pagar los alquileres y todas las otras que pesan
sobre el inquilino; los arts. 3162 y 3163 legislan sobre la transmisin de las deudas
hipotecarias; el art. 1777, sobre liquidacin de sociedades civiles, remite al Cdigo
de Comercio, cuyo art. 433 consagra otra clara transmisin de deudas.
Asuncin de deuda.
Es la traslacin de deuda que resulta de un contrato celebrado entre el deudor y un
tercero, por el cual ste se compromete a satisfacer la obligacin en reemplazo
del deudor primitivo. Tal convenio queda subordinado en su plena eficacia a
la aprobacin del acreedor, pudiendo las partes mientras tanto revocar o
alterar lo convenido.
Si el acreedor rehsa su aprobacin, la cesin de deuda no funciona respecto de l,
pero s entre las partes, por lo cual el cesionario queda obligado a satisfacer la
deuda, a menos que se hubiese convenido lo contrario.
Promesa de liberacin.
Es un convenio paralelo a una obligacin existente por el cual un tercero se
compromete a liberar al deudor oportunamente, sin quedar obligado a hacerlo
frente al acreedor.
En este supuesto, el tercero no asume actualmente la deuda de otro, sino que
promete la liberacin. La diferencia es importante, porque el que asume la deuda
est obligado con el acreedor, en tanto que el que promete liberar al deudor slo
est obligado con ste.
Esta figura, que tambin se denomina en doctrina asuncin de cumplimiento,
alcanza resultados semejantes a la asuncin acumulativa de deuda, con la que
tiene las siguientes diferencias: a) en la promesa de liberacin no hay transmisin
de deuda ni incorporacin del tercero en la obligacin; en la asuncin acumulativa
hay transmisin de deuda; b) la promesa de liberacin es un acto paralelo a la
obligacin primordial; la asuncin acumulativa es un acto modificatorio de esa
obligacin primordial; c) en la promesa de liberacin el promitente queda ajeno a la

79

obligacin y el acreedor no podra exigirle el pago; en la asuncin

acumulativa el acreedor puede exigir el pago al promitente.
Cesin de Patrimonios Integrales.
Mientras la sucesin mortis causa comprende todos los derechos y obligaciones del
causante, la sucesin por actos entre vivos nicamente puede tener por objeto
cosas o bienes particulares. Slo por excepcin pueden cederse ciertos conjuntos
de bienes y deudas, vale decir, patrimonios separados del resto del patrimonio
general del cedente. Ejemplo tpico es la transmisin de deudas comprendidas en
un fondo de comercio. Es normal, en efecto, que determinadas deudas sean
liquidadas con los rendimientos de ciertos capitales especiales (los afectados a una
empresa comercial o industrial), puesto que las deudas se han originado
precisamente en la explotacin de la empresa. Si sta es transmitida a otra
persona, surge la necesidad prctica de que las deudas a satisfacer con aquel
patrimonio o su producido sean asumidas por la persona que lo haya adquirido,
quedando liberado el antiguo deudor (ver nota 5).
El problema ha sido contemplado en nuestro pas por la ley 11867 . Para proteger a
los terceros acreedores contra la posibilidad de la cesin hecha en favor de un
insolvente, irresponsable o incapaz, la ley ha establecido el siguiente sistema: toda
transmisin de fondo de comercio slo tendr efectos respecto de terceros previo
anuncio por cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia
respectiva, y en uno o ms diarios donde funcione el establecimiento (art. 2); el
documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das
desde la ltima publicacin, y hasta ese momento los acreedores afectados por la
transferencia podrn notificar su oposicin, reclamando la retencin de sus
respectivos crditos y el depsito de su importe en una cuenta especial (art. 4); el
comprador, rematador o escribano debern efectuar esa retencin y el depsito y
mantenerla por el trmino de 20 das, a fin de que los interesados puedan obtener
el embargo judicial (art. 5).
Como puede apreciarse, hay una diferencia muy importante con la cesin de
deudas tpica: en sta es necesario el consentimiento expreso del acreedor, sin el
cual el traspaso no se opera; en cambio, en la transmisin de fondos de comercio el
consentimiento se presume si el acreedor deja transcurrir el plazo legal sin
manifestar su oposicin.
5) Reconocimiento de las obligaciones. Concepto.
Art 718: El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una
persona reconoce que esta sometida a una obligacin respecto de otra persona.
Aunque objetable la repeticin de palabras y la construccin gramatical, el concepto
es claro.
Naturaleza Jurdica.
Segn Borda, el reconocimiento puede ser concebido: a) como una confesin de
una obligacin anterior; b) o bien como una fuente constitutiva de una nueva
obligacin. Nuestro Cdigo ha adherido al primer sistema, que es el clsico (art. 718
, y especialmente, art. 723 ).
Segn Llambias, Acerca de la naturaleza jurdica del reconocimiento de la
obligacin se han formulado diversas teoras:
a) Para la opinin dominante, que compartimos, el reconocimiento es un acto
jurdico, porque es un acto voluntario lcito que se practica con la finalidad
de producir una consecuencia jurdica. Desde el punto de vista legal, cabe
sealar que el art. 719 establece que "est sujeto a todas las condiciones y
formalidades de los actos jurdicos".
b) Para otra corriente se trata de un hecho jurdico al cual la ley asigna un
determinado efecto.
c) Para una tercera opinin, eclctica, el reconocimiento puede ser un acto
jurdico en el caso de los arts. 719 y 722, y un hecho jurdico cuando quien
reconoce la obligacin no tiene la intencin de producir un efecto jurdico.
El reconocimiento de deuda es en realidad un medio de prueba de las
obligaciones aunque errneamente sea tratado por el Cdigo Civil argentino dentro
de las Obligaciones cuando debi ser materia de la parte general. No se trata de
otra cosa que de una confesin extrajudicial.

80

Otros, consideran al reconocimiento de una deuda como fuente obligacional que

servira para obligar al deudor an cuando la anterior deuda no existiese
Diferencia con la Promesa abstracta de la deuda y otras figuras afines:
Aunque el reconocimiento tiene semejanza con la promesa abstracta de deuda,
cabe sealar que ambas figuras responden a conceptos muy distintos.
El reconocimiento no es innovatorio y deja el vnculo en el mismo estado que tena
antes; contrariamente la promesa abstracta de deuda implica la constitucin de
una obligacin que surge con independencia de toda causa precedente, de modo tal
que' la fuerza ligante reside en el solo consentimiento de las partes en crear
ese tipo de obligacin, independientemente de todo antecedente justificativo.
El reconocimiento tampoco se confunde con otras figuras con las que presenta
afinidad.
a) No se identifica con la novacin, pues esta ltima supone crear una
obligacin nueva, extinguiendo la anterior; el reconocimiento deja intacta
la obligacin primitiva a la que slo dota de mayor eficacia probatoria
b) La renuncia tampoco se identifica con el reconocimiento; la renuncia
implica la abdicacin de un derecho y por ello es revocable mientras
no sea aceptada (art. 875); el reconocimiento no implica renuncia alguna
del deudor cuya situacin
sigue siendo la misma. Por ello, el
reconocimiento es irrevocable.
c) Tampoco se identifica la confirmacin con el reconocimiento. La
confirmacin tiende a subsanar el vicio de un acto; el reconocimiento
implica aceptar la existencia de un vnculo sin adelantar nada sobre su
eficacia; sin duda ambos actos pueden acumularse materialmente sin que
por ello se confunda su naturaleza.
d) Tambin hay cierta aproximacin con respecto a la transaccin en cuanto
sta implica reconocer y no transmitir derechos (art. 836). Pero fuera de ello
son actos completamente distintos: la transaccin es un acto bilateral que
se caracteriza por las concesiones recprocas que se hacen las partes; el
reconocimiento, en cambio, es un acto unilateral que no modifica la
obligacin primitiva.
Requisitos:
En cuanto a las condiciones de fondo, el acto de reconocimiento est sujeto a todas
las normas referentes a los actos jurdicos en general (art. 719). Por tanto, ser
necesario: a) que haya una manifestacin de voluntad, con discernimiento,
intencin y libertad; b) que esa declaracin est libre de los vicios de dolo,
violencia, simulacin, fraude, etctera; c) que la persona que la hace sea capaz; d)
el objeto ha de ser lcito, es decir la obligacin reconocida no debe ser contraria a
la ley y a las buenas costumbres; d) la voluntad debe exteriorizarse mediante una
forma apropiada.
El reconocimiento no requiere ser practicado personalmente por el obligado, pero si
lo efecta un representante, ste no puede reconocer obligaciones anteriores al
comienzo de sus funciones si no ha recibido un poder especial para ello (art. 1881,
inc. 17).
Forma y Especies:
El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposicin de ltima
voluntad, por instrumento pblico o privado, y puede ser expreso o tcito (art. 720).
a) Reconocimiento expreso: Segn el art. 722 , el acto o instrumento de
reconocimiento debe contener la causa de la obligacin originaria, su
importancia y el tiempo en que fue contrada. Desde luego, esta disposicin
se aplica slo a los actos entre vivos; en los de ltima voluntad, como el
reconocimiento de deuda testamentario equivale a un legado de cantidad
(art. 3788), basta con que se mencione dicha cantidad. Pero hay ms: esta
disposicin resulta inexplicable, aun referida slo a los actos entre vivos;
porque si el reconocimiento tcito es suficiente, con cunta mayor razn lo
ser el expreso, aunque no se mencionen las especificaciones a que se
refiere el art. 722 . As, por ejemplo, no se explica que un pago parcial
pueda servir como reconocimiento de la obligacin total y que no tenga ese
efecto un documento firmado de puo y letra del deudor en que reconozca la

81

obligacin originaria, aunque omitiendo su causa, o el momento o la fecha.

Concluimos, pues, en que la omisin de alguno de los requisitos del art. 722
no invalida el reconocimiento, si luego puede probarse de modo indubitable
cul es la obligacin que ha querido reconocerse (ver nota 7). En otras
palabras, lo nico que queda afectado es la eficacia probatoria del ttulo
nuevo. En el fondo, el art. 722 no es otra cosa que una recomendacin o
consejo destinado a hacer ms claro e indubitable el reconocimiento.
No hay inconveniente de principio en que el reconocimiento sea verbal; slo
que, en tal caso, no podr probarse por testigos si la obligacin reconocida
excediere de $ 10.000 y no hubiere principio de prueba por escrito (art.
1193).
b) Reconocimiento tcito. El reconocimiento puede ser tcito y el propio
Cdigo nos brinda el ejemplo clsico, que es el pago parcial de una
obligacin (art.721). La jurisprudencia ha atribuido tambin este efecto a las
gestiones iniciadas para determinar extrajudicialmente el monto de la
deuda, la inclusin de las deudas en el inventario practicado en una
sucesin, la manifestacin hecha en el acto de protesta de un documento,
de que se carece de fondos para pagar, la defensa de prescripcin opuesta
al cobro de una deuda, la manifestacin hecha en el alegato de que
existieron gestiones de avenimiento. Debe reconocerse igual carcter al
pedido de prrroga para satisfacer una obligacin, a la constitucin de
garantas relativas a una obligacin anterior.
Efectos:
Los efectos del reconocimiento son los siguientes:
a) Sirve como medio de prueba de la obligacin original, lo que tendr
importancia decisiva si esta obligacin no puede probarse de otra manera
(por ejemplo, por no haberse otorgado ningn instrumento al tiempo de
contraerse la obligacin o por haberse perdido el que se hubiere otorgado).
b) Interrumpe el curso de la prescripcin no cumplida (art. 3989 ).
c) Si sobre estos efectos no existen dudas, en cambio ellas se han suscitado
respecto de la repercusin del reconocimiento sobre la prescripcin ya
cumplida. De este tema nos ocuparemos al tratar de la prescripcin. Ahora
nos limitaremos a expresar nuestra opinin de que el reconocimiento de
deuda importa siempre la interrupcin de la prescripcin, se encuentre sta
cumplida o no cumplida. En cualquier caso el acto de reconocimiento ser el
punto de partida de una nueva prescripcin. Se sobreentiende que debe
tratarse del reconocimiento de la obligacin y no del hecho que la gener; es
perfectamente posible que el deudor diga: reconozco el contrato o el hecho
ilcito, pero no debo nada porque la obligacin est prescripta. En tal caso no
hay reconocimiento de la deuda, ni se purgan los efectos del trascurso del
tiempo.
Diferencias entre el Ttulo Anterior y el Ttulo Nuevo:
Si el acto de reconocimiento agrava la prestacin original o la modifica en perjuicio
del deudor, debe estarse al ttulo original, si no hubiese una causa lcita que
justificase las mayores obligaciones (art. 723). Esta disposicin de nuestro Cdigo
caracteriza con precisin la naturaleza jurdica del reconocimiento en nuestro
Derecho: no es un acto constitutivo, sino simplemente recognoscitivo, probatorio de
otro anterior. No es admisible, por tanto, que cree nuevas y ms gravosas
obligaciones a cargo del deudor: en tal caso no habra acto de reconocimiento, sino
una nueva obligacin adicional que, como toda obligacin, debe tener una causa
lcita, porque de lo contrario habra un enriquecimiento indebido.
Qu ocurre si el ttulo nuevo disminuye las obligaciones contenidas en el
originario? Algunos autores opinan que debe estarse al ttulo nuevo, que es el ms
favorable al deudor; otros, que prevalece el ttulo original, salvo que se pruebe la
intencin de novar. Consideramos que este ltimo criterio es el que mejor se ajusta
a la naturaleza recognoscitiva del acto y que, en principio, si no se prueba una justa
causa de disminucin de las obligaciones, debe estarse a lo dispuesto en el ttulo
originario. Es la solucin propugnada por BIBILONI (art. 1365) y por la Comisin
Reformadora de 1936 (art. 852). Pero si se trata de una prescripcin ya cumplida,
debe presumirse que la reduccin de las obligaciones es la compensacin que

82

recibe el deudor por renunciar a los beneficios de la prescripcin; pues si depende

del deudor reconocer o no la obligacin, no se ven inconvenientes para que pueda
reconocerla parcialmente. En tal caso, opinamos que debe estarse a los trminos
del ttulo de reconocimiento.
Si la obligacin anterior fuera inexistente o nula, el reconocimiento carece de todo
efecto, a menos que pudiera valer como confirmacin del acto. Para la diferencia
entre reconocimiento y confirmacin.
UNIDAD XVII.
1) Clasificacin de las obligaciones.
Por la naturaleza del vnculo: se clasifican en:
a) Civiles: son las obligaciones que confieren accin para exigir su
cumplimiento (art. 515)
b) Naturales: son las que fundad slo en el derecho natural y en la equidad,
no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por
el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razn de ellas.
(art.515)
En funcin de su objeto: se clasifican segn:
a. La naturaleza de la prestacin: a) de dar; b) de hacer; c) de no hacer.
b. La determinacin del objeto: a) de dar cosas ciertas; b) de dar cosas
inciertas; c) de dar cantidades de cosas; d) de dar sumas de dinero.
c. La complejidad del objeto: a) de objeto conjunto: el objeto de la
obligacin contiene dos o ms prestaciones, todas las cuales deben ser
cumplidas por el deudor; b) de objeto disyunto: el objeto de la obligacin
abarca varias prestaciones y el deudor cumple entregando una de ellas.
Comprende las obligaciones:
- Alternativas: el deudor debe varias prestaciones, interdependientes y
distintas entre si, y cumple realizando una de ellas (art. 635)
- Facultativas: el deudor debe una nica prestacin, pero tiene la
facultad de sustituirla por otra (art. 643).
En funcin de su sujeto: en razn del sujeto, las obligaciones pueden ser:
a) Obligaciones de sujeto nico o singular: hay un solo deudor y un solo
acreedor.
b) Obligaciones de sujeto mltiple o plural: hay varios acreedores, varios
deudores o varios acreedores y deudores. Las obligaciones de sujeto
plural pueden ser: - divisibles o indivisibles,
- simplemente
mancomunadas o solidarias.
En funcin de las modalidades: segn contengan o no modalidades:
1. Obligaciones puras o simples: carecen de modalidades de los actos
jurdicos.
2. Obligaciones modales: estn sujetas a alguna modalidad. Pueden ser:
a) condicionales: sujetas a condicin.
b) A plazo: sujetas a plazo
c) A cargo: sujetas a cargo.
En funcin de la causa fuente: segn su fuente pueden ser:
1. Contractuales: nacen de la convencin entre las partes.
2. extracontractuales: nacen de los hechos ilcitos.
3. legales: nacen de las disposiciones de la ley.
1) En funcin de su autonoma e independencia: se las distingue en:
a) Obligaciones principales: tienen vida propia y no dependen de otras
obligaciones.
b) obligaciones accesorias: tienen la razn de su existencia en la obligacin
principal, y siguen la suerte de sta.
2) Obligaciones civiles y naturales. Conceptos.
Segn el art. 515 sn obligaciones civiles las que dan derecho a exigir su
cumplimiento; y obligaciones naturales las que fundadas slo en el derecho natural
y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento, para que

83

cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por razn de
ellas.
Por derecho natural se entiende el orden jurdico vlido que la razn deduce de la
naturaleza personal y social del hombre, tendiente a la instauracin de la justicia en
la sociedad, con independencia del derecho positivo.
La equidad, dice Llambas, es la versin inmediata y directa del derecho natural
aplicable a un caso dado.
El art. 515 enumera a modo ejemplificativo una serie de supuestos de obligaciones
naturales:
- Las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles, y que se hallan
extinguidas por la prescripcin;
- Las que proceden de actos jurdicos, a los cuales faltan las solemnidades que
la ley exige para que produzcan efectos civiles; como es la obligacin de
pagar un legado dejado en un testamento, al cual faltan formas sustanciales;
- Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba, o cuando el
pleito se ha perdido, por error o malicia del juez;
- Las que se derivan de una convencin que rene las condiciones generales
requeridas en materia de contratos; pero a las cuales la ley, por razones de
utilidad social, les ha denegado toda accin; tales son las deudas de juego.
Efectos.
Los efectos primordiales son:
1) Inejecutabilidad de la obligacin: las obligaciones naturales no confieren
accin para exigir su cumplimiento.
2) Irrepetibilidad del pago espontneo: el pago espontneo de la obligacin
natural es definitivo, quedando excluida la ulterior repeticin o devolucin,
so pretexto de una alegacin de ausencia de causa. La ausencia de
repeticin del pago de una obligacin natural est sujeta a dos requisitos
establecidos en el art. 516: a) que el pago sea hecho espontneamente por
el deudor; b) que el deudor tenga capacidad para pagando. Faltando esas
condiciones, es pago es invlido y puede ser repetido.
3) Ausencia de compensacin y derecho de retencin: por no ser la obligacin
natural subsistente civilmente, ni exigible, no da lugar a la compensacin
legal (art. 819). Adems el acreedor carece de derecho de retencin de la
cosa del deudor, que estuviese en su poder en razn de la obligacin
natural, pues su admisin restara espontaneidad al pago que hiciera el
deudor para conseguir la devolucin de su cosa.
4) Pago parcial: el art. 517 determina que: La ejecucin parcial de una
obligacin natural no le da el carcter de obligacin civil; tampoco el
acreedor puede reclamar el pago de lo restante de la obligacin.
5) Pago por consignacin: el deudor de una obligacin natural puede pagarla
por consignacin, porque dispone del jus solvendi (derecho a pagar)
6) Conversin en obligacin civil: cuando el deudor acepta el carcter civil de la
deuda, se produce la novacin de la obligacin natural que queda
transformada en obligacin civil. En principio, todas las obligaciones
naturales pueden ser objeto de esa transformacin. Por excepcin, no son
susceptibles de esa conversin las deudas del juego, en razn del disfavor
con que la ley mira a esas deudas (art. 2057).
7) Reconocimiento: el mero reconocimiento de la obligacin natural no implica
novacin. Para que se produzca la transformacin en obligacin civil, debe
concurrir la inequvoca intencin del deudor en ese sentido. Ante la duda se
mantiene la obligacin como natural.
8) Garanta de la obligacin: en el art. 518, se establece que: Las fianzas,
hipotecas, prendas y clusulas penales, constituidas por terceros para
seguridad de las obligaciones naturales, son vlidas, pudiendo pedirse el
cumplimiento de estas obligaciones accesorias. De acuerdo con lo previsto
aqu, es posible asegurar el cumplimiento de la obligacin natural con
garantas suministradas por terceros. Estas son obligaciones principales que
presentan la modalidad de estar subordinadas a una condicin suspensiva:
el hecho condicionante del cual dependen, es la inejecucin de la obligacin
natural por el deudor. Para que la garanta constituida por un tercero tenga

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el carcter de obligacin principal condicional, es indispensable que en el

momento de establecerse, la obligacin ajena constitutiva de la condicin
solo tenga la virtualidad de pura obligacin natural y que el tercero conozca
que su deuda implica la garanta de una pura obligacin natural.
9) Transmisin de las obligaciones naturales: las obligaciones naturales se
transmiten por causa de muerte, activa y pasivamente. Tambin pueden
cederse crditos naturales por actos entre vivos.
Obligaciones principales y accesesorias. Concepto.
La obligacin es principal cuando existe por si misma independientemente de
cualquier otra vinculacin obligatoria.
La obligacin es accesoria cuando su existencia depende de otra obligacin llamada
principal. Esta no encuentra en s misma la razn de su existencia, sino que
depende de la existencia y legitimidad de una primera obligacin.
El art. 523 establece como principio general que: De dos obligaciones, una es
principal y la otra accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra.
Fuentes de la accesoriedad.
La accesoriedad puede provenir de:
1. La ley: es la consecuencia legal de una obligacin principal, en virtud de un
precepto expreso de la ley. Ejemplo de este tipo de accesoriedad es la
obligacin de pagar daos y perjuicios por la inejecucin de una prestacin.
2. La voluntad de las partes: la obligacin es accesoria porque fue contrada en
consideracin a la principal, cumpliendo una funcin de medio para el logro
del objetivo de la obligacin principal.
El art. 524 determina que: Las obligaciones son principales o accesorias con
relacin a su objeto, o con relacin a las personas obligadas. Las obligaciones son
accesorias respecto del objeto de ellas, cuando son contradas para asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal; como son las clusulas penales. Las
obligaciones son accesorias a las personas obligadas, cuando stas las contrajeren
como garantes o fiadores. Accesorios de la obligacin vienen a ser, no slo todas las
obligaciones accesorias, sino tambin los derechos accesorios del acreedor, como la
prenda o hipoteca.
Efectos del principio de accesoriedad.
El principio general en materia de accesoriedad, es que las obligaciones accesorias
siguen la suerte de la obligacin principal, pero no a la inversa. Los principales
efectos de la accesoriedad son los siguientes:
a) La extincin de la obligacin principal implica le extincin de la obligacin
accesoria, pero no a la inversa (art. 525). Esta consecuencia es la lgica
derivacin del mismo concepto de obligacin principal y accesoria; si sta
queda subordinada a la existencia de aquella, la cesacin de la primera tena
que arrastrar la cesacin de la segunda. Por el contrario, la extincin de la
obligacin accesoria no afecta a la principal.
b) La invalidez de la obligacin principal determina la invalidez de la obligacin
accesoria, pero no a la inversa. Aunque el cdigo no establece sta
caracterstica, la doctrina la sostiene unnimamente, ya que deriva de la
misma nocin de accesoriedad. No sucede lo mismo con la obligacin
principal porque esta existe por s misma.
c) El rgimen de la obligacin principal es aplicable con algunas excepciones, a
la obligacin accesoria, se trate del rgimen de fondo o del rgimen
procesal.
En cuanto al rgimen de fondo, se ha entendido que la prescripcin de la
obligacin principal rige a la accesoria, incluso con relacin al trmino de su
transcurso, cuando la ley no lo ha dispuesto diversamente. Igual solucin se
adopta en lo que concierne al rgimen de prueba de la obligacin accesoria
que quedar sujeto a la regulacin relativa a la obligacin principal.
En cuanto al rgimen procesal, la competencia de los jueces para entender
acerca de una obligacin accesoria depende de la que se establezca para la
obligacin principal.
Excepciones al principio de la accesoriedad.
Excepcionalmente la obligacin accesoria no se rige por el rgimen legal de la
obligacin principal en los siguientes supuestos:

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a) La clusula penal puede ser exigida, an en el caso de que la obligacin

principal no tenga efecto, si ella se ha contrado por otra persona, para el
caso de no cumplirse por sta lo prometido (art. 664)
b) El cargo imposible, ilcito, o inmoral, provoca la nulidad de todo el acto
jurdico, alcanzando a la obligacin principal. (art. 564)
3) Obligaciones de dar. Concepto.
El art. 574 define a la obligacin de dar de la siguiente forma: es la que tiene por
objeto la entrega de una cosa, mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella
derechos reales, o de transferir solamente el uso o la tenencia, o de restituirla a su
dueo. De acuerdo a este artculo, la entrega de la cosa puede tener diversas
finalidades:
1. Constituir sobre ella derechos reales: en nuestro derecho positivo, antes de
la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho
real (art. 577) con excepcin de la hipoteca y la prenda sin desplazamiento,
que no exigen tal tradicin.
2. Transferir su uso: por ejemplo la obligacin del propietario que ha alquilado
una cosa.
3. Transferir su tenencia: la entrega de una cosa en depsito.
4. Restituir la cosa a su dueo: obligacin del locatario o depositario de
devolver la cosa a su dueo al trmino del contrato.
Clasificacin.
Las obligaciones de dar se clasifican segn el orden decreciente de la particularidad
de su objeto, en 4 categoras:
1) Obligaciones de dar cosas ciertas
2) Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (obligacin de gnero)
3) Obligaciones de dar cosas ciertas fungibles (de dar cantidades de cosas)
4) Obligaciones de dar sumas de dinero.
Obligaciones de dar cosas ciertas. Concepto
Son aquellas cuya prestacin consiste en la entrega de una cosa no fungible,
mueble o inmueble, determinada en su individualidad desde el origen de la
obligacin.
Estas obligaciones se diferencian de las de dar cosas inciertas, ya que en stas
ltimas la determinacin de la cosa, objeto de la prestacin, se efecta mediante
una eleccin o medicin, posterior al nacimiento de la obligacin.
Finalidad: de acuerdo al art. 574, puede obedecer a distintas finalidades o
propsitos que se pueden agrupar en cuatro tipos:
a) Para constituir o transferir derechos reales (dominio)
b) Para restituirla a su dueo
c) Para transferir su uso (locacin, comodato)
d) Para transmitir su tenencia (depsito)
Efectos entre las partes: Deberes del deudor.
La obligacin de dar cosas ciertas impone al deudor ciertos deberes fundamentales:
1. Deber de conservacin y custodia de la cosa debida, en el estado en el que
se encontraba al tiempo de constituirse la obligacin y hasta el momento de
la entrega, empleando las diligencias necesarias (art. 576). La cosa debe
entregarse tal como se prometi, o en su defecto de estipulacin expresa, tal
como se encontraba la cosa en el momento en que se prometi su entrega.
2. Entrega de la cosa en el tiempo y lugar estipulados, o en ausencia de
estipulacin, en el lugar y tiempo que el juez designare (art. 576)
3. La obligacin de dar cosas ciertas comprende todos los accesorios de stas,
aunque en los ttulos no se mencionen, o aunque momentneamente hayan
sido separados de ellas (art. 575). Esta regla es una aplicacin del principio
que indica que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Si lo accesorio hubiera sido separado de la cosa principal antes de contrada
la obligacin, con nimo de desafectarla definitivamente de la dependencia,
o cuando mediare acuerdo que las excluya, no hay obligacin de entregarlo.
El principio de la tradicin y sus excepciones (segn Lambas).

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Nuestro cdigo dispone en el art. 577 que: Antes de la tradicin de la cosa, el

acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real, con lo cual se entola en el
sistema romano de constitucin de derechos reales.
Segn el rgimen romano, la constitucin de derechos reales, por actos entre vivos
y con excepcin de la hipoteca, estaba subordinada a la tradicin de la cosa, sea
mueble o inmueble. Por tradicin se entiende el hecho material (y no la simple
declaracin de voluntad) de entrega de la cosa. Sin embargo, en algunos casos se
admita la tradicin ficta, cuando no exista necesidad de efectuar actos materiales
de desplazamiento de la posesin. El fundamento de este sistema reside en la
necesidad de llevar a conocimiento de los dems la transferencia.
CRTICA: es que la tradicin es un hecho fugaz (no deja registros) y equvoco (la
entrega de la cosa puede corresponder a la transmisin del dominio, as como
tambin a la constitucin de usufructo, locacin, etc.). Por este motivo el derecho
moderno sustituy el sistema de tradicin, por la inscripcin en Registros Pblicos,
cuando se trata de cosas inmuebles o de cosas muebles valiosas e identificables
como los automviles.
SISTEMA FRANCS: la propiedad se transfera por consentimiento. Posteriormente
en 1955 se cre la publicidad simple inmobiliaria al establecer un fichero
inmobiliario e imponer la inscripcin en el Registro de todo acto de mutacin de una
propiedad inmobiliaria, siendo inoponibles a terceros, los que no cumplan con ese
requisito.
SISTEMA ALEMN: Las cosas muebles se transmiten por la tradicin, los inmuebles
por la inscripcin en el Registro inmobiliario. Esta inscripcin es atributiva de
propiedad e independiente del acto jurdico originario del contrato; por consiguiente
los vicios y faltas de ese contrato no afectan el efecto traslativo de la propiedad
(causado por la registracin).
Los registros locales.
Las deficiencias que presentaba el sistema de la tradicin trajeron aparejada la
creacin de registros inmobiliarios locales por parte de las legislaturas locales, que
establecieron que para que la transmisin de derechos reales sobre cosas
inmuebles fuera oponible a terceros, deba ser inscripta en dichos registros.
Pero el rgimen de transmisin del dominio, en virtud de ser materia de Derecho de
fondo, debe ser regulado por el Congreso Nacional; por lo tanto, en numerosas
oportunidades fue declarada la inconstitucionalidad de dicha exigencia de
inscripcin registral.
La ley 17.711 modific el artculo 2505 en estos trminos: "la adquisicin o
transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros
inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones
no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas".
Esto constituye un nuevo requisito para que la transmisin de derechos reales sobre
una cosa inmueble sea oponible a terceros: la inscripcin
de los ttulos en los registros inmobiliarios. Antes eran solo la tradicin y la escritura
pblica.
La inscripcin tiene efecto meramente declarativo: solamente hace oponible a
terceros la adquisicin del derecho. Este sistema es adoptado por otras leyes
especiales, como la del Registro de buques o aeronaves.
Pero el sistema constitutivo (como el germnico), rige para otras cosas muebles: en
materia de automotores y de caballos de pura sangre de carrera, la registracin de
la transferencia es necesaria para que tenga efectos, inclusive, con relacin al
adquirente. En tanto la inscripcin no se produzca, ste no es jurdicamente dueo,
aunque tenga ttulo para ello, y se le haya hecho tradicin de la cosa.
Rgimen de los frutos.
Art. 583: "todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes de la tradicin de la
cosa, pertenecen al deudor; mas los frutos pendientes el da de la tradicin
pertenecen al acreedor".
Se aplica el siguiente rgimen:
(1) Los frutos percibidos antes de la tradicin le pertenecen al deudor.
(2) Los frutos pendientes al momento de la tradicin le corresponden al
acreedor.

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En cuanto a los frutos civiles es preciso formular esta distincin:

a) Si son exigibles antes, o en el momento, de la tradicin de la cosa,
pertenecen al deudor, aun cuando no los haya percibido, porque l es dueo
de la cosa (ej. D le vende un inmueble a A el 3 de enero entregndoselo el
31 de marzo; los alquileres correspondientes a enero, febrero y marzo
pertenecen a D aun cuando todava no los haya cobrado).
b) Si son exigibles con posterioridad a la tradicin, corresponden al acreedor.
Aumentos y mejoras.
La cosa debida, desde que se constituye la obligacin hasta que se extingue, puede
sufrir modificaciones materiales que incrementen su valor econmico.
Se las denomina aumentos si son provocadas por obra exclusiva de la naturaleza
(aluvin, avulsin), y mejoras si provienen del hecho del hombre.
Las MEJORAS pueden ser:
(1) Necesarias: aquellas que el hombre introduce para la conservacin de la
cosa (ej., reparar una caera de agua del inmueble vendido).
(2) tiles: las que resultan de provecho para cualquier poseedor de la cosa (ej.,
la instalacin del servicio elctrico en una vivienda).
(3) Suntuarias: tambin designadas como voluptuarias o voluntarias, las de
mero lujo o recreo, que aprovechan nicamente a quien las introduce (ej., las
refacciones de un local hechas con motivo del ramo de negocio que
desarrolla el deudor) y no aumentan el valor de la cosa.
Lo atinente a los aumentos y las mejoras est regulado por el principio res crescit
domino (las cosas crecen para su dueo), que el C.C enuncia en su artculo 582: "si
la cosa se hubiere mejorado o aumentado, aunque no fuese por gastos que en ella
hubiere hecho el deudor, podr ste exigir del acreedor un mayor valor, y si el
acreedor no se conformase, la obligacin quedar disuelta".
El rgimen legal de aumentos y las mejoras es el siguiente:
(1) Las mejoras de origen natural pertenecen al deudor (dueo), quien tiene
derecho a exigir un mayor valor; a su vez, el acreedor tiene derecho a
resistirse a pagarlas, y disolver la obligacin.
(2) Las mejoras necesarias deben ser pagadas por el acreedor, quien ha de
soportar "el mayor valor" que haya podido adquirir 3a cosa; en caso
contrario la obligacin queda disuelta.
(3) Las mejoras tiles y las suntuarias no deben ser pagadas por el acreedor,
por cuanto el deudor debi haber conservado la cosa tal como se
encontraba. En tal situacin el acreedor puede optar entre:
a) aceptar la mejora pagando su valor;
b) exigir al deudor que la retire + indemnizacin de daos si al hacerlo
causa un dao a la cosa;
c) dar por disuelta la obligacin si no es posible retirarla + indemnizacin
de daos.
Valuacin.
1) AUMENTOS Y MEJORAS NECESARIAS: el acreedor debe abonar el "mayor
valor" adquirido por la cosa como consecuencia de la mejora introducida.
2) MEJORAS TILES: si el acreedor pretende conservarlas, debe abonar el costo
de la inversin efectuada por el deudor al introducirlas, hasta la concurrencia
del mayor valor adquirido por la cosa como consecuencia de la mejora. En
este caso se aplica el principio del enriquecimiento sin causa; (ejemplo, si el
costo de la inversin es de $ 40.000 y el mayor valor adquirido es de $
30.000, el acreedor debe abonar $ 30.000, valor con el que se enriquecera
si no pagara la mejora; por lo contrario, si el costo de la inversin es de $
20.000, y el mayor valor es de $ 40.000, el acreedor debe abonar $ 20.000,
que representan el perjuicio sufrido por el deudor (ste no puede
beneficiarse con el mayor valor, por no haber tenido derecho a introducir la
mejora).
3) MEJORAS SUNTUARIAS: el acreedor que pretende conservarlas debe
reintegrarle al deudor el costo de la inversin efectuada para introducir la
mejora; en el caso no existe "mayor valor" como en las mejoras tiles, desde
que las mejoras suntuarias no incrementan el valor de la cosa.

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Riesgos de la cosa. Prdida y deterioro.

Por prdida de la cosa se entiende:
a) Destruccin de la cosa,
b) Desaparicin de ella del patrimonio del deudor por un hecho que no le es
imputable,
c) Cuando sta ha sido puesta fuera del comercio,
d) Desaparicin de la cosa de modo que no se sepa de su existencia (robo o
hurto).
La distincin entre prdida y deterioro radica en que la prdida es una destruccin
total de la cosa, mientras que el deterioro consiste en la destruccin parcial de la
cosa. A veces el deterioro no es total, pero deja a la cosa en un estado de no ser
aprovechable prctica o econmicamente. En tal caso se lo considera prdida.
El principio general es que las cosas perecen y aumentan o acrecen para su dueo:
res perit et cresit domino. Esta regla general no es absoluta y se ajusta a las
distintas situaciones dependiendo de la culpa del deudor:
- Prdida de la cosa debida:
a) Prdida sin culpa del deudor: la obligacin queda disuelta para ambas
partes (art. 578) sin derecho a indemnizacin en favor de una u otra de
las partes. Si tratndose de una compraventa, el comprador hubiera
entregado algo a cuenta del precio, el vendedor debe restituirlo. Si la
cosa se hubiere perdido por caso fortuito o fuerza mayor despus de que
el deudor incurri en mora, est obligado a pagar los daos y perjuicios,
a menos que pruebe que la cosa se hubiere perdido tambin en poder
del acreedor (art. 892). Tambin deber responder el deudor cuando,
haya habido mora o no, hubiera tomado a su cargo el riesgo (art. 513excepcin a la regla general del res perit domino).
b) Prdida con culpa del deudor: ste debe responder ante el acreedor por
el equivalente de la cosa y por los daos y perjuicios que el
incumplimiento ocasione (art. 579). Por equivalente, algunos autores
entienden que lo que se debe es otra cosa igual. La mayor parte de la
doctrina entiende que la palabra equivalente se refiere al valor de la cosa
en dinero. El valor de la cosa es el de reposicin al momento en que la
deuda se paga o al momento de la sentencia si fue iniciado a juicio.
- Deterioro de la cosa debida:
a) Deterioro sin culpa del deudor: el acreedor puede optar por la disolucin
del contrato o por recibir la cosa en el estafo en el que se hallare, con
disminucin proporcional del precio si li hubiera (art. 580). No cualquier
deterioro da derecho al acreedor a demandar la resolucin del contrato,
ya que sta pretensin sera abusiva y contraria a la buena fe. Debe
tratarse de un deterioro que tenga relevancia econmica. La
desvalorizacin de la cosa por factores extraos a la cosa misma, no da
al acreedor el derecho a reclamar la resolucin del contrato o
disminucin del precio. As ocurrir si se produce una desvalorizacin
general de la propiedad como consecuencia de una depresin
econmica.
La obligacin del deudor se reduce a la entrega de la cosa con
disminucin proporcional del precio; pero no est obligado a indemnizar
al acreedor los otros daos y perjuicios que para l hayan resultado, a
menos que antes hubiera incurrido en mora. Siempre el deudor tiene la
posibilidad de demostrar que los daos se hubieran producido
igualmente, hallndose la cosa en poder del acreedor, eximindose de
esa forma de toda responsabilidad. (art. 892 excepcin al art. 513).
b) Deterioro con culpa del deudor: segn el art. 581, el acreedor tiene
derecho a elegir entre exigir una cosa equivalente con indemnizacin de
los perjuicios o intereses, o de recibir la cosa en el estado en que se
hallare con indemnizacin de perjuicios e intereses. Llambas sostiene
que aunque el art. 581 no lo dice, el acreedor tambin puede optar por
disolver el contrato, tambin con indemnizacin de daos y perjuicios.
Esto lo justifica alegando que si cuando el deterioro ocurre sin culpa, el

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acreedor puede desligarse de la obligacin (conforme al art. 580), con

mayor razn lo puede hacer cuando el deterioro de produce con la culpa
del deudor.
4) Obligaciones de gnero. Concepto.
Recaen sobre cosas inciertas no fungibles. En ellas las prestaciones no estn
determinadas individualmente sino por su gnero, pero no pueden ser sustituidas
entre s debido a que renen ciertos caracteres diferenciales dentro del gnero. El
objeto est inicialmente indeterminado, de manera provisoria y relativa.
En estas obligaciones la eleccin debe ser efectuada dentro del gnero.
(Por ejemplo, D le debe a A una video-cassettera grabadora; no es lo mismo que
una video-cassettera slo reproductora, pues dentro del gnero video-cassettera
existen ciertos caracteres que diferencian a una de la otra y las tornan no fungibles.
Pero hay que tener necesariamente en cuenta que los conceptos de gnero y
especie se encuentran influidos por las circunstancias. As el televisor constituye
una especie dentro del gnero artefactos elctricos; el televisor marca H, una
especie dentro del gnero televisor; el televisor marca H de pantalla de 28
pulgadas, una especie dentro del gnero televisor marca H; etc.).
Especies.
Las obligaciones de gnero pueden ser constituidas, de acuerdo con la funcin
econmica jurdica de la prestacin, para:
1) transferir derechos reales;
2) restituir al dueo; y
3) transferir el uso.
Las obligaciones de gnero para transferir la tenencia no tienen regulacin
especfica.
Las obligaciones de gnero en el Cdigo Civil.
Nuestro Cdigo con una metodologa inadecuada distingue las obligaciones
genricas en dos especies:
Las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (las de gnero).
Las obligaciones de dar cantidades de cosas (que tambin son genricas).
Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
Son aquellas cuyo objeto est designado slo por el gnero y por un nmero de
individuos pertenecientes a dicha espercie que deben entregarse. Por ejemplo: la
obligacin de entregar dos automviles 0km marca Honda Civic modelo 1999.
Eleccin.
a) INDIVIDUALIZACIN: En las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles
es trascendental la individualizacin de la cosa que ser objeto de la
prestacin: una vez efectuada la eleccin, la obligacin de dar una cosa
incierta se transforma en una obligacin de dar una cosa cierta (art. 603,
Cd. Civil).
b) A QUIN CORRESPONDE. En principio hay que atenerse a la voluntad de las
partes, pudiendo ser designado tanto el deudor como el acreedor; si nada
fue convenido, es aplicable el art. 601 que se inclina por otorgar la eleccin
al deudor.
c) CMO SE HACE. Distintas teoras.
Teora de la separacin: La eleccin quedara perfeccionada con la
separacin de la cosa de las dems que integran el gnero, efectuada
por quien le corresponda.
CRTICA: La separacin queda circunscripta al fuero interno del elector,
no siendo del conocimiento de la otra parte.
Teora de la tradicin: La eleccin se perfeccionara con la entrega de la
cosa
al
acreedor.
CRTICA: no es correcta, por cuanto no puede aplicarse cuando el que
tiene derecho de elegir es el acreedor, ya que la eleccin quedara
postergada hasta el cumplimiento de la obligacin.
Teora de la declaracin aceptada: La eleccin se perfeccionara cuando
la declaracin del elector es aceptada por la contraparte. CRTICA: en
nuestro Derecho no es preciso que el acreedor consienta esa eleccin.

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Teora de la declaracin recepticia: La parte que tiene derecho a efectuar

la eleccin la exterioriza mediante su declaracin de voluntad, que debe
llegar a conocimiento de la contraparte; en ese momento la eleccin
queda perfeccionada. Es el sistema del Cdigo Civil, segn lo dispone el
artculo 672 respecto de las obligaciones alternativas.
d) CALIDAD DE LA COSA ELEGIDA. En las obligaciones de gnero debe ser
elegida una cosa que tenga una calidad meda.
Artculo 602: "para el cumplimiento de estas obligaciones, el deudor no
podr escoger cosa de la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de
mejor calidad cuando se hubiese convenido en dejarle la eleccin".
Por calidad media se entienden las cosas comprendidas entre la mejor y la
peor, slo se excluyen, pues, la mejor (si elige el acreedor) y la peor (si elige
el deudor).
Excepciones al principio de calidad medio o premedio:
NO se aplica en materia de legados de cosa indeterminada, cuando la
eleccin corresponde al heredero, por cuanto ste tiene derecho a elegir la
peor, y cuando corresponde al legatario, a elegir la mejor.
NO se aplica las obligaciones de gnero limitado, en las que no es menester
elegir la de trmino medio.
Efectos.
La vida de toda obligacin de gnero se circunscribe al lapso que transcurre desde
su nacimiento hasta la eleccin de la cosa, pues a partir de dicho momento se
transforma en obligacin de dar cosa cierta (art. 603).
Antes de la eleccin. Art. 604: "Antes de la individualizacin de la cosa no podr el
deudor eximirse del cumplimiento de la obligacin por prdida o deterioro de la
cosa, por fuerza mayor o caso fortuito".
Dicho precepto se basa en el principio de que el gnero nunca perece y, por lo
tanto, el deudor siempre podr cumplir.
Puede ocurrir que el deudor incumpla el deber de elegir la cosa; en tal supuesto el
art. 605 le da al acreedor la opcin de:
a) solicitar el cumplimiento especfico de la obligacin + indemnizacin de
daos; o
b) disolverla + indemnizacin de daos.
En caso de que la eleccin se hubiese concedido al acreedor y no la facultare, se
aplica el art. 766. El deudor debe hacer intimacin judicial para que se le haga la
eleccin y si el acreedor rehusare hacerla, el deudor ser autorizado por el juez
para verificarla.
Despus de la eleccin. Cesa la indeterminacin relativa del objeto de la obligacin,
quedado la misma transformada en una obligacin de dar cosa cierta y determinada
(art. 603).
Otros casos.
Casos de restitucin al dueo. El Cdigo Civil no particulariza su rgimen, estas
reglas son aplicables para las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles para
restituir al dueo.
Tal situacin se da en la locacin y en el comodato, cuando vence el plazo del
derecho a usar la cosa no fungible locada o prestada.
Casos de transferencia del uso. El CC no los contempla expresamente, no obstante
que (por ejemplo) son concebibles en la locacin cuando el locador queda obligado
a dar la cosa no fungible al inquilino para que ste la use y goce.
Gnero limitado.
En esta obligacin el deudor est obligacin a entregar una cosa incierta dentro de
un nmero determinado de cosas ciertas de la misma especie. Ej: A le debe a D 1
de los 4 autos que tiene.
Naturaleza jurdica: Distintas opiniones:
o
POSTURA MAYORITARIA: la caracteriza como obligacin de gnero.
o
OTRA TESIS: como una obligacin alternativa (Alterini).
La consideracin de la obligacin de gnero limitado como alternativa tiene especial
relevancia con respecto a la eleccin para determinar la prestacin con la que se
cancelar la deuda.

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Por ello se debe admitir la ms amplia posibilidad de eleccin entre las prestaciones
que constituyen el contenido obligacional, no rige, en consecuencia, el art. 602, que
limita la eleccin a la calidad media, pues esta norma es aplicable slo en
obligaciones de gnero strictu sensu.
Efectos: son similares a los de las obligaciones alternativas.
Obligaciones de cantidad. Concepto.
Art. 606: La obligacin de dar cantidades de cosas es la obligacin de dar cosas
que consten de nmero, peso o medida.
Las obligaciones de cantidad tienen por objeto cosas fungibles, sustituibles entre s;
por lo tanto interesa nicamente determinar la especie, la cantidad y la calidad de
las cosas debidas, y no la individualizacin de ellas. (Por ej: D le debe a A 20
toneladas de trigo; no interesa si le entrega estas unidades o aquellas otras, pues
basta con que sean de la misma calidad).
Especies.
De acuerdo con la funcin econmico-jurdica de la prestacin, las obligaciones de
dar cantidades de cosas pueden tener por fin:
1) transferir derechos reales;
2) restituirlas al dueo.
La obligacin de transferencia del uso o de la tenencia de cantidades de cosas no es
factible. Por lo pronto, respecto de la entrega de cosas fungibles con el fin de
transmitir su uso, se encuentra vedada por expresa disposicin del Cdigo Civil con
referencia al objeto del contrato de locacin (art. 1499). Por otra parte, en las
obligaciones de dar cosas fungibles no es viable la transmisin de la tenencia.
Individualizacin de la cosa.
FORMA.
En las obligaciones de cantidad no se realiza una eleccin, por cuanto todas las
cosas son fungibles entre s, sino que basta con individualizar las cosas, lo cual se
hace efectivo cuando "fuesen contadas, pesadas o medidas" (art. 609),
convirtindose as en una obligacin de dar cosas ciertas.
A QUIN CORRESPONDE.
El artculo 609 prev que quien debe contar, medir o pesar las cosas es el acreedor
pero, para que l lo haga debe mediar el consentimiento del deudor, que es el
dueo y poseedor de las cosas. El acto de individualizacin es bilateral y no
unilateral (en sentido diverso a las obligaciones de gnero) ya que requiere de la
presencia e intervencin de ambas partes al tiempo de contar, pesar o medir las
cantidades adecuadas.
EFECTOS.
En principio corresponde el cumplimiento de ella, para lo cual el deudor deber dar
en lugar y tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto de la obligacin,
de la misma especie y calidad.
En el caso de incumplimiento del deudor, el acreedor tiene los medios legales para
lograr su satisfaccin ms los daos causados por la mora del deudor, lo que ocurre
en las obligaciones de cantidad para constituir derechos reales y para restituirlas al
dueo.
RIESGOS Y RESPONSABILIDAD.
Respecto de los riesgos tiene aplicacin el principio las cosas crecen y perecen
por lo que hay que distinguir si ocurren antes o despus de la individualizacin
Antes de la individualizacin: Impera el mismo criterio establecido para las
obligaciones de gnero. Por lo tanto el deudor no puede liberarse invocando
la perdida de la cosa que debe soportar, por cuanto como el gnero nunca
perece y siempre podr entregar otra cosa de la misma especie, calidad y
cantidad.
Despus de la individualizacin: Realizada la individualizacin, la obligacin
se transforma en obligacin de dar cosas ciertas.
Obligaciones cuya finalidad es transmitir derechos reales: el deudor es el
dueo de la cosa, por lo que soporta sus riesgos (res perit domino).
1) Prdida o deterioro total sin culpa del deudor: el acreedor puede:

92

a) Disolver la obligacin
b) en caso de deterioro, puede recibir la
cantidad
tal como est con disminucin proporcional del
precio.

SIN INDEMNIZACIN

2) Prdida o deterioro total con culpa del deudor: el acreedor tiene derecho a:
a) disolver la obligacin; o
b) reclamar otra cantidad igual a la debida, de la mismaCON INDEMNIZACIN
especie y calidad.
3) Prdida o deterioro parcial sin culpa del deudor: el acreedor tiene derecho a:
a) disolver la obligacin;
b) reclamar la cantidad restante, ms la deteriorada
con disminucin proporcional del precio;
c) reclamar la cantidad restante no deteriorada, con
disminucin proporcional del precio.

SIN INDEMNIZACIN

4) Prdida o deterioro parcial con culpa del deudor: el acreedor tiene derecho
a:
a) disolver la obligacin;
b) reclamar la cantidad restante y no deteriorada ms otra
cantidad de la misma especie y calidad que la perdida o
deteriorada;
c) reclamar la cantidad restante, ms la deteriorada con
disminucin proporcional del precio;
d) reclamar la cantidad restante solamente, con disminucin
proporcional del precio.

CON INDEMNIZACIN

Obligaciones cuya finalidad es restituir al dueo: el dueo de la cosa es el

acreedor, para quien rige el principio res perit domino.
I) Prdida o deterioro total sin culpa: La obligacin queda disuelta. El acreedor,
en caso de deterioro, tiene derecho a exigir al deudor la restitucin de la
cantidad restante tal como est; en ambos casos SIN indemnizacin.
II) Prdida o deterioro total con culpa: El acreedor tiene derecho a reclamar del
deudor:
a) "otra igual cantidad de la misma especie y calidad + perjuicios e
intereses" (dao moratorio);
b) o el valor de lo debido + indemnizacin de los daos ocasionados (art.
613, Cd. Civ.).
III) Prdida parcial sin culpa: El acreedor slo tiene derecho a exigir la entrega
de la cantidad restante, SIN indemnizacin. (art. 614, Cd. Civ.).
IV) Deterioro parcial sin culpa: El acreedor slo tiene derecho a exigir la entrega
de la parte no deteriorada, y la deteriorada en el estado en que se
encuentre, SIN indemnizacin {art. 614, Cd. Civ.).
V) Prdida o deterioro parcial con culpa: El acreedor tiene derecho a:
a) disolver la obligacin;
b) exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms otra
cantidad de la misma especie y calidad que la perdida o deteriorada; o
c) exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada y el valor de la
quefaltare o estuviere deteriorada.
EN TODOS LOS CASOS AL ACREEDOR LE CORRESPONDE LA INDEMNIZACIN (art.
615. Cd. Civ.).

93

Obligaciones de dar moneda extranjera.

El principio general antes de la Ley 23.928.
Antes de la sancin de la ley 23.928, se admita como principio general que el
deudor pudiera liberarse de una obligacin de moneda extranjera mediante la
entrega de la moneda especfica o a travs de su equivalente en moneda nacional
al tiempo del vencimiento de la obligacin o del pago.
Las excepciones.
En primer lugar, los contratos que producan sus efectos fuera de los lmites del
territorio nacional, mbito en el cual el deudor slo se liberaba entregando la
especie pactada en moneda extranjera.
Tambin en los contratos internos, cuando sta actuaba como cosa y objeto
especficamente debido, nico e insustituible, o sea, como una moneda-mercanca.
Las obligaciones en moneda extranjera en la Ley 23.928.
El texto originario del art. 617 fue derogado y reemplazado por el siguiente: Si por
el acto por el que se ha constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda
que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin debe considerarse como de
dar sumas de dinero.
La Ley 23.928 legitima ampliamente el uso voluntario de la moneda extranjera.
La moneda extranjera: tiene curso legal en nuestro pas? La moneda extranjera no
es tcnicamente dinero en nuestro pas y carece de curso legal. El curso legal es
otorgado por el Estado.
Es la solucin que fluye de la Ley 23.928 que en forma evidente rechaza el curso
legal de la moneda extranjera.
Derogacin de la regla del pago en equivalente. La reforma introducida por la Ley
23.928 nos muestra que el deudor de moneda extranjera slo puede ahora liberarse
entregando moneda extranjera prometida. Lo que antes era excepcin, ahora se ha
convertido en regla.
5) Obligaciones de hacer. Concepto.
La obligacin de hacer es la que recae sobre un hecho positivo, que consiste
nicamente en una actividad; por ejemplo, la obligacin de pintar una pared. Hay
obligaciones de hacer en el depsito, la locacin de servicios, la locacin de obra, el
mandato, etctera.
Especies.
1) Fungibles y No Fungibles: Estas ltimas son intuitus personae. La fungibilidad
o infungibilidad de la prestacin de hacer interesa especialmente respecto a
sus efectos (nm. 1143 y sigs.).
2) Convencionales o legales:
Convencionales: resultan fruto del convenio celebrado entre los
particulares en ejercicio de la autonoma privada. Ej.: la obligacin que
contrae un msico de dar un recital en un lugar y tiempo determinado.
Legales: surgen de la ley. Ej.: la obligacin que pesa sobre el locador de
un inmueble de asegurar el goce pacfico del locatario, y la de ste de no
variar la forma de la cosa arrendada.
3) De medios y de resultado:
De medios: su cumplimiento se satisface con una actividad diligente o
idnea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes, an cuando
este no se obtenga. Ej.: las obligaciones que surgen de un contrato de
trabajo.
De resultado: su objeto consiste en la obtencin de un resultado, que es
asegurado por el deudor y su no consecucin frustra el inters del
acreedor. Ej.: la que pesa sobre el constructor de edificar una vivienda.
Las obligaciones de dar son casi siempre de resultado.
4) Instantneas y permanentes:
Instantneas: (de un solo acto o de tracto nico) se extinguen con una
sola actividad mediante la cual la obligacin es cumplida.

94

Permanentes: (de tracto sucesivo) tienen cierto grado de perdurabilidad,

se desarrollan en diversas unidades de tiempo (comprendiendo las
continuadas y las peridicas).
5) De servicio y de obra:
De servicio: recaen sobre una prestacin de actividad que es
independiente de la consecucin del resultado, importa el trabajo en si.
Ej.: las que emergen de contratos de servicios.
De obra: tienen por finalidad la obtencin de un determinado resultado.
Ej.: el transporte de un container, que es cumplido slo si es llevado a
destino.
Efectos.
Con respecto al acreedor: estos pueden clasificarse en principales y secundarios,
siendo los primeros, comprensivos de los normales (cumplimiento o ejecucin
especifica: pago, ejecucin forzada y por otros) y de los anormales (indemnizacin
de daos por incumplimiento) (art 505).
Cumplimiento especfico. El acreedor tiene derecho a que el deudor cumpla
especficamente, in natura. El obligado debe ejecutar el hecho en un tiempo propio
y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si no
existe plazo de cumplimiento acordado, ni expreso ni tacito, este ser estipulado
por el juez.
Sancin por mal cumplimiento. El hecho debe ser realizado por el deudor de la
manera debida; en caso contrario el acreedor puede:
a) tenerlo por no hecho; o
b) pedir la destruccin de lo mal hecho.
El ejercicio de este derecho presenta algunas particularidades:
1) Cumplimiento Tardo: el acreedor no tiene derecho a rechazar el pago
ofrecido por el deudor si ste le resarce adems los daos moratorios; a
menos que el cumplimiento extemporneo carezca de inters para l, o lo
autorice a resolver el contrato.
2) Cumplimiento Defectuoso por fallas que no revisten importancia (defectos
de detalle): el derecho del acreedor se limita a exigir que sean subsanadas
las deficiencias, o que se practique una disminucin proporcional del precio.
La destruccin de lo mal hecho es llevada a cabo a cargo del deudor. Si el
deudor se opone a la destruccin, el acreedor precisa autorizacin judicial
para hacerla efectiva, salvo que se trate de un caso de urgencia
Ejecucin Forzada. El acreedor de la obligacin de hacer tiene derecho a exigir su
ejecucin forzada (art. 505, inc. 1), a menos que sea necesario ejercer violencia
contra la persona del deudor. En este ltimo caso, el acreedor podr pedir
indemnizacin de perjuicios e intereses (art. 629).
Art. 629: si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede
exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuera necesaria la violencia contra la
persona del deudor.
Ejecucin por otro. El acreedor tiene derecho a hacer ejecutar la prestacin de
hacer por un tercero a costa del deudor. El art. 630 establece: "si el hecho pudiere
ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta del
deudor, por s o por un tercero", salvo el supuesto en que la persona del deudor
hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales
(prestaciones infungibles o intuitu personae).
Responsabilidad por incumplimiento.
La cuestin est sujeta a las reglas generales. Al mismo tiempo, el deudor deber al
pagar "perjuicios e intereses" si el hecho resulta imposible por su culpa. Esta
indemnizacin tambin corresponde: cuando la ejecucin forzada resulta imposible;
y cuando el acreedor opta por reclamarla en vez de obtener la ejecucin por otro.
Obligacin de escriturar.
El contrato de compraventa de cosa inmueble, adems de generar sendas
obligaciones de dar (entrega de la cosa, pago del precio), origina una obligacin de
hacer, tambin a cargo de ambas partes: otorgamiento de la escritura traslativa de
dominio. En caso contrario carecen de validez.

95

Conforme al artculo 1185, cuando la compraventa de un inmueble es celebrada en

instrumento privado, si bien no queda concluida como tal, vale como ttulo en que
"las partes se han obligado a hacer escritura pblica". Se trata de "una obligacin
de hacer", que puede ser reclamada judicialmente "bajo pena de resolverse la
obligacin en el pago de prdidas e intereses".
Ejecucin forzada.
En un principio, la jurisprudencia aplicaba literalmente el artculo 1185, decidiendo
que en caso de incumplimiento de la obligacin de escriturar, la parte que se
resista a otorgarla solamente poda ser demandada con el nico apercibimiento de
quedar resuelta la obligacin en el pago de daos; es decir, que no era viable el
otorgamiento de la escritura por un tercero (juez) a costa de la parte
inasistente.
El fallo plenario en 1951 en el cual se decidi que "en el supuesto de que, en juicio
ordinario de compraventa voluntaria de un bien inmueble, proceda la condena a
escriturar, puede el juez firmar la escritura si no lo hace el obligado"
Responsabilidad por incumplimiento.
La obligacin de escriturar queda resuelta con el pago de daos a cargo del
obligado cuando:
1) Por imposibilidad material o jurdica, de la que es culpable una de las partes,
el juez no puede otorgar la escritura, o
2) La parte reclamante opta por resolver la obligacin con indemnizacin de
daos. Independientemente de ello, la parte reticente a escriturar responde
tambin por los daos moratorios.
Obligacin de no hacer.
La obligacin de no hacer tiene como prestacin un hecho negativo consistente en
una abstencin: por ejemplo, no talar un bosque, no construir un muro a mayor
altura que la determinada, etctera. Est regulado en general, y siempre que sean
compatibles, por las reglas de las obligaciones de hacer.
Especies.
1) In no faciendo e In patiendo: Las primeras significan una pura abstencin (p.
ej. no construir un muro), y las segundas consisten en tolerar que otro haga
(p. ej. no impedir que otro construya).
2) Instantneas y Permanentes: Las primeras obligan a abstenerse en un solo
acto,: mientras que las permanentes muestran cierta perdurabilidad.
3) Duraderas, continuadas o de tracto continuado: el cumplimiento de la
prestacin negativa se proyecta en el tiempo, de forma definida o indefinida
sin fraccionarse; suponen una situacin de permanente pasividad (la
obligacin de no hacer competencia durante determinado tiempo).
4) Peridicas, o de tracto sucesivo: la prestacin negativa debe ser cumplida de
manera fraccionada, en determinados lapsos de tiempo (la obligacin de
tolerar que determinada persona pueda ingresar una vez al mes durante tres
aos a una playa privada de mi propiedad).
Cumplimiento especfico.
El deudor cumple con la obligacin de no hacer abstenindose de realizar el hecho
durante el tiempo y bajo el modo fijado por las partes.
Incumplimiento.
La ejecucin del hecho por parte del deudor al cual estaba obligado a no hacer, lo
constituye en mora.
Si el cumplimiento de la obligacin se torna imposible sin culpa del deudor, o
si este hubiese sido obligado a ejecutarlo, ella se extingue para ambas
partes, las cuales se deben restituir lo que hayan recibido en razn del La
ejecucin del hecho por parte del deudor al cual estaba obligado a no hacer,
lo constituye en mora. Contrato (art 632)
Ejecucin forzada directa: si el deudor incumple culposamente la obligacin
el acreedor tendr derecho a exigir que se destruya lo que hubiese hecho y
si no es posible destruir lo que se hubiese hecho, el acreedor podr pedir
indemnizacin de perjuicios e intereses que le trajera la ejecucin del hecho.
(Limite violencia fsica).
UNIDAD XIX.

96

1) Actos ilcitos.
De la conjugacin de los arts. 898, 1066 y 1067, surge el concepto de que el acto
ilcito es todo acto voluntario, reprobado por la ley, que causa un dao imputable al
agente, en razn de su culpa o dolo.
Caracteres:
1. Voluntariedad del obrar: no hay acto ilcito si el agente acta
involuntariamente, es decir, sin discernimiento, intencin o libertad (art.
897).
2. Prohibicin de la ley (Transgresin a la ley): para ser considerado como
ilcito, el acto debe estar en contradiccin con una norma legal.
3. Causacin de un dao (Relacin de causalidad entre el hecho y el dao): sin
dao no hay acto ilcito civil. Tal acto es concebido, por el ordenamiento
jurdico, como causa o fuente de la obligacin de indemnizar, y si el acto no
causa dao, falla el presupuesto de la indemnizacin.
4. Culpabilidad del responsable (Imputabilidad): no hay responsabilidad sin
culpa. Este principio se extrae del art. 1067 que establece que: no habr
acto ilcito punible sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa
o negligencia.
Efectos: todo acto ilcito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que el
hecho causare a otra persona. Esta obligacin surge tanto de los delitos, como de
los cuasidelitos.
Delitos y cuasidelitos.
Los actos ilcitos se clasifican en delitos y cuasidelitos, segn la intencin del agente
haya sido dolosa o culposa.
Para el art. 1072: el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la
persona o los derechos de otro, se llaman en este Cdigo delito.
Aunque el Cdigo no define el cuasidelito, los autores lo definen como el acto
voluntario ilcito ejecutado sin intencin de daar, pero que causa un dao a otro
por haberse incurrido en negligencia, imprudencia, impericia, etc, y que por eso es
reprochable a su autor. As, el art. 1109, dispone que: Todo el que ejecuta un
hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la
reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil.
La reparacin: en especie y en dinero.
El sistema de reparacin del derecho romano consista en la indemnizacin
pecuniaria (dar sumas de dinero), mientras que el derecho germnico dispona la
reparacin en especie (de dar o hacer).
Solucin del cdigo antes y despus de 1968.
El art. 1083 del Cdigo Civil consagraba el principio de reparacin en dinero,
interpretado as por la generalidad de la doctrina y jurisprudencia. De este rgimen
se puede extraer la siguiente regla: la reparacin era de tipo pecuniaria; no
obstante corresponda la restitucin del objeto que hubiera constituido materia de
infraccin.
La ley 17.711, estableci como principio, en el art. 1.083 que: El resarcimiento de
daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera
imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el
damnificado optar por la indemnizacin en dinero. Consagrando la responsabilidad
en especie como regla general (de esta forma la responsabilidad puede ser optada
tambin en la responsabilidad contractual). Este artculo establece una obligacin
alternativa de fuente extracontractual, y la eleccin la tiene el acreedor.
En la prctica este tipo de reparacin fracasa y se contina con la reparacin en
dinero.
Excepciones: no obstante la regla en especie, en la esfera contractual, tiene
algunas excepciones:
1. si lo debido no es una cosa (art. 2311).
2. si la reposicin al estado anterior es imposible.
3. si la pretensin de reparacin en especie es abusiva.
4. si se puede aplicar la facultad judicial de atenuar la indemnizacin por
razones de equidad.

97

2) Accin de indemnizacin. Legitimacin activa.

La legitimacin activa es la aptitud para demandar por indemnizacin. La obligacin
de reparar el dao causado por un delito existe, no solo respecto de aquel a quien
el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona que por l
hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta (Art. 1709). En esa frmula se
distinguen los damnificados directos de los indirectos.
Damnificado directo o vctima del hecho ilcito: es quien sufre algn perjuicio
susceptible de apreciacin pecuniaria en las cosas de su dominio o posesin, o en
su persona, sus derechos o facultades (art.1068).
Damnificado indirecto: es toda persona distinta de la vctima que a causa del hecho
ilcito sufre un dao en su inters legtimo.
Damnificados por agravio moral: son las personas que reciben una lesin en sus
sentimientos legtimos por la ofensa inferida por alguien. Siempre que el acto ilcito
configure un agravio moral, el damnificado podr pretender la reparacin del dao
de esa ndole que l ha sufrido. En materia de agravio moral, solo tienen accin
para pretender la reparacin pertinente, los damnificados directos (art. 1078 2da
parte), lo que se explica por el hecho de que no hay ofensa por repercusin. Puede
haber dao indirecto, pero no ofensa indirecta, ya que la ofensa es el efecto de la
accin del ofensor sin intervencin de otro factor posible. Cuando se trata del delito
de homicidio, se abre la accin por reparacin del agravio moral a favor de
damnificados indirectos, siempre que sean herederos forzosos de la vctima
(art.1078 2da parte). Llambas sostiene que por el hecho de la muerte, no es la
vctima la que sufre, sino sus parientes ms allegados que reciben el impacto del
agravio moral de cuya reparacin se trata.
Damnificados por el delito de homicidio: independientemente de lo expresado
anteriormente, los damnificados por el delito de homicidio que tienen accin para
exigir del responsable la respectiva indemnizacin material, son todos los
damnificados indirectos por el delito del que otro ha sido vctima (herederos
forzosos).
Legitimacin pasiva.
La legitimacin pasiva, se refiere a las personas a quienes se les puede demandar
la indemnizacin. Son pasibles de la accin por indemnizacin del dao causado por
un hecho ilcito:
- el autor del hecho (sea delito o cuasidelito),
- los consejeros o cmplices del autor del acto cometido (art. 1081),
- el beneficiario del resultado del delito.
- la persona civilmente responsable por el hecho ajeno, o por el resultado
daoso de las cosas de las que era dueo o guardin.
- los sucesores universales de las personas anteriormente mencionadas.
El artculo 1098 dispone que la vctima, tiene accin contra los sucesores
universales, salvo el beneficio de inventario .La deuda se divide a prorrata
entre los herederos (art. 3490).
Cuando son varios los autores o partcipes de un delito o cuasidelito, el damnificado
dispone contra cualquiera de ellos de una accin resarcitoria por el total del dao
causado.
Extincin de la accin de indemnizacin. Casos.
La accin por indemnizacin del dao causado por el hecho ilcito puede extinguirse
por renuncia, transaccin, prescripcin y otras causas:
a. Renuncia: la accin por prdidas e intereses que nace de un delito, se
extingue por renuncia de las personas interesadas (art. 1100). Como el
resarcimiento es un crdito que slo interesa al acreedor, puede ste
despojarse de l, porque el derecho fue instituido para satisfacer su inters
particular y no concurre ningn inters pblico que impida la realizacin de
esa libertad. Sin embargo, el art. 1100 aclara que la renuncia de la persona
directamente damnificada no embaraza el ejercicio de la accin que puede
pertenecer al esposo o a los padres.
El art. 1097 mantiene la independencia de la accin civil y criminal,
estableciendo que: no se estima renunciada la accin civil por no haber, los
ofendidos, intentado durante su vida la accin criminal o haber desistido de
ella, como tampoco se estima que renunciaron a la accin criminal por haber

98

intentado la accin civil o por haber desistido de ella. Pero si renunciaron a la

accin civil o hicieron convenios sobre el pago del dao, se tendr por
renunciada la accin criminal.
b. Transaccin: la transaccin puede versar sobre la accin civil por
indemnizacin del dao causado por un delito, pero no sobre la accin de
acusar y pedir el castigo de los delincuentes (art. 842). Esto ocurre, ya que
en la accin criminal est interesado el orden pblico que no puede quedar
librado al arbitrio de las partes.
c. Prescripcin: segn el art. 4037, prescribe por dos aos la accin por
responsabilidad civil extracontractual. En consecuencia, luego de
transcurrido ese lapso, se extingue la accin por indemnizacin del dao
causado, y slo subsiste el derecho del damnificado en calidad de obligacin
natural.
d. Puede operarse la extincin de la accin civil por indemnizacin, a raz del
desistimiento de la accin promovida o de la declaracin de perencin de la
instancia en que ella se hubiera articulado. Esto ocurre si, mientras tanto, se
ha extinguido la accin respectiva por prescripcin y consiguientemente no
puede el damnificado entablar una nueva demanda.
3) Relaciones entre la accin civil y la accin penal.

UNIDAD XX.
1) Responsabilidad directa o por el hecho propio.
El artculo 1109 dispone como principio general que: "Todo el que ejecuta un hecho,
que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la
reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil".
Por culpa debe entenderse la omisin de diligencias que exigiere la naturaleza del
hecho o actividad y que correspondiere a las circunstancias de personas, tiempo y
lugar (concepto expresado en el art. 512).
Responsabilidad indirecta o por el hecho ajeno.
Hay responsabilidad por el hecho ajeno cuando alguien queda comprometido por el
acto que obra otra persona, de manera de tener que afrontar la reparacin de los
daos causados. Esta responsabilidad es REFLEJA o indirecta, y est regulada en el
art. 1113: "La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que
tiene bajo su cuidado.
Luego de sentar el principio general contempla algunas responsabilidades
particulares de personas que responden por otras, por ejemplo: padres (arts. 1114
a 1116); los tutores o curadores (1117, 1 parte); los directores de colegios o
maestros artesanos (art. 1117, 2 parte); los hoteleros, dueos de establecimientos
semejantes, etc.
Fundamento.
En los supuestos de responsabilidad por el hecho ajeno, la responsabilidad alcanza
a alguien no por su actividad propia, sino por una actividad ajena. El fundamento
que explica esa imputacin de un acto ajeno para comprometer la responsabilidad
de la persona a quien la ley declara responsable, es la idea de culpa que con mayor
o menor fineza acta en todas esas situaciones. Se trata de una culpa en la
vigilancia de la persona ajena, colocada bajo la autoridad del responsable, o se trata
de una culpa en la eleccin de la persona ajena para efectuar cierto cometido en
cuyo desarrollo se produce el dao ajeno.
Secundariamente, tambin actan como fundamento, otras ideas tales como la de
la representacin en la accin, garanta con respecto a terceros, etc.
2) Responsabilidad por el hecho de los dependientes.
El artculo 113 dispone en su primera parte que: La obligacin del que ha causado
un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia.

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Hay dependencia, siempre que el autor del hecho, haya dependido para obrar, de
una autorizacin principal. No es necesario que exista un contrato celebrado entre
principal y subordinado, ya que nada se opone a una subordinacin que nace de
relaciones gratuitas y ocasionales. La prueba de la relacin de dependencia
incumbe al damnificado que pretende hacer valer la responsabilidad del principal.
Condiciones para que surja la obligacin de reparar.
Para que el principal responda por su dependiente, deben reunirse las siguientes
condiciones:
1) Relacin de dependencia: para que surja esta responsabilidad debe existir
un vnculo de dependencia o subordinacin entre el principal y el autor del
acto ilcito. El concepto de dependencia no supone necesariamente la
existencia de un vnculo contractual, ya que puede existir subordinacin que
no tenga fuente en un contrato y se origine en una relacin circunstancial y
gratuita. Lo importante es que el autor del dao haya dependido, para obrar,
de una autorizacin del principal.
2) Ejercicio de la funcin: el principal responder solamente por los daos,
causados por el subordinado, que tengan relacin con la funcin
encomendada. La responsabilidad del principal, se extiende a aquellos daos
que pudieran ocasionarse cuando el dependiente est cumpliendo una
actividad en el inters de su principal.
En cuanto a los lmites de la funcin encomendada por el principal, es decir,
hasta dnde llega su razonable inters, existen distintas posiciones
doctrinarias. Una parte de la doctrina admite la responsabilidad del principal,
an cuando los hechos ilcitos de los dependientes fueron ejercidos irregular
o abusivamente. Otra parte de la doctrina, propicia esta responsabilidad
cuando el acto ilcito del dependiente fue causado con motivo o en ocasin
de la funcin.
Bustamante-Alsina, sostiene que la responsabilidad del principal cesa
cuando, el tercero, vctima del dao saba o deba saber que el dependiente
actuaba en su nombre personal y no en el ejercicio de sus funciones.
3) Acto ilcito del subordinado: es necesario que el subordinado sea el
responsable del dao causado, es decir, que se le pueda imputar culpa o
dolo, ya que si el hecho ilcito no es imputable al subordinado, desaparece la
base de la accin de indemnizacin.
Inexcusabilidad de la responsabilidad del principal.
Se ha discutido si el principal podra eximirse de responsabilidad probando que no
medi culpa de su parte. Al respecto existen dos posturas:
- La postura mayoritaria: dice que la ley sienta una presuncin juris et de
jure de culpa, que no admite prueba en contrario. La responsabilidad del
principal es inexcusable. No le es admitido demostrar que l le haba
extremado las precauciones para evitar el dao.
- La postura minoritaria: dice que la ley sienta una presuncin iuris tantum y
admite prueba en contrario.
Accin de la vctima y accin de regreso.
Acciones de la vctima: la vctima de un dao ocasionado por un dependiente, tiene
dos acciones: una contra el propio autor del hecho ilcito (art. 1109) y otra contra el
principal (art.1113). Puede dirigir su accin contra cualquiera de ellos o
conjuntamente contra los dos, que es lo habitual. Tanto el dependiente como el
principal, son responsables por el total, pero no se trata propiamente de una
responsabilidad solidaria, ya que si bien el hecho que ocasion el dao es el mismo,
la responsabilidad se origina de fuentes distintas: la del dependiente en el hecho
propio; la del principal en el deber de garanta (hecho ajeno).
Una vez cobrada la deuda de uno de los obligados, se extingue la accin contra el
otro, ya que de lo contrario, la vctima se beneficiara por el cobro duplicado de un
mismo dao.
Accin regresiva del principal contra el dependiente: la responsabilidad del principal
existe solo respecto del tercero, vctima del hecho ilcito. Por eso, tiene derecho a
demandar de su dependiente todo lo que haya debido pagar del tercero en
concepto de daos y perjuicios (art. 1123). El fundamento de la responsabilidad
radica en garantizar a la vctima una indemnizacin por el dao sufrido. Por eso es

100

justo, que sea el propio autor del dao el que en definitiva, cargue con la reparacin
del dao, pudiendo el principal, que acta como garante de esa indemnizacin,
repetir el pago de la indemnizacin.
3) Responsabilidad por el hecho de los incapaces.
La responsabilidad por el hecho de los incapaces, comprende:
La responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos.
La responsabilidad de los tutores y curadores, por los hechos de los pupilos e
incapaces confiados a su cuidado.
La responsabilidad de los directores de colegios y maestros artesanos con
respecto a sus alumnos o aprendices colocados bajo su enseanza y
aprendizaje.
El fundamento de la responsabilidad reside en la culpa de quien ha descuidado la
actuacin de una persona incapaz que le estaba confiada.
- Responsabilidad de los padres y madres por los hechos de los hijos.
Fundamento.
El art. 1114 del Cdigo Civil, dispone que: El padre y la madre son solidariamente
responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos,
sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 aos. En
caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del
menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviera al cuidado del otro
progenitor.
La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que stos hubiesen podido
incurrir, por haber violado los deberes legales de vigilancia, impuestos en relacin a
sus hijos menores de edad, que se hallan sujetos a su patria potestad. La ley solo
les atribuye una presuncin de culpa, que pueden destruir, segn el art. 1116, si
prueban que les fue imposible impedir los daos causados por sus hijos. Dicho
artculo establece que la imposibilidad no resultar de la mera circunstancia de
haber sucedido el hecho fuera de su presencia, sino que resulta del hecho de que
los padres no hubieran ejercido una vigilancia activa sobre sus hijos.
Por vigilancia activa se entiende, el conjunto de medidas y cuidados que reclaman
los menores de acuerdo con su edad y la educacin recibida, con la advertencia de
que ello no significa la presencia permanente a su lado, porque es imposible en la
prctica.
Condiciones para la responsabilidad de los padres.
1. Que los hijos sean menores de edad: si se tratara de actos ilcitos de los hijos
mayores o de edad, no habra responsabilidad alguna de sus padres, ya que
stos no se encuentran ms bajo su patria potestad. Los padres responden
por los daos causados por sus hijos menores mayores o menores de 10
aos, sea matrimonial o extramatrimonial.
2. Que los hijos se encuentren bajo la patria potestad del pretendido
responsable: este requisito sirve para fundamentar la responsabilidad del
padre, ya que la patria potestad es la que impone el deber de vigilancia y
otorga autoridad suficiente, lo que justifica la responsabilidad de los padres
frente a sus hijos menores.
3. Que los hijos menores habiten con sus padres: si los hijos menores no
habitan con sus padres, stos no pueden ejercer vigilancia activa sobre ellos,
lo que constituye la base de la responsabilidad. Si los padres no convivieran,
ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse
el evento daoso, el hijo se encontrara al cuidado del otro progenitor o de
otros legalmente responsables, como por ejemplo los directores de
establecimientos educativos.
4. Llambas tambin establece como condicin, que el hecho daoso debe ser
un acto ilcito e imputable al hijo dotado de discernimiento (mayor de 10
aos). Este requisito es innecesario en el caso de que el hecho daoso haya
sido cometido por un menor de 10 aos.
Carcter y alcance de la presuncin de la autoridad de los padres.
La ley establece contra los padres una presuncin juris tantum de culpa que ellos
pueden desvirtuar justificando que no fueron culpables del hecho daoso obrado

101

por el hijo. Pero no admite la demostracin de esa ausencia de culpa cuando el

hecho daoso fue obrado por un menor de 10 aos. Se justifica que en esta
hiptesis la presuncin legal sea jure et de jure porque es factible pensar que la
culpa de los padres consisti en permitir que el hijo irresponsable cometiera un
dao a otro. Solo probando que la causa del dao no se identifica con el acto del
hijo irresponsable podrn quedar los padres exceptuados de responsabilidad (ej:
probando el caso fortuito extrao al hijo o la culpa exclusiva de la vctima o de un
tercero por el cual l no debe responder, en la produccin del dao).
Cuestin acerca de la accin recursoria.
Se entiende que cuando el padre solventa la reparacin del dao que ha causado su
hijo, ste puede ejercer la accin recursoria para obtener el reintegro de su
desembolso. Llambas entiende que esto slo puede ser aceptado con algunas
observaciones:
1) No se admite repeticin alguna cuando el autor del dao es un menor de 10
aos o ha actuado sin discernimiento, ya que en tal caso el nico
responsable es el padre.
2) Cuando el dao es causado por un hijo dotado de discernimiento (mayor de
10 aos), en principio es viable la accin de repeticin del padre contra su
hijo, ya que sera incuestionable la responsabilidad del propio agente y ha
sido el padre quien tuvo que soportar las consecuencias ocasionadas por su
culpa. Sin embargo, como existe una responsabilidad compartida,, ya que
tambin existe culpa del padre por no haber vigilado correctamente a su
hijo, ste puede reclamar el reintegro contra su hijo, pero deduciendo la
parte proporcional que corresponde a la incidencia de su propia culpa en la
causacin del dao.
Causas de eximicin de responsabilidad.
Los padres se pueden exonerar de responder en los casos siguientes:
1) Cuando prueban que les ha sido imposible impedir el dao causado por su
hijo. En este caso los padres son responsables indirectos.
2) "Cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y
se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de
otra persona". Aqu se presenta una causa de cesacin de la responsabilidad
de los padres, y la sustitucin dela responsabilidad por la de quien tiene al
menor bajo su "vigilancia y autoridad". Si el establecimiento es un colegio, el
director sustituye a los padres (art. 1117).
Cesacin de la responsabilidad paterna.
La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo es colocado en un
establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo
la vigilancia y autoridad de otra persona (art. 1115). En tal caso la guarda del hijo
queda transferida a la persona que ejerce autoridad.

Tambin cesa la responsabilidad de los padres, cuando probaren que no

pudieron impedir el dao (art.1116) y cuando haya cesado por cualquier
causa la patria potestad.

- Responsabilidad de los tutores y curadores. Fundamento.

El artculo 1114 del Cdigo dispone que: Lo establecido sobre los padres rige
respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su
cargo. Se trata de una responsabilidad anloga, que obedece a un mismo
fundamento (la culpa in vigilando) y que est sujeta al mismo rgimen legal.
El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres, es
decir, la culpa por no haber cumplido correctamente con el deber de vigilancia
sobre las personas que estn a su cargo.
Esto no se aplica a los curadores de bienes de personas ausentes, ni a los de
personas que han sido inhabilitadas (art. 152 bis). En tales casos las personas
siguen siendo capaces y dotadas de discernimiento, no correspondiendo al curador
la vigilancia o cuidado de la persona, que es lo que podra comprometer su
responsabilidad, sino la asistencia de ella en la realizacin de los actos jurdicos
susceptibles de producirle algn perjuicio.
Condiciones de la responsabilidad de los tutores y curadores.

102

1. Que el autor del dao sea un incapaz: debe tratarse de menores de edad,
dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por
escrito y su incapacidad haya sido declarada judicialmente.
2. Que el autor del dao se encuentre bajo tutela o curatela: el incapaz debe
tener un representante legal al que se le haya designado la tutela o curatela
por un juez competente. En el caso de la curatela, sta debe ser de carcter
definitivo, ya que la curatela provisoria o ad litem, ya que no dan autoridad
sobre la persona sino que confieren solamente la defensa del presunto
insano o la administracin provisoria de los bienes mientras dura el proceso
de interdiccin.
3. Que los incapaces habiten con sus tutores o curadores: esta condicin est
consagrada expresamente en el art. 433.
Situacin de los penados y los inhabilitados.
El caso de los penados que sufren condenas de ms de tres aos de prisin o
reclusin, y que por el Art. 12 del Cdigo Penal estn sujetos a curatela, no rigen
estos principios de responsabilidad sobre los curadores, por los daos ocasionados a
terceros.
Esta responsabilidad no puede funcionar, ya que no se ejerce una vigilancia activa
por parte del curador, quien solamente tiene deberes en relacin a los bienes del
penado y no a la persona misma. Adems, los penados no habitan con sus
representantes legales y cumplen su condena en establecimientos carcelarios,
sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al rgimen especial de los
internados y reclusos.
sta disposicin tambin es totalmente inaplicable a los ausentes y a los
inhabilitados, que tambin estn bajo curatela, pero que no estn a cargo del
curador, tal como lo requiere el art. 1114. En estos casos, los curadores no tienen la
responsabilidad legal del cuidado de la persona, ya que son personas capaces, sino
que estn a cargo de sus bienes.
- Responsabilidad de los propietarios de propietarios de establecimientos
educativos.
El art. 1.117 dispone que: Los propietarios de establecimientos educativos privados
o estatales sern responsables por los daos causados o sufridos por sus alumnos
menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo que
probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad
civil. A tales efectos, las autoridades jurisdiccionales, dispondrn las medidas para
el cumplimiento de la obligacin precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o
universitario.
Esta responsabilidad tiene fundamento en el deber de vigilancia que poseen los
propietarios de establecimientos educativos con respecto a sus alumnos menores.
Reforma segn la ley 24.830.
El antiguo art. 1117 estableca que: Lo establecido sobre los padres rige
igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el dao
causado por sus alumnos o aprendices, mayores de diez aos, y sern exentos de
toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad
que su calidad les confera, y con el cuidado que era de su deber poner".
La ley 24.830 (dictada en 1997), vino a subsanar esos errores. En su nueva
redaccin, el art. 1117, primer prrafo, establece: Los propietarios de
establecimientos educativos privados o estatales sern responsables de los daos
causados o sufridos por los alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la
autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Con la reforma del artculo 1117, se producen las siguientes consecuencias:
1) Se elimina la responsabilidad de los directores de colegios.
2) Se establece expresamente la responsabilidad de los propietarios de
institutos de enseanza, sean privados o estatales.
3) Se establece la responsabilidad de dichos institutos no slo por los daos
ocasionado por sus alumnos, sino tambin por los daos ocasionados ellos.
4) La norma se aplica a todos los alumnos menores de edad y no slo a los
mayores de diez aos, como estableca el anterior art. 1117.

103

4) Responsabilidad de los dueos de hoteles, casas de hospedaje y

establecimientos pblicos.
El Art. 1118 establece que: "Los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y
de establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables del dao causado
por sus agentes o empleados en los efectos de los que habiten en ellas, o cuando
tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido imposible impedir el
dao".
Condiciones para la responsabilidad.
Para que la responsabilidad recaiga sobre los hoteleros o posaderos se requieren
dos condiciones:
1) Que el damnificado se aloje en el hotel o pensin de que se trate, no
bastando encontrarse accidentalmente, de visita, para comer en un
restaurante, etc,; ya que esas situaciones exceden el marco del contrato de
depsito.
2) Que los perjuicios sufridos por el damnificado incidan en los efectos
introducidos en el hotel o pensin, ya que el contrato se refiere a ellos.
Disposiciones que la rigen.
En el caso de los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y de
establecimientos pblicos de todo gnero, su responsabilidad nace del hecho de
que tienen los deberes que se originan en el depsito necesario. Por eso, son
responsables de todo dao o prdida que sufran los efectos de toda clase
introducidos en las posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las mismas
personas que se alojaron en la casa (art. 2230) o extranios que se introducen para
robar (art. 2237). Por esto no pueden eludir su responsabilidad probando que no son
culpables, debiendo demostrar el Caso Fortuito o Fuerza Mayor que le ha impuesto
el incumplimiento en que ha incurrido.
En razn de las disposiciones del contrato de depsito, no responden cuando el
dao ocurre en cosas de gran valor que no se acostumbra a llevar en los viajes y
que no han sido denunciados al ingresar al hotel (art. 2235), y cuando los daos
que se hubieran perpetrado por miembros de la familia o visitantes de los viajeros,
o cuando el dao proviniere por culpa del viajero, o por Fuerza Mayor.
Si hubiera dos dueos, no sern solidariamente obligados a la indemnizacin, sino
que cada uno responde en proporcin a la parte que tuviere, salvo que uno fuese
exclusivamente culpable, y en tal caso el culpable responder por el dao (art.
1121).
Responsabilidad de los capitanes de buques, patrones de embarcaciones y
agentes de transporte terrestre.
El rgimen que rige para los hoteleros y posaderos " es aplicable a los capitanes de
buques y patrones de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la
tripulacin en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan y a los
agentes de transportes terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que
recibiesen para transportar" (art. 1119).
En este caso, para eximirse de culpa, tambin ser necesaria la interrupcin del
nexo causal invocando caso fortuito o fuerza mayor, culpa de la vctima o de un
tercero por el cual no deben responder, ya que se trata de una responsabilidad de
garanta, que est comprendida en la esencia del contrato, aunque nada se hubiera
estipulado.
Responsabilidad por las cosas arrojadas al exterior.
El artculo 1119 (3 parte) adjudica tambin responsabilidad "a los padres de
familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al dao causado
a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno
propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un
modo peligroso que lleguen a caer; pero no cuando el terreno fuese propio y no se
hallase sujeto a servidumbre de trnsito. Cuando dos o ms son los que habitan la
casa, y se ignora la habitacin de donde procede, respondern todos del dao
causado. Si se supiere cul fue el que arroj la cosa, l solo ser responsable".
Cuando se plantea la situacin descripta en el ltimo prrafo, esto es, ignorancia
acerca de quin arroj las cosas, se presenta un supuesto de responsabilidad
colectiva.

104

Esta responsabilidad alcanza al amo de casa o jefe de familia y se basa en el

culpable ejercicio de su autoridad sobre las personas que residen en su casa.
Cuando la casa es de inquilinato la misma responsabilidad alcanza a los inquilinos
de las distintas habitaciones.
No hay responsabilidad cuando las cosas son arrojadas a terreno propio como parte
de la casa. Si la casa fuese de varias cabezas de familia, el dao se distribuye entre
todos, pero no solidariamente. Si pudiese establecerse de dnde se arroj la cosa
con que se caus el dao solo sera responsable el cabeza de familia que tuviera la
posesin de ese lugar (art. 1119 in fine).
UNIDAD XXI.
1) Responsabilidad por las cosas.
La responsabilidad por el hecho de las cosas, engloba tanto la responsabilidad por
el hecho de los animales como a la responsabilidad por el hecho de las cosas
inanimadas.
Dao causado por animales. Fundamento.
Segn Llambas, la mayora de nuestra doctrina y jurisprudencia sostiene que el
fundamento de esta responsabilidad se encuentra en la idea de culpa. La ley reputa
culpable a la persona a quien le atribuye la responsabilidad. Esto queda verificado
por el hecho de poderse eximir, el dueo, de responsabilidad cuando el animal se
hubiera soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada de guardarlo (art.
1127).
Sin embargo, si el dao es causado por un animal feroz que no reporta utilidad para
la guarda o servicio de un predio, el dao le ser siempre imputable al guardin,
aunque no le hubiese sido posible evitar el dao y aunque el animal se hubiera
soltado sin culpa de los que lo guardaban (art. 1129). En este caso, para la ley, la
culpa consiste en tener un animal feroz que implica un grave peligro para los
dems.
Para una opinin minoritaria (Bustamente-Alsina y Orgaz) , este tipo de
responsabilidad se funda en la teora del riesgo creado. Pero para Llambas, si ese
fuera el verdadero fundamento, no se explicara que pudiera excusarse el
responsable, en algunas hiptesis, demostrando ausencia de culpa, ya que siempre
l habra creado el riesgo de la produccin del dao.
Rgimen legal.
El art. 1124 dispone que: El propietario de un animal, domstico o feroz, es
responsable del dao que causare. La misma responsabilidad pesa sobre la persona
a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de l, salvo su recurso contra
el propietario.
Extensin de la responsabilidad: Personas responsables.
En primer lugar es responsable el PROPIETARIO del animal. El dueo responde
aunque en el momento de causar el dao, el animal hubiese estado bajo la guarda
de los dependientes de aqul (art. 1126). Sin embargo, si el dependiente es el
dueo del animal y lo usa en el inters principal, responde aqul como propietario y
ste por servirse de l.
El propietario no responde si el animal causa el dao cuando se hallase al servicio
de otro contra la voluntad expresa o presunta de aqul (art. 1113 in fine).
Si el propietario hace abandono del animal con nimo de no continuar en el dominio
del mismo y ste ocasiona un dao, el propietario ser responsable si se prueba su
culpa en relacin a las circunstancias en que se hizo el abandono. En cambio, desde
que perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o pierda
la costumbre de volver a la residencia de su dueo y causare un dao, ya no
responde su antiguo dueo, por no ser tal y por no poder imputrsele culpa alguna.
Tambin responde del dao que causare un animal domstico o feroz, la PERSONA
QUE SE SIRVE DE L (art. 1124 2da parte). Se sirve del animal, la persona que
obtiene de l los servicios o utilidades que puede prestar segn la naturaleza propia
del animal y los fines a que se le destina. Es indiferente que se sirva del animal a
ttulo oneroso o gratuito.
De acuerdo con un criterio ms amplio, se sirve del animal quien lo aprovecha
econmicamente o haciendo uso del animal que comporta el ejercicio de su
profesin. Tal es el caso del depositario que recibe una remuneracin para alimentar

105

y cuidar el animal, el veterinario que lo recibe para curarlo, etctera. Slo quedara
exento de responsabilidad el que tiene la guarda gratuita del animal, sin servirse de
l.
Si la persona se hubiera servido del animal sin el consentimiento del dueo y lo
utiliza contra su voluntad expresa o presunta, sta ser responsable por los daos
que causare, no slo porque con su conducta ha creado el riesgo, sino porque ha
obrado de ilcitamente al apoderarse del animal sin el consentimiento del dueo.
Cesacin de la responsabilidad.
La responsabilidad del propietario o de quien se sirve del animal cesa en los
siguientes casos:
a. Si el animal es excitado por un tercero (art. 1125): en ste caso habra culpa
del tercero, que sera el nico responsable como causante del hecho que
indirectamente determin el dao.
b. Si el animal se hubiera soltado o extraviado sin culpa de la persona
encargada de guardarlo o cuidarlo (art. 1127).
c. Si el dao causado hubiera provenido de fuerza mayor o de culpa de la
vctima (art. 1128).
Dao causado por un animal a otro.
El dao causado por un animal a otro ser indemnizado por el dueo del animal
ofensor si ste provoc al animal ofendido. Si el animal ofendido provoc al ofensor,
el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin alguna (art. 1130).
El dueo del animal ofendido podr reclamar indemnizacin al dueo del animal
ofensor, sin necesidad de probar que ste fue el provocador. Sin embargo, el
propietario del animal ofensor podr demostrar que fue el otro el que provoc
quedando exento del deber de indemnizar.
Animales feroces.
El Cdigo resuelve expresamente que el dao causado por un animal feroz, que no
reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al
que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible evitar el dao y aunque el animal
se hubiera soltado sin culpa de los que lo guardaban (art. 1129).
La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica en un
medio donde puede daar, pone a cargo del que lo tiene, todo el riesgo que
comporta. Sin embargo, por aplicacin del artculo 1 111, no existe responsabilidad
si la vctima se expuso voluntariamente al peligro.
Accin de repeticin del guardador.
El tercero responsable, tiene una accin recursoria contra el dueo del animal. El
principio es que el hecho por el cual se atribuye la responsabilidad al propietario
debe ser anterior a la tenencia del animal por el guardin, y no al tiempo de sta,
ya que al existir un traspaso de la guarda, el dueo no est a cargo del cuidado y
vigilancia del animal. La accin recursoria procede contra el propietario slo cuando
a ste le sea imputable culpa o negligencia en los trminos del art. 1109 y cuando,
como consecuencia de esa culpa, se haya causado el dao.
Improcedencia del abandono.
En el derecho romano y en algunas legislaciones antiguas, el propietario del animal
que caus el dao poda liberarse de la responsabilidad, en ciertos casos, haciendo
abandono del animal en favor de la vctima (abandono noxal).
Actualmente esta facultad no aparece reconocida en ninguna de las legislaciones
modernas, quedando establecido en nuestro Cdigo que: El propietario no puede
sustraerse a la obligacin de reparar el dao ofreciendo abandonar la propiedad del
animal (art. 1131).
2) Daos causados por cosas inanimadas. Fundamento.
En materia de cosas inanimadas, la ley 17.711 introduce una reforma fundamental
que modifica el rgimen de ste tipo de cosas.
Antes de la reforma, la responsabilidad por el dao causado por las cosas
inanimadas estaba regida por el artculo 1133, que impona responsabilidad al
dueo si ste no probaba que de su parte no hubo culpa. El sistema se completaba
con el art. 1113, que estableca la responsabilidad del guardin por el dao
producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado.
El nuevo artculo 1113.

106

La ley 17.711 ha introducido en este texto profundas modificaciones. Mantiene la

primera parte del texto originario que establece: La obligacin del que ha causado
un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o
por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
Pero ha agregado dos nuevos prrafos: En los supuestos de daos causados con
las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar
que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o
vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando
la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sida usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin, no ser responsable.
De este modo, la reforme introduce la teora del riesgo creado, y se completa con
la supresin de los arts. 1133 y 1134, que adems de ser contradictorios entre s,
devinieron intiles al tratar el nuevo art. 1113 la responsabilidad del propietario.
Consecuencias de la reforma.
a) Introduce oficialmente en nuestro derecho positivo la teora del
riesgo creado, que ya la jurisprudencia haba aplicado por su cuenta.
b) Concluye con la famosa cuestin de si deba distinguirse entre los daos
causados por las cosas y con las cosas y lo hace inclinndose por la mejor
solucin, es decir, borrando toda diferencia entre ambas situaciones.
c) Distingue entre las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia
naturaleza y las que no lo tienen. En el primer caso no basta que el
propietario o guardin demuestre que de su parte no hubo culpa (salvo la
hiptesis del ltimo prrafo de este artculo) y slo queda exento de
responsabilidad demostrando la existencia de la culpa de la vctima o de un
tercero por quien no debe responder (se adopta el criterio ya aplicado por
nuestra jurisprudencia en materia de accidentes de trnsito). En la segunda
hiptesis, el propietario o guardin puede demostrar que de su parte no
hubo culpa; basta con eso para eximirse de responsabilidad.
d) En cualquier hiptesis, el dueo o guardin puede eximirse de
responsabilidad, demostrando que la cosa ha sido usada contra su voluntad
expresa o presunta. Ejemplo: daos ocasionados a un transente que es
embestido por quien ha robado un coche.
Derogacin de los artculos 1133 Y 1134.
La ley 17.711 derog los arts. 1133 y 1134. El primero de ellos estableca
que: Cuando de cualquier cosa inanimada resultare dao a alguno, su dueo
responder de la indemnizacin, si no prueba que de su parte no hubo culpa, como
en los casos siguientes:
1. Cadas de edificios o de construcciones en general, en el todo o parte;
2. Cadas de rboles expuestos a caer por casos ordinarios;
3. Humareda excesiva de horno, fragua, etc. sobre las casas vecinas;
4. Exhalaciones de cloacas o depsitos infestantes, causadas por la
construccin de stos sin las precauciones necesarias;
5. Humedad en las paredes contiguas, por causas evitables;
6. Atajos de los ros para servicio de las heredades propias;
7. Obras nuevas de cualquier especie, aunque sea en lugar pblico y con
licencia, si causaren perjuicio.
Por su parte el art. 1134 dispona: Tiene lugar la indemnizacin del dao causado
por ruina de edificio, probndose que hubo negligencia de parte de su dueo o de
su representante, en hacer las reparaciones necesarias, o en tomar precauciones
oportunas, aunque la ruina provenga de vicio en la construccin.
Estos textos devinieron intiles con los agregados hechos al art. 1113. Su
supresin, pues, vino a eliminar dos disposiciones contradictorias y deficientes.
El dao con la cosa y por la cosa.
Una corriente doctrinaria sostiene que el art. 1113 se habra receptado una
distincin entre cosas que normal o habitualmente no son peligrosas, entonces el
dao se considera ocasionado con la cosa, y cosas que s son peligrosas, y por lo
tanto el dao se considera ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa.

107

Sin embargo, si se considera la naturaleza intrnseca de las cosas, ninguna es en s

misma peligrosa o inofensiva, sino que son o no peligrosas segn las circunstancias
del caso.
Cuando el dao es provocado con la cosa, solo existe una presuncin de culpa en
contra del dueo o guardin de la misma, que admite la exclusin de tal
responsabilidad mediante la demostracin de que de su parte no hubo culpa.
Cuando se trata de daos causados por el riesgo o vicio de la cosa, dueo slo
podr eximirse total o parcialmente, demostrando la culpa de la vctima o de un
tercero por el cual no debe responder.
Rgimen del dao provocado con la cosa.
La presuncin de culpa instaurada contra el dueo o guardin puede ser salvada
con la prueba de que en realidad no existi tal culpa de su parte. No se exige la
demostracin de caso fortuito o fuerza mayor, slo la simple ausencia de culpa.
La prueba de falta de culpa consiste en la acreditacin de los hechos positivos de
que se obr con la diligencia y prudencia adecuada, correspondiente a la naturaleza
de la obligacin y circunstancias de la persona, tiempo y lugar.
Tratndose del propietario que ha transferido la guarda de la cosa, tambin puede
ste eximirse de responsabilidad acreditando que en la eleccin del guardin
adopt todas las precauciones exigidas por la naturaleza de la cosa y que
corresponden a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar.
Dao causado por el vicio o riesgo de la cosa.
La admisin de la responsabilidad por el dao causado por el riesgo o vicio de la
cosa, signific adoptar la Teora del riesgo creado, conforme a la cual se habr de
responder, no porque haya merito para sancionar una conducta reprochable, sino
porque se origina el factor material, que genera el resultado daoso, sin que sea
necesaria la configuracin de un acto ilcito a travs de la sucesin de sus
elementos tradicionales. La responsabilidad por riesgo, involucra la responsabilidad
por el vicio de la cosa, ya que el riesgo es una mera consecuencia o derivacin del
vicio propio de la cosa.
Al damnificado le basta la acreditacin del perjuicio sufrido y de la intervencin de
la cosa que lo produjera, es decir, debe demostrar la relacin de causalidad entre la
cosa riesgosa y el dao. La norma legal pone a cargo del dueo o guardin que
desee exonerarse de responsabilidad, la prueba de que el perjuicio obedeci a una
causa ajena (culpa de la vctima o de un tercero por el cual no debe responder).
Cosa hurtada o robada.
Supongamos ahora que el dao se ha producido con una cosa (el supuesto ms
frecuente es el de los automviles), hurtada o robada. El mismo prrafo del art.
1113 citado en el nmero anterior, decide la cuestin en el sentido de que el dueo
y el guardin no son responsables, ya que tambin aqu la cosa ha sido usada
contra su voluntad. En este caso, una elemental razn de buen sentido exige
excusar su responsabilidad. El propietario ha sido vctima de un delito por parte de
un tercero y repugna al sentimiento de justicia que sobre ese dao se le imponga
una responsabilidad por la conducta culpable del ladrn.
Daos causados por ruina de edificios.
Actualmente se aplica a los edificios, la norma general del artculo 1113. En el
supuesto de un edificio en construccin, no basta para exonerar de responsabilidad
al dueo, la prueba de que el derrumbe se debi a culpa del constructor a quien
aqul haba encargado la obra. El artculo 1113 pone a cargo del dueo, los daos
derivados de la cosa, sin perjuicio de la responsabilidad del constructor. Frente a la
vctima, esta responsabilidad es de los dos: dueo y guardin (constructor), tiene su
fundamente en el vicio o riesgo de la cosa, independientemente de toda culpa. La
obligacin de ambos no es conjunta, sino alternativa, y por lo tanto no existe
solidaridad entre ambos. El dueo no responde por los daos que cause el hecho
del constructor, si no se dan los supuestos del artculo 1113, en cuanto a la
responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes.
El artculo 1135 dispone que: Si la construccin arruinada estaba arrendada o dada
en usufructo, el perjudicado slo tendr derecho contra el dueo de ella. Si
perteneciese a varios condminos indivisos, la indemnizacin debe hacerla cada
uno de ellos, segn la parte que tuviese en la propiedad. Esta solucin implica una

108

excepcin al principio general, establecido en el art. 1113, que hace responsable,

frente a los damnificados, al guardin de la cosa.
En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de
un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, la ley reconoce solamente el
derecho de denunciar el hecho ante el juez, a fin de que se adopten las oportunas
medidas cautelares (art. 2499 in fine). No pueden pedirse garantas por el perjuicio
eventual que podra causar la ruina del edificio (art. 1132). Los intereses de los
vecinos inmediatos a un edificio que amenace ruina estn garantizados por la
vigilancia de la polica y por el poder concedido a las municipalidades de ordenar la
reparacin o demolicin de los edificios que amenazan ruina (Nota art. 1132).
3) Responsabilidad extracontractual por los accidentes de automotores.
El dao provocado por un automotor, constituye un supuesto tpico de dao
causado por la cosa (o por su vicio o riesgo), ya que resulta obvio que tales
vehculos una vez puestos en funcionamiento, se tornan cosas peligrosas,
generadoras de riesgo potencial. As ha entendido la jurisprudencia.
Rgimen legal aplicable.
En la actualidad se considera que los daos provenientes de la circulacin de
vehculos estn sujetos a la teora de los daos causados por la cosa, en los
trminos del artculo 1113 del Cdigo Civil. Con ello se asigna una presuncin de
causalidad, que recae sobre el dueo y el guardin, y que slo es destruible
mediante la acreditacin de la ruptura del nexo causal (Caso fortuito o fuerza
mayor, culpa de la vctima o de un tercero por el cual no debe responder).
Responsabilidad del dueo y del guardin.
Son responsables por los accidentes de automotores, el dueo del automvil y el
conductor, al que el Cdigo denomina impropiamente guardin.
Hay culpa del conductor del vehculo, siempre que transite a velocidad excesiva o
incurre en maniobras desacertadas u omite las que debi adoptar para evitar el
dao.
Presunciones de culpabilidad. (Llambas).
La presente responsabilidad se sustenta en una presuncin legal de culpa que se
atribuye tanto al dueo del vehculo, como a su conductor (art. 1113). La
presuncin legal de culpa est justificada:
a) Con respecto al conductor: por la experiencia documentada por las
estadsticas, segn las cuales, la mayora de los accidentes automovilsticos
ocurren por un manejo desacertado, imprudente, etc, de los respectivos
conductores.
b) Con relacin al dueo: porque l no puso en prctica sus poderes jurdicos
sobre el automvil a fin de impedir que fuese manejado por quien resulta
presunto culpable del dao.
sta presuncin que la ley establece es juris tantum, pudiendo los reputados
culpables desvirtuarla, acreditando la ausencia de culpa.
Responde el propietario que ha vendido el vehculo por boleto? Efectos
de la denuncia de venta.
La circunstancia de que el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor sea
constitutivo, determina que sea tenido por dueo y por lo tanto como
responsable quien figura inscripto como tal, aunque en la realidad, haya
enajenado con anterioridad el vehculo a un tercero que no tramit la inscripcin a
su nombre.
Para liberarse de esa responsabilidad es necesario realizar una denuncia de venta,
es decir, comunicar al Registro que se hizo tradicin del automotor a un
tercero. Mientras tanto, se considera que el titular registral puede ser
responsabilizado, porque jurdicamente es el dueo al que menciona el artculo
1113 del Cdigo Civil.
Si el propietario vende el vehculo y entrega su posesin, el comprador tiene diez
das para registrar la venta. Si el comprador no anota su adquisicin, el vendedor
puede, transcurrido el plazo de diez das, hacer la denuncia de venta. La denuncia
de venta acta como eximente de responsabilidad por los daos que el
vehculo produjese con posterioridad. El comprador, o las personas a quienes ste

109

transmiti la guarda del bien, son considerados terceros "por quienes el titular
registral no debe responder".
4) Responsabilidad del conductor.
El conductor de automotores est sujeto a una serie de deberes, cuya violacin
constituye incumplimiento objetivo en los trminos del artculo 1066 del Cdigo
Civil: Conservacin del dominio efectivo del vehculo; Conservacin apropiada del
vehculo y Sometimiento a las reglas de trnsito.
Presunciones de culpabilidad: Sobre los conductores de vehculos pesan ciertas
presunciones juris tantwn de culpabilidad, que son relevantes para decidir su
responsabilidad, adecundolas a la presuncin genrica surge del artculo 1113
del Cdigo Civil para los daos causados con las cosas:
(1) Se presume la culpa del conductor que viola las ordenanzas de trnsito. Es
decir, la sola transgresin hace suponer que existe culpa del transgresor,
salvo prueba en contrario,
(2) Se presume la culpa del conductor del vehculo embstete, esto es, cuando uno
de ellos (el embistiente) presenta daos en la parte delantera, y el otro los sufre
en la parte lateral o en la trasera; no, en cambio, si los daos aparecen en ambos
en la parte delantera. Esta presuncin conviene insistir es tambin juris
tantwn.
(3) La Ley de Trnsito 24.449, Esta ley presume la responsabilidad del
conductor que "careca de prioridad o cometi una infraccin relacionada con
la causa" del accidente; en tanto "el peatn goza del beneficio de la duda y
presunciones en su favor, en tanto no incurra en graves violaciones a las reglas de
trnsito" (art. 64).
5) Responsabilidad en el transporte benvolo.
Concepto: transporte benvolo, segn Borda, es aqul que se realiza por amistad,
cortesa o buena voluntad. Es por su misma naturaleza un acto gratuito y
desinteresado.
Naturaleza jurdica: algunos autores opinan que la relacin que una al transportista
y al viajero es un contrato, por el cual una persona se compromete a conducir a otra
a un determinado lugar. Sin embargo, todo contrato implica una intencin de
ligarse. El art. 944 define al acto jurdico como un acto voluntario, lcito realizado
con el fin inmediato de producir efectos jurdicos. En el transporte benvolo, no
existe esa intencin de producir efectos jurdicos, sino que consiste en un acto
altruista, un servicio que nace de un sentimiento de amistad y cortesa. Por este
motivo, la mayor parte de la doctrina no considera al transporte benvolo como un
contrato.
Responsabilidad del conductor: se ha discutido que tipo de responsabilidad posee el
conductor en el supuesto de que exista un accidente en el transporte benvolo.
Para definir la responsabilidad del conductor, se deben tener en cuenta distintas
situaciones:
a) Si la persona que sube, lo hace a escondidas, sta se denomina polizonte, y
no se considera transporte benvolo. En este supuesto no hay
responsabilidad del conductor frente a la vctima, en el supuesto caso de que
ocurra un accidente.
b) Si el accidente se produce por culpa del conductor, ste es responsable por
los daos que sufre el transportado.
c) Si el accidente se produce por una cosa riesgosa, el conductor no es
responsable, porque el transportado asume el riesgo de la cosa en el
momento en que acepta viajar.
d) Si el accidente se produce por el vicio de la cosa, el conductor es
responsable, ya que el transportado no puede saber en qu condiciones se
encuentra realmente la cosa, pero se presume que se encuentra en ptimas
condiciones.
6) Responsabilidad del fabricante de un automotor.
Probado el vicio o defecto de la cosa, es procedente la accin de daos intentada
por el consumidor contra el productor o fabricante.

110

La responsabilidad del fabricante nace en el momento de poner en circulacin el

producto. De ello surge la siguiente consecuencia: que si el producto, an daoso o
vicioso, no hubiera sido puesto en circulacin por el fabricante sino que, por
ejemplo, hubiera sido sustrado y vendido por un tercero, el fabricante no responde.
Y ello por la simple razn de que hasta el momento de ponerlo en circulacin, el
productor puede hacer un control de calidad, lo que le hubiera permitido detectar el
vicio o defecto y corregirlo, antes de lanzar el producto al mercado.
UNIDAD XXII.
1) Responsabilidad de las personas jurdicas.
La responsabilidad de las personas jurdicas comprende, como sujetos pasivos, a
todas las personas de existencia ideal o personas jurdicas enumeradas en el art. 33
del Cdigo (Estado nacional, provincial y municipal; entidades autrquicas; Iglesia
Catlica; asociaciones y fundaciones; sociedades civiles y comerciales, etc). Estas
personas jurdicas, se encuentran equiparadas en sus relaciones con terceros, a las
personas de existencia visible, conforme el artculo 41.
Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern
consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin de su
institucin. Las simples asociaciones quedan comprendidas en las disposiciones
sobre responsabilidad civil aplicables a las personas jurdicas segn el art. 46.
Responsabilidad contractual: en ste mbito, el art. 42 sienta el principio general,
disponiendo que: Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones
civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes. De all que las personas jurdicas
son siempre responsables contractualmente, y se pueden ejecutar sus bienes con el
mismo alcance que el de las personas fsicas, quedando sometidas al efecto
anormal o subsidiario de las obligaciones (art. 505 inc. 3) contradas por sus
representantes legales (art. 36).
El dolo o culpa de sus rganos en el cumplimiento de las convenciones incide sobre
ellas. La persona jurdica responde de l porque su voluntad es tan indiferente como
la de una persona natural cuyo apoderado hubiese incurrido en falta al ejecutar un
contrato.
Responsabilidad extracontractual: el antiguo artculo 43 del Cdigo, dispona que:
No se puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por
indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o sus administradores
individualmente, hubiesen cometido delitos que redunde en beneficio de ellas.
ste artculo fue interpretado de diversas maneras por la doctrina (evolucin
doctrinaria):
a) Irresponsabilidad absoluta: sostiene la absoluta y total irresponsabilidad de la
persona jurdica, aunque se cometieran delitos.
b) irresponsabilidad limitada: limita a los crmenes y delitos civiles la exoneracin de
responsabilidad contenida en el art. 43. Los cuasidelitos, s daran lugar a
responsabilidad.
c) Responsabilidad amplia: interpreta al art. 43 con el sentido que se a signa a su
fuente directa en la obra de Freitas, admitindose la aplicacin de aqul artculo,
slo en materia de delitos del derecho criminal. Las acciones provenientes de
cuasidelitos y delitos civiles no eran contempladas por dicho artculo.
Evolucin jurisprudencial antes de la reforma de 1968.
La jurisprudencia de nuestros tribunales sigui una evolucin tendiente a extender
el radio de la responsabilidad de las personas jurdicas.
Desde la negacin absoluta y total de responsabilidad contractual, se lleg a
afirmar esa responsabilidad de las personas jurdicas por cualquier acto ilcito
cometido por sus rganos o por sus empleados o dependientes.
Reforma introducida en el art. 43 por la ley 17.711.
El art. 43 dispone en su nueva redaccin: Las personas jurdicas responden por los
daos que causen quienes las dirijan o administres, en ejercicio o con ocasin de
sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las
cosas, en las condiciones establecidas en el ttulo De las obligaciones que nacen
de los hechos ilcitos que no son delitos.
2) Responsabilidad extracontractual del Estado.

111

Se denomina responsabilidad del Estado a la obligacin que pesa sobre ste de

reparar los daos causados por el hecho ilcito de sus rganos. La responsabilidad
del Estado se basa en el principio de que todo dao causado ilcitamente por l,
debe ser reparado de buena fe.
Tambin se basa en el principio de igualdad ante las cargas pblicas, una variante
de la igualdad ante la ley, en el sentido de que nadie puede soportar ms
exacciones o perjuicios de parte del Estado que aquellos que la ley expresamente
seala como obligatorios o lcitos.
Actualmente se considera como un principio general de Derecho pblico que el
Estado debe reparar todos los daos ilegtimos que cause a los ciudadanos, pero el
tema est generalmente tratado en las legislaciones a propsito de los daos
provocados por la Administracin del Estado.
3) Responsabilidad de los funcionarios pblicos.
El funcionario pblico est sometido a diversas responsabilidades. Ciertos
funcionarios estn sujetos a una responsabilidad poltica, en virtud de la cual
pueden ser sometidos a juicios polticos por mal desempeo de sus funciones o por
violacin de las leyes y la Constitucin Nacional. En el orden administrativo tambin
estn sujetos a una responsabilidad administrativa regulada por el derecho pblico
y que concierne a la violacin de los deberes impuestos especficamente a la
funcin que desempean.
Tambin estn sometidos a una responsabilidad penal si las violaciones en que
incurren configuran delitos previstos en el Cdigo Penal, y que son especficos del
funcionario pblico, tales como el abuso de autoridad, prevaricato (consiste en que
una autoridad, juez u otro funcionario pblico dicte una resolucin arbitraria en un
asunto administrativo o judicial, a sabiendas que dicha resolucin es injusta), etc.
Tambin estn sujetos a la responsabilidad civil por los daos que causaren en su
carcter de funcionarios pblicos.
Rgimen legal.
La responsabilidad civil de los funcionarios pblicos est contemplada
expresamente por el art. 1112 del Cdigo, que establece que: Los hechos y las
omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no
cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn
impuestas son comprendidas en las disposiciones de ste Ttulo.
Por funcionario pblico debe entenderse toda persona que desempee una funcin
pblica, cualquiera sea su jerarqua. El fundamento de este tipo de responsabilidad
es el cumplimiento regular de las funciones.
El cumplimiento irregular puede consistir en un hecho o una omisin. No es
indispensable que haya dolo, es decir, incumplimiento deliberado. Basta la simple
culpa o negligencia para desencadenar la responsabilidad conforme a los principios
generales de la responsabilidad alquiliana.
El funcionario no podr excusar su responsabilidad alegando ignorancia de sus
obligaciones, ya que el error de derecho o la ignorancia de la ley en ningn caso
excusan la responsabilidad por los actos ilcitos (art. 923).
Interesa distinguir entre los actos ilcitos que el funcionario realiza en cumplimiento
de sus funciones y los cometidos con motivo o durante el servicio, pero que son
extraos a l. En el primer caso, responde como funcionario; en el segundo como
simple particular. En el primer caso, a la responsabilidad del funcionario se le
superpone la del Estado, no as en el segundo, en el que solo responde el autor del
hecho ilcito.
Se distinguen dos categoras de funcionarios: los que pueden ser removidos de sus
cargos por juicio poltico u otro procedimiento similar y los restantes funcionarios y
empleados. No es posible intentar contra los primeros accin por daos y perjuicios,
si previamente no han cesado en sus cargos, sea por haber sido removidos
conforme al procedimiento legal, sea por haber renunciado o terminado sus
funciones.
La circunstancia de que el empleado o funcionario haya obrado en cumplimiento de
rdenes superiores, no excusa, en principio, su responsabilidad, ya que cuando
dichas rdenes han sido dadas en violacin de la ley, no obligan al subordinado.

112

Este principio no es aplicable a los funcionarios dependientes, que estn

desprovistos de facultades para apreciar la legitimidad de las rdenes recibidas.
Responsabilidad de los jueces: en su carcter de funcionarios pblicos, los jueces se
someten al mismo rgimen de responsabilidad civil que los funcionarios pblicos,
con algunas observaciones.
Los jueces son responsables si se trata de actos irregulares hechos con malicia. Por
el contrario, si se trata de errores subsanables por los recursos que la ley establece
(apelacin, etc), dichos errores deben ser remediados por esa va. Cuando sta no
ha sido intentada, significa que el que se dice damnificado, ha consentido la
resolucin que lo agravia y no tiene motivos para reclamar. Si ha intentado la accin
y el tribunal superior confirma la solucin del juez, significa que no hay error desde
el punto de vista legal, ya que las sentencias definitivas o firmes (no pueden ser
apeladas) son ley. Tanto la accin penal como la civil, slo pueden ser intentadas
contra los jueces, despus de que el magistrado haya cesado en sus funciones por
un motivo legal (juicio poltico, renuncia).
4) Responsabilidad de los profesionales.
Toda persona que asume la obligacin de prestar un servicio o realizar una obra por
encargo o por cuenta de otra, asume responsabilidades inherentes a la obligacin
contrada. En el caso de que el obligado sea un profesional con ttulo de
capacitacin superior, dicha responsabilidad adquiere un matiz especial, dada la
circunstancias de que obra en virtud de un ttulo oficial que es un aval de su aptitud
profesional, dando a su actuacin un significado especial.
En sta categora encuadran principalmente los mdicos, abogados y procuradores,
escribanos, ingenieros, arquitectos y constructores, contadores.
Responsabilidad de los mdicos.
Naturaleza jurdica: el criterio que prevalece en la doctrina, asigna una naturaleza
contractual al vnculo que tiene el mdico con sus pacientes. Esta responsabilidad
deriva del contrato de locacin de obra o servicio. El factor de atribucin de
responsabilidad a los mdicos es la culpa, a menos que se trate de un caso
particular en donde rige la atribucin objetiva. La obligacin del mdico se
considera como una obligacin de medios y no de resultados, ya que no se
responde cuando no se alcanza el resultado deseado, sino que se responde cuando
no se emplea la diligencia debida o los medios debidos, aplicando las reglas de la
ciencia mdica. Slo en ciertas hiptesis se exige al mdico el buen resultado de su
actividad, tal es el caso de la ciruga esttica.
Deberes a cargo del mdico: la obligacin de prestacin profesional a cargo del
mdico involucra una serie de deberes:
a) Advertencia al enfermo: es un deber del facultativo hacer conocer al
paciente los riesgos inherentes al tratamiento preconizado o a la operacin
indicada.
b) Consentimiento del paciente: el mdico que revisa a un enfermo, debe
recabar su consentimiento o en su defecto el de sus allegados ms prximos
para someterlo a una operacin quirrgica o a un determinado tratamiento,
a menos que la urgencia del problema y el peligro de la demora sean
indudables, en cuyo caso el mdico puede prescindir de dicho
consentimiento.
c) Exclusin de riesgos: el mdico debe evitar tratamientos riesgosos que
puedan provocar graves daos, aunque cuente con el consentimiento del
enfermo. No puede experimentar con el enfermo.
d) Cuidado con el diagnstico: el facultativo no est obligado a acertar en el
diagnstico pero debe tratar de hacerlo, poniendo todo su conocimiento y si
el caso lo requiere, recurriendo a la opinin de sus colegas de mayor
experiencia. Si el mdico yerra, ser responsable cuando otro facultativo
prudente, colocado en las mismas condiciones externas, no lo habra
cometido. El simple error de diagnstico no es suficiente para responsabilizar
al mdico, debe haber habido culpa del mdico para que ste sea
responsable.

113

e) Tratamiento apropiado: aunque el mdico no asegura al paciente su

recuperacin, debe instituirle, dentro de sus posibilidades, el tratamiento
que sea tcnicamente apropiado para alcanzar esa finalidad.
f) Intervencin quirrgica: el cirujano debe adoptar todas las precauciones
necesarias para obtener un buen resultado de la operacin.
Responsabilidad de abogados y procuradores.
La responsabilidad del abogado con su cliente, es siempre contractual, ya que se
trata de un asesoramiento legal, intervencin directa en una gestin o arreglo
extrajudicial, o el patrocinio letrado o defensa del mismo. En este caso, el contrato
tiene carcter de locacin de servicios o de obra. El contrato tiene carcter de
mandato, cuando el cliente le confiere al abogado o procurador, su representacin
para cumplir determinados actos o representarlo en un proceso judicial. En cuanto a
los daos que el abogado pueda ocasionarle a terceros, su responsabilidad es de
carcter
extracontractual.
La
responsabilidad
del
profesional
quedar
comprometida si ha procedido culpa o dolo.
Doble actuacin del abogado: el abogado puede ejercer una doble actuacin en
relacin a su cliente, ya que puede actuar como letrado apoderado (procurador)
ejerciendo la representacin del cliente o como abogado consultor, asesor o
patrocinante sin ejercer la representacin del cliente.
En el caso del apoderado letrado, que ejerce la representacin del cliente, est
sujeto a las reglas del mandato. Como mandatario judicial, el abogado est obligado
a una prestacin de resultado en cuanto a los actos procesales que debe cumplir
especficamente. La omisin de los deberes a cargo del profesional, compromete su
responsabilidad, sin que sea necesario demostrar su culpa. El mandatario judicial,
responde por los daos que causa por el incumplimiento de sus deberes leales en
relacin a la marcha del proceso y a la intervencin que le corresponde en el
mismo. Por ejemplo, el procurador responde cuando no apela las sentencias
adversas a su parte, cuando dea vencer los plazos procesales sin actuar, etc.
En el caso del letrado patrocinante, defensor y asesor legal, el abogado no tiene la
representacin directa del cliente, ni est sujeto a las reglas del mandato, sino que
debe ejercitar solamente el patrocinio o la defensa de los intereses de ste, ya sea
conduciendo el pleito bajo su direccin o aconsejando las soluciones legales que
considere pertinentes. Esta obligacin del abogado no es de resultado, sino de
medio. Por eso, debe poner toda su diligencia, conocimiento y prudencia para tratar
de que su cliente obtenga un resultado favorable en la cuestin o proceso que se
trate. Esto no garantiza el resultado, ya que constituira una violacin de la tica
profesional, el abogado que asegura al cliente el xito del pleito. Por tal motivo, el
abogado no es responsable por no tener xito, pero s lo es si no ha procedido con
el cuidado y los conocimientos exigidos por la gestin encomendada.
Es responsable el abogado por las consecuencias de la falta de claridad en la
exposicin de los hechos, aunque haya repetido lo manifestado por su cliente,
porque a l le incumbe analizar los hechos y antecedentes que se le exponen.
Deberes del abogado: El abogado est obligado a guardar el secreto profesional,
que consiste en el deber de abstenerse de revelar, la informacin que hubiera
llegado a su conocimiento por razn de su funcin y cuya difusin redundara en
perjuicio de quien confi en su discrecin. Si el abogado es llamado a declarar como
testigo, debe concurrir a la citacin, pero debe negarse a declarar cuando la
testacin importe a su juicio la violacin al secreto profesional.
Adems del secreto profesional, el abogado est obligado al deber de lealtad. El
deber de lealtad del abogado hacia su cliente constituye una norma de la tica
profesional, en virtud de la cual, luego de aceptado el patrocinio del cliente, no
puede revocar su voluntad para asumir la defensa del contrario, ni hacerse sustituir
por otro colega. La violacin del deber de lealtad puede configurar el delito criminal
de prevaricato, si el abogado defendiera o representara partes contrarias en el
mismo juicio.
El incumplimiento o cumplimiento defectuoso de los deberes expresados, determina
la responsabilidad civil del abogado, cuando ello causa un perjuicio al cliente
imputable a la culpa de aqul. La prueba de la culpa le incumbe al damnificado.
Responsabilidad del escribano. (Llambas).

114

Los escribanos son funcionarios pblicos instituidos para recibir y redactar conforme
a las leyes de los actos y contratos que les fueran encomendados, y para dar
carcter de autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que ante ellos
se expusieren.
Los escribanos tienen una responsabilidad administrativa por incumplimiento de las
obligaciones que las leyes fiscales les imponen; responsabilidad penal si asentaran
una falsedad, violaran un secreto profesional, etc, contribuyendo al engao del
cliente; responsabilidad profesional si no guardan las reglas de la tica notarial;
responsabilidad civil por los daos y perjuicios ocasionados a sus clientes o a
terceros, por incumplimiento de sus obligaciones.
Naturaleza de la responsabilidad: Llambas considera que frente a los daos
causados a un cliente, la responsabilidad del escribano es de tipo contractual, ya
que se trata del incumplimiento de una obligacin preexistente. Si se trata de daos
sufridos por terceros, ajenos al acto pasado ante el escribano, la responsabilidad de
ste es de tipo extracontractual, por no mediar una relacin jurdica preexistente.
Si la actuacin del escribano frente a las partes, configura un delito penal, el
damnificado puede optar por hacer valer la responsabilidad extracontractual,
conforme a la opcin contemplada en el artculo 1107.
La obligacin que contrae el escribano, de cumplir con los deberes notariales, es
una obligacin de resultado cuando se trata de la invalidez del acto, derivada del
incumplimiento de las formalidades que el escribano debe practicar. En este caso
para hacer valer la responsabilidad del escribano, las partes no necesitan demostrar
la actuacin culpable del oficial pblico.
Si se trata del incumplimiento de otros deberes notariales en donde estuviera en
juego la prudente y discreta actuacin del funcionario, se trata de una obligacin de
medio. En este caso para hacer valer la responsabilidad del escribano, es necesario
probar la culpa en la actuacin correspondiente.
Rgimen legal: como vimos anteriormente, la responsabilidad del escribano es de
fuente contractual en relacin al cliente, y de fuente extracontractual en relacin a
terceros que pudieran resultar damnificados. En el primer caso la cuestin queda
regida por los artculos 520 (En el resarcimiento de daos e intereses, slo se
comprenden los que fueran consecuencias inmediatas y necesarias del
incumplimiento de la obligacin) y 521 (Si la inejecucin fuera maliciosa, se
comprendern tambin las consecuencias mediatas). La prescripcin de la accin
tiene plazo de 10 aos. En el caso de responsabilidad extracontractual, la cuestin
se rige por el artculo 1109 y 1113 (daos ocasionados por los dependientes). La
prescripcin de la accin tiene plazo de 2 aos.
Responsabilidad de los ingenieros, arquitectos y constructores.
En todos los casos en que los profesionales de la construccin celebran un contrato
con su cliente, se para el proyecto, direccin o construccin de una obra, contrae la
responsabilidad que le corresponde dentro del respectivo contrato y en funcin de
las obligaciones que el mismo le impone (Responsabilidad contractual: contrato de
locacin de obras).
Las obligaciones contradas son de resultado cuando se trata de la preparacin del
proyecto y ejecucin de la obra, no as en cuanto al deber de seguridad que el
contrato comporta, ya que en tal caso el profesional est obligado a poner en
prctica todos sus conocimientos tcnicos y actuar con la prudencia y diligencia
normalmente requerida en las cuestiones que se traten. Lo mismo ocurre en el caso
del profesional que obliga a dirigir y vigilar la ejecucin de una obra. La obligacin
es de medios y el profesional no responde si el dueo de la obra no prueba la culpa
del profesional y la relacin de causalidad entre el dao sufrido y la culpa probada
de ste.
Respecto de los daos sufridos por terceros, causados por la actuacin profesional
de ingenieros, arquitectos o constructores, es una responsabilidad de
tipo extracontractual y se rige por los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil.
Rgimen legal: puede extenderse la responsabilidad al dueo de la obra, si ste se
reserva en el contrato facultades de direccin o una intervencin directa, de donde
resulte que el empresario de la obra no acta independientemente y sin
subordinacin respecto del dueo.

115

Si se produjera la ruina del edificio terminado y entregado al dueo, el constructor

ser responsable si hubiese sucedido la cada por culpa de ste, ya sea por vicio de
la construccin, mala calidad de los materiales empleados o vicio del suelo donde
se asent el edificio.
La responsabilidad del profesional en relacin a terceros es siempre
extracontractual, cualquiera sea el dao que se ocasione, por lo que habr que
probar su culpa en cada caso, ya que est sometido al deber genrico de obrar con
prudencia y diligencia.
En el caso de que intervengan varios profesionales en la obra, cumpliendo distintas
tareas para las que sean contratados por el dueo, se considera a cada uno de
ellos, tercero con respecto a los otros, en relacin a los daos que pudieran sufrir
por sus respectivas culpas.
Responsabilidad de los contadores.
Cuando el contador acta como asesor o consultor, su informe debe limitarse a
contener sus consejos o asesoramiento, expresando la mejor forma de lograr las
finalidades perseguidas.
El contrato de auditora de estados contables, es una locacin de obra.
Los contadores pueden desempearse tambin, como sndicos societarios. En ese
caso les compete oponerse a los actos violatorios de los estatutos de las
sociedades.
Su responsabilidad, en general, no difiere de la de los dems profesionales. En el
caso de que provocara daos a sus clientes, la responsabilidad ser de tipo
contractual. Por el contrario, si el contador causara daos a terceros, la
responsabilidad ser de fuente extracontractual.
5) Responsabilidad por accidentes deportivos. (Borda).
El problema de la responsabilidad por accidentes deportivos, debe considerarse en
relacin a distintas situaciones:
a) Daos ocasionados a los participantes del juego: la doctrina sostiene que los
jugadores asumen el riesgo que presentan las distintas actividades que
realizan. Por este motivo, el principio es que los deportistas no son
responsables de los daos ocasionados a los competidores mientras hayan
respetado las reglas del juego. Si stas fueron violadas, el principio es la
responsabilidad del autor del dao, a menos que demuestre que su acto fue
involuntario e inevitable.
Cuando la accin que ha dado origen al dao es evidentemente dolosa o
gravemente culposa, ni siquiera el respeto de las leyes del juego exime de
responsabilidad al deportista.
En el caso de un juego entre aficionados, la responsabilidad por los daos
ocasionados entre los jugadores ser de tipo extracontractual, ya que no
puede considerarse que quienes se ponen de acuerdo para jugar un partido
celebren un contrato, ya que no tienen ningn fin jurdico. En el caso del
deporte profesional, la responsabilidad es evidentemente contractual, a
menos que medie una conducta gravemente culposa o dolosa, en cuyo caso
la vctima dispone de dos acciones, a su eleccin: una contractual y otra
extracontractual.
b) Daos causados por los deportistas a terceros y espectadores: si un tercero
o espectador sufre un dao causado por el deportista, no hay
responsabilidad del mismo, ya que el hecho es un riesgo propio del deporte
que practica, sin perjuicio de la empresa organizadora del espectculo por el
deber de seguridad implcito en el contrato que tiene con el pblico
asistente. Tambin est exento de responsabilidad si el accidente ocurre por
culpa de los terceros. Tambin pueden existir daos a bienes de terceros, por
ejemplo un automvil de carrera sale de la pista y embiste una casa
ocasionando daos a un particular. En tal supuesto, los riesgos propios del
automovilismo no tienen porqu pesar sobre un tercero ajeno a la
competencia. El conductor debe reputarse culpable conforme a los principios
comunes de la responsabilidad extracontractual.
c) Daos ocasionados a los espectadores: en los supuestos de daos
ocasionados a los espectadores, la ley 23.184 establece que: Las entidades

116

o asociaciones participantes de un espectculo deportivo son solidariamente

responsables de los daos sufridos por los espectadores de los mismos, en
los estadios y durante su desarrollo, si no ha mediado culpa del damnificado.
La entidad o asociacin que hubiese indemnizado una parte mayor que la
que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro contra el o los
codeudores solidarios, conforme al grado de responsabilidad en el que
hubieran incurrido.
La ley 24.192, modific el artculo anterior disponiendo que: Las entidades o
asociaciones participantes de un espectculo deportivo, son solidariamente
responsables de los daos y perjuicios que se generan en los estadios. sta norma
tiene un alcance mayor que la anterior, ya que a diferencia de la anterior que
ampara a los espectadores en el estadio y durante el desarrollo del espectculo,
sta nueva norma considera todos los daos y perjuicios que se generan en los
estadios. Con esto, puede estar legitimada para demandar la indemnizacin por el
dao sufrido, cualquier persona que resulte vctima, aunque no fuera espectadora y
aunque el dao lo sufra fuera del estadio, si la accin daosa ha sido originada en
l.
sta es una hiptesis de obligacin contractual de seguridad, por lo que la entidad o
asociacin organizadora slo se exime de responsabilidad, demostrando la culpa de
la vctima, caso fortuito o fuerza mayor o culpa de un tercero por el cual no debe
responder.
Responsabilidad por los accidentes de trabajo. Reglas generales del
rgimen actual (Ley 24.557). (Borda).
Con el auge que cobr el maquinismo desde comienzos del siglo XX, la aparicin de
los accidentes de trabajo fueron en aumento a raz de la creciente familiaridad de
los obreros con el uso de las mquinas, que los llevaba a cometer actos de descuido
rutinario que derivaban en accidentes daosos para ellos.
El fundamento de la responsabilidad especfica del empleador reside en el deber de
seguridad del trabajador que es inherente al contrato de trabajo, sin desatender al
riesgo profesional que la equidad sugiere poner a cargo del empleador.,Es lgico,
dice Borda, que el empleador responda por los daos causados por los riesgos de la
actividad que realiza el obrero, actividad de la que l obtiene beneficios. La
naturaleza de esta responsabilidad especfica es de fuente contractual.
Se imputa al empleador la obligacin de reparar los infortunios ocurridos a sus
empleados y obreros durante el tiempo de prestacin de servicios, por el hecho o
en ocasin de trabajo o en el trayecto del domicilio del trabajador y en el lugar de
trabajo, siempre que el damnificado no hubiera interrumpido o alterado por causas
ajenas al trabajo. Esta responsabilidad se fundamenta en la teora del riesgo, por lo
tanto, es inoperante la prueba de que el empleador actu diligentemente o la de
que el trabajador incurri en culpa. Para liberarse, El patrn solo deja de ser
responsable cuando el accidente hubiera sido provocado intencionalmente por la
vctima (dolo), o cuando se haya ocasionado en una fuerza mayor extraa al
trabajo.
En caso de que del accidente resulte una incapacidad total y permanente, la ley
24.557 prev que el damnificado tendr derecho a recibir las prestaciones que por
retiro definitivo por invalidez establezca el rgimen al que estuviera afiliado.
Adems recibir un capital equivalente a 43 veces el valor mensual del ingreso
base, cuyo monto tiene un tope, es decir que no podr exceder un monto
determinado, establecido por la ley.
En caso de muerte del trabajador, los derecho-habientes tendrn derecho a la
pensin por fallecimiento prevista en el rgimen previsional al que estuviere afiliado
el fallecido, adems de tener derecho a la prestacin mencionada anteriormente.
Acciones que posee el trabajador: el empleado tiene accin para obtener la
indemnizacin contra la aseguradora o contra el empleador. Si no est asegurado,
el empleador responde con el fondo de garanta. La reparacin de los daos y
perjuicios es reclamable de acuerdo a las normas del Cdigo Civil, nicamente en el
caso del art. 1072 (dao del empleador a sabiendas y con intencin de daar).
El trabajador o sus derecho-habientes pueden optar por la indemnizacin prevista
en la ley 24.557 o por la accin civil prevista en el art. 1113 del Cdigo Civil. Una

117

vez indemnizada la vctima se extingue su derecho a toda otra indemnizacin, salvo

que el dao hubiera sido ocasionado dolosamente por el empleador.
6) Daos nucleares (Ley 24.804). (Borda).
La energa nuclear es una fuente de grandes peligros. La fuga radioactiva producida
por un accidente nuclear produce dos tipos de contaminacin: externa e interna. La
primera se encuentra en la superficie y afecta a personas, animales, plantas y
cosas. La segunda se aloja en los rganos internos del cuerpo humano, generando
una serie de consecuencias somticas y genticas de extrema gravedad en las
personas irradiadas y su descendencia.
La responsabilidad por daos nucleares es objetiva y recae sobre el explotador de la
instalacin nuclear. Ms all de que el explotador debe contratar un seguro que
cubra su responsabilidad, el Estado al que pertenezca la instalacin garantizar el
pago de las indemnizaciones correspondientes.
La energa atmica es considerada una cosa riesgosa, con todo lo que implica desde
la ptica del art.1113. La reparacin de daos es, por lo tanto, amplia y comprende
el dao directo, el dao indirecto y el dao moral.
El explotador podr repetir contra el autor del acto u omisin que provoc
el el accidente nuclear, cuando ste haya obrado con intencin deliberada de
causar el dao (dolo). La responsabilidad del explotador podr exonerarse si prueba
que el dao se produjo por negligencia grave o accin u omisin dolosa de la propia
vctima, o si el dao ha sido causado por un conflicto armado, hostilidades, guerra
civil o insurreccin.
Ley 24.804: esta ley regula la actividad nuclear nacional. Algunos de los fines que
persigue esta ley son: proteger a las personas de los efectos nocivos de las
radiaciones, velar por la seguridad radiolgica y nuclear en las actividades
nucleares desarrolladas en el pas, etc.
Se consagra la responsabilidad del explotador por los daos nucleares, con la mera
prueba de que esos daos han sido ocasionados por un accidente nuclear y siempre
que: a) ocurran en su instalacin nuclear; b) intervengan sustancias nucleares
procedentes de su instalacin nuclear o que se originen en ellas, cuando el
accidente ocurra antes de que el explotador traslade su responsabilidad a otra
persona; c) intervengan sustancias nucleares enviadas a su instalacin nuclear y la
responsabilidad incumba al explotador dependiendo de las circunstancias.
En el caso de que haya varios explotadores y no pueda determinarse quin cometi
el dao, ambos responden solidariamente.
Daos derivados de productos elaborados. (Llambas).
En el supuesto de los daos que sufren los usuarios o consumidores de productos
elaborados, que por fallas en la fabricacin resultan nocivos para la salud o los
bienes de quienes los consumen o utilizan, stos pueden dirigir su accin contra los
vendedores de los productos y tambin contra los fabricantes.
En cuanto a la accin contra el vendedor del producto nocivo, es incuestionable la
responsabilidad del vendedor. Se trata de una responsabilidad contractual que
encuentra su fundamento y regulacin en el contrato de compra-venta que se ha
celebrado. De este modo, el usuario damnificado puede entablar una accin de
daos y perjuicios contra el vendedor, sin necesidad de demostrar su culpa, ya que
se trata de una obligacin de resultado con respecto a la cul esa culpa del
vendedor es presumida por la ley. El comprador solo tiene que demostrar el
incumplimiento, es decir, el estado nocivo del bien que ha adquirido.
El perjudicado puede tambin demandar al fabricante del producto nocivo para
hacer valer la responsabilidad extracontractual de ste. En tal caso, el fabricante es
culpable por haber puesto en circulacin un producto que tena la aptitud de
originar un perjuicio para el tercero que lo consumi o utiliz. sta es una
responsabilidad que le compete al fabricante no como guardin o dueo de la cosa
daosa, sino por la comisin del hecho culpable de la fabricacin del producto en
las condiciones en que lo hizo. El damnificado deber demostrar la existencia de
vicios de origen en el producto y la relacin de ese vicio con el dao sufrido. En este
caso la carga de prueba se invierte, ya que le toca al fabricante eximirse de
responsabilidad, demostrando que el dao provino de un caso fortuito o fuerza
mayor, culpa de la vctima o de un tercero por el cual no debe responder.

118

El vendedor puede entablar una accin de regreso contra el fabricante, si es que ha

sido obligado a indemnizar al consumidor, y l no ha incurrido en culpa alguna. En
tal caso el vendedor resulta un damnificado indirecto que hace valer una accin de
responsabilidad extracontractual contra el fabricante, por el acto culpable con
respecto a terceros en que ste incurri.
Reglas generales de la ley 24.240: ley de defensa del consumidor y del
usuario.
Responsabilidad colectiva o annima.
La responsabilidad colectiva, surge cuando el sujeto no est individualizado entre
un grupo de posibles responsables y, por lgica, no se demuestra relacin causal.
La reiteracin de daos producidos por grupos de personas no individualizadas y
la necesidad de no dejar a las vctimas sin la consiguiente reparacin por los daos
causados, llev a imponer la obligacin de indemnizar a todos los integrantes del
grupo de personas, del cual se origina el hecho daoso.
Fundamento: en la responsabilidad colectiva, el autor del dao no resulta
individualizado, y por ello deben responder todos los que participaron en el hecho o
integraron simplemente el grupo donde se origin el perjuicio. El hecho de su
intervencin en la accin del grupo, resulta suficiente para atribuir responsabilidad
sin autora material y por consiguiente, sin imputabilidad moral. La sola
demostracin de la relacin causal del dao con la accin del grupo, impregna a
todos de responsabilidad colectiva. Todos los que integran el grupo, contribuyen con
su sola participacin en l, a crear el riesgo que se traduce en el dao annimo a un
tercero. (Teora del riesgo creado)
Condiciones para su funcionamiento: Bustamante-Alsina, establece que para que
sea posible aplicar la responsabilidad colectiva, se requiere: a) falta de
individualizacin del autor del dao; b) prueba de la participacin de todos los
autores posibles en la accin riesgosa del grupo; c) demostracin de la relacin
causal entre el dao y la accin no particularizada del grupo.
Sistema del Cdigo Civil: en nuestro Cdigo Civil no se consagra expresamente la
responsabilidad colectiva, sin embargo, es posible identificar en algunos artculos la
aplicacin de la misma.
El artculo 1119 consagra en forma clara, la viabilidad de la responsabilidad
colectiva en el mbito jurdico privado, ya que se acredita el dao causado por
cosas arrojadas a la calle o al terreno ajeno o al terreno propio sujeto a servidumbre
de paso, a todos los moradores de una casa, si no se puede determinar cul fue el
que efectivamente caus el dao.
Dao por contaminacin ambiental. Ley 24.585. (Borda)
Se considera dao ambiental, toda lesin o menoscabo al derecho o inters que
tienen los seres humanos, considerados individual o colectivamente, a que no se
alteren en modo perjudicial las condiciones naturales de vida. Consiste en toda
alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el
equilibrio de los ecosistemas o los bienes o valores colectivos.
Nuestra Constitucin Nacional dispone en el artculo 41: Todos los habitantes
gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano
y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El
dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo
establezca la ley. Las autoridades prever, a la proteccin de este derecho, a la
utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio
natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la educacin e informacin
ambiental.
ste tipo de responsabilidad, constituye el nico supuesto de dao civil
constitucionalizado.
Los presupuestos de la responsabilidad por el dao ambiental son la antijuridicidad
(conducta contraria al ordenamiento jurdico), relacin de causalidad entre el hecho
y el dao y factores objetivos atributivos de responsabilidad
Quien realiza una actividad contaminante, deber indemnizar los daos
ocasionados a terceros, aunque hubiese obtenido autorizacin administrativa y
trabaje dentro de los parmetros de contaminacin considerados como aceptados
por la ley.

119

Los legitimados para accionar son: el particular afectado, el Estado y el Defensor del
Pueblo y las entidades privadas reconocidas, siempre que estn afectados intereses
colectivos.
La accin no slo podr tener como objeto la reparacin del dao sufrido, sino
tambin la de prevenir la produccin de tal dao.
7) Responsabilidad por el dao al derecho de intimidad.
La legislacin argentina protege el derecho personalsimo a la intimidad desde la
introduccin del artculo 1071 bis del Cdigo Civil que establece: . El que
arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo
correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o
perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal,
ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar
una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las
circunstancias; adems, podr ste, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin
de la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida fuese procedente
para una adecuada reparacin.
Este tipo de responsabilidad rige cuando existe cualquier modo de perturbacin, y
en tal caso, corresponde al juez determinar la indemnizacin correspondiente.
Responsabilidad en las actividades periodsticas.
Los medios de comunicacin solo pueden ser condenados a indemnizar los daos
derivados de la difusin de noticias inexactas, agraviantes o que afectan la
intimidad de las personas, cuando concurren los presupuestos de la responsabilidad
civil.
La Corte Suprema de Justicia extendi con amplitud la responsabilidad de las
empresas periodsticas y limit en alguna medida las pretensiones resarcitorias de
los afectados por noticias falsas.
El derecho de rplica tiene actualmente eficacia directa, sin necesidad de
reglamentacin alguna.
UNIDAD XXIII.
1) Modos de extincin. Enumeracin legal. El artculo 724 y su nota.
La extincin es el momento final de la vida de la obligacin, despus de la cual cesa
la relacin jurdica que ella haba establecido entre las partes, quedando estas
desobligadas.
El artculo 724 del Cdigo Civil establece que:
Las obligaciones se extinguen:
Por el pago;
Por la novacin;
Por la compensacin;
Por la transaccin;
Por la confusin;
Por la renuncia de los derechos del acreedor;
Por la remisin de la deuda;
Por la imposibilidad de pago.
Nota art. 724: Se ha dispuesto ya sobre la extincin de las obligaciones por el
cumplimiento de la condicin resolutoria, y por el vencimiento del plazo resolutorio,
y en otro lugar se tratar de la anulacin de los actos que las hubiesen creado, y de
la prescripcin.
En la nota a dicho artculo, Vlez se refiere a otros 4 modos de extincin, pero que
el Cdigo trata en otra parte:
1. Condicin resolutoria: es algo ms que un simple modo de extincin. La
condicin tiene efecto retroactivo, por lo cual la produccin del hecho
condicionante es un factor supresivo de la causa misma de la obligacin, que
es aniquilada. Pero mientras la condicin resolutoria est pendiente, el
acreedor condicional tiene derecho a percibir y conservar los frutos. El efecto
extintivo se denota porque cumplida la condicin, este derecho se extingue
para el futuro.

120

2. Plazo resolutorio: la obligacin va agotndose, hasta llegar al trmino o

momento final del plazo. La obligacin ha sido subordinada a un plazo
(art. 506 C.C), a un tiempo en el cual debi ser cumplida. El hecho de que al
llegar el trmino el deudor no est ya obligado, no deriva de que la
obligacin se extinga en ese momento, sino de que entonces culminan sus
efectos.
3. Anulacin: Borda dice que la nulidad no es un modo de extincin de una
obligacin que ha tenido plena vida jurdica, sino una sancin en virtud de la
cual se priva de sus efectos a un acto. No desobliga al deudor, sino que se
declara que no est obligado. La anulacin no libera al deudor, ya que ste
no deba nada porque su obligacin no exista por falta de causa.
4. Prescripcin: para Borda no es un modo extintivo de la obligacin en s
misma, sino que extingue la accin del acreedor para exigir el cumplimiento.
Las obligaciones prescriptas subsisten como naturales (art. 515 inc 2 C.C).
Modos omitidos.
Los modos de extincin enumerados por el artculo 724, no agotan las posibles
causas de cesacin de las relaciones creditorias:
1. Muerte o incapacidad de las partes: la muerte funciona como plazo extintivo,
segn Llambas, de las obligaciones inherentes a las personas. Tambin
ocurre en los supuestos de: la sociedad de dos personas, mandato, renta
vitalicia, entre otros supuestos.
La incapacidad sobreviniente influye en la cesacin de obligaciones que
requieren la subsistencia de la habilidad legal de las partes. por este motivo,
resulta afectado el contrato de sociedad, por la declaracin de demencia de
alguno de los socios.
2. Resolucin, recisin o revocacin de los contratos que originaron las
obligaciones: la rescisin se da cuando las partes, de comn acuerdo
extinguen la obligacin para lo futuro (art. 1200 C.C); o tal extincin
proviene de la voluntad de slo una de ellas, en virtud de lo autorizado por la
ley, o por la convencin celebrada.
La revocacin se da cuando el titular del derecho puede retirar su
declaracin de voluntad, con efectos para el futuro. En ciertos supuestos, la
facultad de revocar es discrecional y en otros est sujeta al cumplimiento de
ciertos presupuestos.
La resolucin ocurre cuando, en virtud de la ley, por una circunstancia
sobreviniente, se extingue el acto con efecto retroactivo.
3. Abandono de la cosa: en algunos casos particulares, el abandono de la cosa
puede ser liberatorio para el deudor. Por ejemplo, el condominio puede
sustraerse al pago de los gastos comunes mediante el abandono de su
derecho de propiedad.
4. Caducidad concursal: si bien no extingue la obligacin del deudor, limita su
responsabilidad a los bienes adquiridos antes de los plazos legales
referentes a la rehabilitacin del concursado.
Clasificacin.
Dentro de los diversos modos de encarar la clasificacin de los modos de extincin
de las obligaciones, se pueden mencionar los siguientes:
Satisfactorios y no satisfactorios:
Satisfactorios: adems de provocar la extincin de la obligacin dan acabada
satisfaccin (directa o indirecta) al inters del acreedor mediante una
prestacin patrimonial imputable al deudor (extincin + prestacin o
equivalente), por ejemplo: el pago, la compensacin, la transaccin.
No satisfactorios: provocan la extincin de la obligacin sin dar satisfaccin
al inters del acreedor (extincin + (- prestacin o equivalente), por ejemplo:
la novacin, la renuncia o remisin.
La obtencin de la finalidad: pese a no existir cumplimiento por parte del
deudor en aquellos supuestos donde aqul obtiene su finalidad y que se
pueden describir as: cuando el deudor cumple sin animus solvendi o un
tercero paga sin hacerlo por cuenta del deudor; cuando se ejecuta
forzosamente la prestacin o un tercero satisface al acreedor a costa del

121

deudor o gracias a un hecho de la naturaleza o se obtienen indemnizaciones

sustitutivas del cumplimiento (art. 505). Asimismo, en el pago por
consignacin el deudor puede obtener su liberacin sin que necesariamente
ste le confiera satisfaccin al acreedor.
Originarios y derivados:
Originarios: son aquellos que extinguen la obligacin de modo directo,
independientemente del hecho generador de la misma (por ejemplo, el
pago).
Derivados: son aquellos que extinguen la obligacin de un modo indirecto, es
decir, actuando sobre la causa-fuente de la misma, por ejemplo: la rescisin,
la revocacin y la resolucin del contrato.
Generales y especiales:
Generales: son comunes a todas las obligaciones (Ej: pago, novacin, etc.);
Especiales: conciernen a ciertas obligaciones.
Por el hecho del deudor, del acreedor, conjunto o externo:
Hecho del deudor: pago.
Hecho objetivo (externo): la compensacin.
Hecho conjunto del acreedor y deudor: la novacin.
Hecho del acreedor: renuncia del crdito o remisin de la deuda.
Legales y voluntarios: Legales: el mismo se produce de pleno derecho o ipso
facto (por ejemplo, compensacin legal). Voluntarios: requieren invocacin y
acreditacin del interesado (por ejemplo, remisin de la deuda). Cualquiera
sea el modo operado quien invoca la extincin de la obligacin como
defensa tiene la carga de acreditarlo para lograr el efecto liberatorio. Con
relacin a las cosas, podemos anticipar como regla que el abandono no es
en s un modo extintivo de las obligaciones nacidas de ella o con referencia a
ella.
2) Pago. Diversas acepciones.
Vulgarmente se entiende por pago el cumplimiento de las obligaciones de dar
dinero. En sentido amplio, se entiende por pago cualquier modo de solutio, es
decir, de extincin de la obligacin aunque el acreedor no se satisficiera
especficamente.
En nuestro Derecho, el artculo 725 del Cdigo define al pago como: el
cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de
una obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar.
La doctrina tambin considera como pago al cumplimiento de las obligaciones de no
hacer.
En sentido estricto, pago es sinnimo de cumplimiento. La obligacin nace para ser
cumplida. Aunque el artculo 725 trata al pago como un modo extintivo, sobresale
su efecto como cumplimiento, porque si bien a travs del pago la obligacin se
extingue, el pago es el nico modo en que el acreedor satisface su inters
obteniendo lo que se le debe.
El acreedor logra agotar su expectativa a la prestacin, mediante el cumplimiento
concreto y exacto del comportamiento debido por el deudor.
Elementos del pago:
Sujetos: quien paga (solvens), y quien recibe lo pagado (accipiens).
Objeto: aquello que se paga, mediante un acto positivo o negativo.
Causa-fuente: la deuda anterior es el antecedente que determina el pago,
surge del art. 792 C.C que da lugar a la repeticin del pago efectuado sin
causa.
Causa-fin: la extincin de la deuda es el objetivo a que se orienta, en los
pagos hechos espontneamente, la intencin del solvens; cuando se paga
por error, fallando as la necesaria concordancia entre la intencin y el
obrar, el paga tambin es repetible (art. 784 C.C).
Naturaleza jurdica del pago.
La naturaleza jurdica del pago fue muy controvertida en la doctrina. Las principales
teoras son:

122

Teora del acto jurdico: sta tesis sostiene que el pago es un acto jurdico ya
que conforme a la definicin art. 944, el acto jurdico es un acto humano,
lcito y voluntario, que tiene por fin inmediato establecer relaciones jurdicas
entre las personas, crear, modificar, transferir, conservar, o aniquilar
derechos. Borda y otros autores que sostienen esta teora, afirman que el fin
inmediato del pago, conforme a dicho precepto, es aniquilar derechos. Los
partidarios de esta teora divergen en un punto: para algunos el pago es un
acto bilateral, una de las partes cumple voluntariamente la prestacin y la
otra la recibe. Para otros, el pago consiste en un acto jurdico unilateral, ya
que la aceptacin del acreedor del deudor no es esencial porque el pago
puede hacerse an contra la voluntad del acreedor (pago por consignacin).
Teora del hecho jurdico: sostiene que el pago no es un acto jurdico, sino
que es un hecho por el cual se realiza el contenido de la obligacin. Adems
sostiene que no es necesario que la conducta del deudor sea voluntaria.
Teora del acto debido (Carnelutti): sostiene que el pago no es un acto
jurdico, sino un acto debido. El acto jurdico, por ser voluntario, requiere
libertad. Para sta teora el deudor es psicolgicamente libre de pagarlo,
pero no lo es jurdicamente. El deudor est obligado a pagar y puede ser
constreido a ello por su acreedor.
Quines pueden pagar?: Legitimacin activa.
El pago puede ser hecho por: el deudor, terceros interesados y terceros no
interesados:
a) Pago hecho por el deudor: el pago por el deudor constituye el modo normal
de extincin de las obligaciones, ya se trate de una obligacin de sujeto
singular o plural (mancomunada). El deudor o codeudor que tiene el derecho
y el deber correlativo de pagar, siempre est facultado por el
jus solvendi, para realizar el pago. ste es un derecho que subsiste
mientras existe la obligacin, y por ello perdura an despus de la mora del
deudor. El art. 726 establece que: Pueden hacer el pago todos los deudores
que no se hallen en estado de ser tenidos como personas incapaces, y todos
los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin.
En caso de muerte del deudor, sus sucesores universales, continuando la
persona del difunto, estn facultados para realizar pagos, salvo el supuesto
de obligaciones inherentes al difunto, con el mismo alcance que el causante
debiendo distinguirse si la prestacin adeudada es divisible o no. En el
primer caso, se abonar de acuerdo a la participacin de cada uno en el
haber hereditario.
El pago puede efectuarlo el deudor por s o por medio de un representante
legal o convencional debidamente facultado, salvo que el acreedor, en
consideracin a sus calidades, tenga un inters legtimo en que sea cumplida
la prestacin personalmente por el deudor.
La capacidad para pagar se debe juzgar con relacin a cada y a la aptitud
del pagador para celebrar el acto o negocio jurdico que da origen al
mismo. El art. 726 exige que el deudor sea capaz de hecho. Sin embargo, si
el deudor est afectado por una incapacidad de hecho, tal incapacidad slo
afecta el ejercicio del jus solvendi, pero no su titularidad. Por eso el pago
puede ser efectuado por el representante legal del deudor, y producir sus
efectos con relacin al deudor incapaz. Cuando el pago fue hecho por un
incapaz, el acto obrado es nulo de nulidad relativa, ya que el inters
comprometido es de orden privado. En ese caso el acreedor debe restituir lo
que hubiera recibido en virtud del pago invlido. Pero si el incapaz que pag
fue el deudor, se produce una neutralizacin de la accin de ste contra el
acreedor por restitucin, y de la accin del acreedor contra l por el cobro de
lo que se le debe. Se trata de un supuesto de compensacin legal.
b) Pago hecho por terceros interesados: Pueden tambin pagar los terceros
interesados, es decir, aquellos sujetos capaces que siendo ajenos al vnculo
obligacional (no tienen deber de pagar) tienen algn inters en el
cumplimiento de la obligacin por el eventual perjuicio que puede
resultarles del incumplimiento. por ejemplo, el tercer poseedor de un

123

inmueble hipotecado (art. 3169), los que constituyen hipoteca o prenda

sobre un bien propio en seguridad de una deuda ajena (art. 3121) o el
promitente de una promesa de liberacin (art. 727).
Este tercero interesado que desea efectuar el pago y que goza
de jus solvendi puede encontrarse con la oposicin del deudor o acreedor
o de ambos: a) si es el deudor quien se opone, dicha oposicin debe juzgarse
y encuadrarse dentro del ejercicio regular del derecho de pagar su
propia deuda y siempre que de ello no resulte un perjuicio para el tercero
que puede pagar aun contra la voluntad del deudor (art. 728); b) el acreedor
frente al tercero no puede oponerse a recibir el pago pues ste goza
del jus solvendi (El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un
tercero, ya pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor..., art. 729),
salvo que se tratare de una obligacin de hacer y hubiera un inters,
jurdicamente relevante y acreditado en que la prestacin fuera ejecutada
por el mismo deudor (intuitus personae) art. 730; si la oposicin resultara
injustificada procedera el pago por consignacin.
Si hay oposicin conjunta de acreedor y deudor la solucin est
controvertida entre quienes aceptan el pago, en esas condiciones (Busso,
Borda y Llambias), y entre quienes lo rechazan (Salvat-Galli, Lafaille,
Colmo).
c) Pago hecho por terceros no interesados: estos terceros difieren de los
anteriores en que no tienen comprometido ningn inters jurdicamente
relevante
en
el
cumplimiento
de
la
obligacin,
carecen
de jus solvendi, siendo el pago un acto jurdico producto de su pura
iniciativa que puede ser hecho, indistintamente, a nombre del deudor o por
cuenta propia. La facultad de pago de estos terceros pagadores, sin
compromiso alguno de su parte en la deuda, se explica por la naturaleza
objetiva del vnculo donde el acreedor espera una recomposicin patrimonial
independientemente de la persona que le paga siempre y cuando no se trate
de una prestacin personalsima. Una vez efectuado el pago por parte del
tercero, con todos sus requisitos, se le deber notificar al deudor dicha
circunstancia para que se abstenga, a su vez de, pagar; si hubiera omitido
dar aviso y el deudor hubiese pagado slo tendr una accin de repeticin
contra el acreedor.
Puesto que estos terceros son perfectos extraos al vnculo obligacional y
que carecen del derecho de pago, basta que el acreedor se niegue a recibir
el pago para que el tercero (no interesado) deba conformarse con dicha
actitud quedndole vedada la opcin del pago por consignacin. Por qu el
acreedor se opondra a recibir el pago de un tercero no interesado? Se puede
oponer para asegurarse que se produzcan las consecuencias del
incumplimiento que le convienen a sus intereses. Si la oposicin es del
deudor, el tercero carecer de subrogacin legal (art. 768, inc. 3) y slo
podr solicitar el reembolso de lo pagado por va de la accio in rem verso.
Relaciones del tercero con el deudor: se pueden presentar tres hiptesis
principales:
a) Pago del tercero con consentimiento del deudor: segn Llambas, el tercero
no interesado se comporta como un representante del deudor, frente a quien
deja de ser tercero o extrao para convertirse en mandatario suyo. El tercero
puede pedir al deudor lo que hubiera dado en pago (art.727). Consiste en
una recuperacin integral de todo lo que hubiera desembolsado, con los
intereses del anticipo desde la fecha del desembolso. El deudor carga con las
consecuencias de una gestin practicada por su cuenta, que ha consentido.
b) Pago del tercero ante la ignorancia del deudor: tal situacin se configura una
gestin de negocios, porque el tercero se ha encargado sin mandato de la
gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio
de otro (art. 2288 C.C).
El tercero, como gestor, tiene derecho al reembolso de los gastos que la
gestin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los
hizo, pero siempre que haya conducido tilmente la gestin pues, en caso
contrario, el deudor de la relacin obligacional slo responder de los

124

gastos y deudas hasta la concurrencia de las ventajas que obtuvo al fin del
negocio.
A diferencia del mandatario, el gestor de negocios slo recupera lo que
invirti tilmente, ya quesi la deuda pagada por l fuese nula, o estuviera
prescripta, carecera de todo derecho a obtener el reembolso de su
inversin, por haber sido intil para el deudor, la gestin hecha. El tercero
que paga en ignorancia del deudor tiene adems a su favor la subrogacin
legal (art. 768 inc 3 C.C).
c) Pago de tercero con oposicin del deudor: la falta de conformidad del deudor
no influye en la validez del pago. Vlez determin en el artculo 728 que el
tercero tiene derecho a cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido til
el pago. Segn el criterio de Vlez, se da en este caso un enriquecimiento sin
causa del deudor. Sera injusto que el tercero no pudiera obtener un
reembolso equivalente a la utilidad obtenido por el deudor. El tercero no
puede pretender el reintegro de todo lo pagado, sino el importe de la utilidad
que recibe el deudor. El tercero que pretende el reembolso tiene a su cargo
probar que el pago ha reportado utilidad al deudor que se opuso a l.
Pago anticipado: si el tercero hubiera hecho el pago antes del vencimiento del
plazo, slo tendr derecho a ser reembolsado a partir de aqul da (art. 727).
Asimismo, el pago es irrepetible y cancelatorio, frente al acreedor, salvo que haya
mediado incapacidad del solvens, error o causa fuente inexistente que configuran
supuestos de invalidez del pago.
Relaciones entre el tercero y el acreedor: salvo la hiptesis de obligaciones de
hacer que exigen condiciones o cualidades especiales en el deudor y donde el
acreedor puede rechazar el pago por parte de otra persona que no sea el mismo
(art. 730), el acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya
pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor (art. 729). Si el tercero paga a
conciencia de ser tercero, y no deudor, su pago es definitivo y por lo tanto
irrepetible. Si el tercero paga por considerarse, errneamente, que es deudor, es
posible la repeticin del pago. La repeticin del pago hecho por un tercero tambin
procede cuando resulta efectuado sin causa, porque ste lo realiz en consideracin
de una causa existente, pero que ha dejado de existir.
Relaciones del deudor con el acreedor: con el pago por tercero el acreedor se
satisface, aunque el deudor no queda liberado pues debe soportar las acciones de
ese tercero.
Pero los efectos accesorios del pago (reconocimiento, confirmacin, consolidacin e
interpretacin de la obligacin) no se producen, porque todos ellos presuponen que
quien ha pagado es el propio deudor.
Quines pueden recibir el pago?: Legitimacin pasiva.
El acreedor: el acreedor es sujeto pasivo del pago, quien debe recibirlo. Adems del
acreedor, pueden recibir el pago otros sujetos: su representante y los terceros
habilitados.
Si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele a l (art.
731 inc. 1).
Si hay pluralidad de acreedores, puede recibir el pago cualquiera de ellos si la
obligacin es solidaria y de objeto indivisible (art. 731 inc. 2), siempre que el
deudor no estuviese demandado por alguno de ellos. El crdito se fracciona entre
los coacreedores, segn la cuota que corresponda, si la prestacin es divisible (art.
731 inc. 3).
Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos (art.
731 inc. 4) siempre que la prestacin sea divisible, segn la cuota que corresponda
a cada uno.
El acreedor tambin puede cobrar por medio de un representante.
Si el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin jurdica del
anterior, por ejemplo en caso de cesin o de subrogacin (art. 731 inc. 5), y del
legado de crdito.
Capacidad para recibir pagos: el acreedor debe ser capaz de hecho (art. 739 C.C),
con aptitud para administrar sus bienes, al tiempo de recibir el pago (art. 735
C.C). Tiene ineptitud para recibir pagos los incapaces de hecho con incapacidad
absoluta (art. 54 C.C), los quebrados, los concursados en ciertas circunstancias, los

125

inhabilitados en cuanto el pago exceda los actos de administracin (art. 152bis

C.C). Ante la incapacidad del acreedor, el deudor est habilitado para consignar
(art. 757 inc. 2 C.C). Como excepcin, es vlido el pago si el accipiens incapaz es
representante
voluntario
del
acreedor. La
capacidad
de
derecho
es exigida genricamente para los actos jurdicos.
Efectos del pago hecho por un incapaz: la regla es que el pago hecho al acreedor
incapaz es nulo de nulidad relativa, el inters comprometido en la sancin de
invalidez es de carcter privado. La nulidad no podra ser invocada por el solvens
capaz.
Sin embargo, tal pago, en ciertas circunstancias, resulta eficaz: a) En cuanto se
hubiese convertido en su utilidad (art. 734 C.C). En este caso, no obstante la
invalidez del pago, le ha resultado provechoso al acreedor (Ej: si el incapaz destin
el dinero recibido a alimentarse). Y si el deudor prueba la utilidad en que ha
redundado lo entregado por l al incapaz, hasta esa medida el pago es
liberatorio. b) El pago es tambin vlido si concurren estas 2 circunstancias: Si el
acreedor era capaz al nacer la obligacin y se incapacit ulteriormente y si el
deudor ignoraba esta prdida de capacidad.
Representantes del acreedor: el art. 731 inc. 1 establece que el pago debe ser
hecho al representante del acreedor constituido para recibir el pago:
Representantes Voluntarios: en la representacin voluntaria no hay un acto
constitutivo de la representacin. Hay un acto voluntario que asigna la
facultad de actuar en nombre de otro. Ello ocurre: Si el acreedor confiri un
mandato (art. 1869 C.C); si cobr un dependiente, etc.
Representantes Legales: la representacin por ministerio de la ley es
independiente de todo acto voluntario constitutivo de la representacin. Se
da: con relacin a los incapaces (arts. 56, 57 y 62 C.C); en la representacin
judicial que ejerce el oficial de justicia, o el administrador judicial, quienes
estn autorizados para recibir pagos vinculados con la funcin que
ejercen; representantes legales de personas jurdicas (art. 36 C.C).
Terceros habilitados para recibir el pago: son aquellos a quienes el deudor puede
hacerles el pago, liberndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el crdito.
Los terceros habilitados para recibir el pago son: el tercero indicado, el tenedor de
un ttulo al portador, y el acreedor aparente.
Tercero indicado: el pago debe ser hecho al tercero indicado (art. 731 inc 7
C.C), que es quien ha sido sealado para percibir el crdito. Una vez
designado, el acreedor no puede dejar unilateralmente sin efecto su
designacin: el pago debe hacrsele a l aunque lo resista el acreedor (art.
731 inc 7 C.C). Tal designacin es revocable, por el acuerdo del acreedor y
deudor, a menos que el tercero indicado ya la hubiese aceptado y hecho
saber al obligado (art. 504 C.C)
Tenedor de un ttulo al portador: el pago debe tambin ser hecho al que
presentase el ttulo del crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el
caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador
(art. 731 inc 6 C.C). El deudor paga bien al que le presenta el documento,
salvo: si se sabe que el documento ha sido perdido o sustrado (art.
731 inc 6 C.C), caso en el cual debe hacer el pago por consignacin (art.
757 inc 6 C.C); si se tiene graves sospechas de que no pertenece al
portador (art. 731 inc 6 C.C).
Acreedor aparente: el pago hecho al que est en posesin del crdito es
vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad
de la deuda (art. 732 C.C), precepto que alude al acreedor aparente (a
quien el momento del cobro reviste ostensiblemente el carcter de acreedor,
sin serlo). Para que el pago al acreedor aparente sea liberatorio para el
deudor es necesario que concurran estos requisitos: el deudor debe actuar
de buena fe (persuadido de que el accipiens es el acreedor verdadero); su
error al respecto debe ser de hecho y excusable.
Efectos del pago a terceros habilitados con relacin al verdadero acreedor: el pago
libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor:

126

Con respecto al tercero indicado para el pago, ste y el acreedor debern

ajustar sus derechos segn los trminos de la relacin interna que los une.
Cuando el tenedor de un ttulo de crdito lo cobra sin ser acreedor, debe
restituir lo mal habido al verdadero acreedor del documento.
Caso del pago a terceros no autorizados:
El principio consiste en que quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un
tercero ajeno y no habilitado para recibir el pago, es inoponible al acreedor.
Excepcionalmente, el Cdigo le otorga validez a semejante pago en 2 situaciones:
Cuando se hubiera convertido en utilidad del acreedor (art. 733 C.C), lo cual
constituye una aplicacin del principio que veda el enriquecimiento sin
causa, que existira si el acreedor pudiera volver a cobrar ntegramente su
crdito no obstante la utilidad que le ha revertido dicho pago.
Vale tambin el pago en tanto, el acreedor lo ratifique (art. 733 C.C), lo cual
constituye una mera aplicacin de las reglas generales.
3) Objeto del pago.
El objeto del pago debe coincidir con el objeto de la deuda. ste puede consistir en
una cosa, en un hecho o en una abstencin, segn lo que fuese el objeto de la
obligacin. Para que el pago sea vlido respecto de su objeto, deben cumplirse
requisitos de fondo y requisitos circunstanciales.
Los requisitos de fondo son:
1. Identidad entre el objeto del pago y el objeto de la deuda.
2. Integridad cuantitativa del objeto del pago.
3. Propiedad del deudor sobre la cosa que paga, cuando el pago es traslativo
de dominio.
4. Disponibilidad del deudor respecto del bien en trance de pago.
5. Ausencia del vicio de fraude con respecto a otros acreedores.
Los requisitos circunstanciales del pago, se refieren al lugar y tiempo de pago, es
decir, su localizacin y puntualidad.
Principios de identidad.
Cuando se trata de una obligacin de dar, el deudor entregar al acreedor la misma
cosa que prometi, y ste puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque
sea de igual o mayor valor (art. 740). El acreedor puede aceptar otra cosa,
consistira en un supuesto de aceptacin de una dacin en pago; pero el acreedor
no puede ser obligado a recibirlo. Borda sostiene que en las obligaciones de dar, el
principio de identidad no se ve afectado cuando el deudor entrega una cosa de
mejor calidad por el mismo precio y sin desventaja para el acreedor.
Si la obligacin fuera de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en
pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin (art. 741), aunque
sea ms valioso que el prometido. Doctrinariamente se extiende ste principio a las
obligaciones de no hacer.
Cuando la prestacin est provisionalmente indeterminada (obligaciones de dar
cosas inciertas, alternativas y facultativas) es necesario que se determine cul es el
objeto de la prestacin.
Excepciones: en ciertas situaciones, el deudor tiene derecho a pagar con algo
distinto de lo que debe:
Obligaciones Facultativas (art. 643): es la que no teniendo por objeto sino
una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por
otra.
Obligacin de dar Moneda Nacional: cuando hay un cambio de moneda, las
obligaciones expresadas en el viejo signo pueden ser canceladas con el
nuevo (Ej: creacin del $ en sustitucin del austral).
Principios de integridad.
El principio consiste en que el pago debe ser completo, es decir, abarcar toda la
cuanta del objeto debido, an cuando la obligacin sea de objeto divisible. El
acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor tiene el deber
de hacerlos. Este principio se desprende del artculo 742: Cuando el acto de la
obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a
que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin.

127

Si se debe una suma de dinero exigible que ha devengado simultneamente

intereses, stos deben abonarse conjuntamente con el capital, en cambio, si slo
son exigibles intereses peridicos el pago debe hacerse en forma independiente del
capital. El artculo 744 dispone que: si se debiese suma de dinero con intereses, el
pago no se estimara ntegro sino pagndose todos los intereses con el
capital, salvo cuando se tratare de intereses que exigen operaciones complicadas
de liquidacin con lo cual bastara pagar los que estuvieran lquidos (art. 743).
Cuando se trata de una deuda parcialmente lquida, podr exigirse por el acreedor y
deber hacerse el pago por el deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda
tener lugar el pago de la que no lo sea (art. 743).
Una deuda se considera lquida cuando existe certeza de su existencia y su monto
se encuentra determinado antes del cumplimiento o de la fase de actuacin judicial,
en caso de ejecucin forzosa. En cambio, las prestaciones de cantidad ilquida son
aquellas cuya cuanta no se conoce con exactitud; la deuda existe pero falta su
concreta determinacin numrica (por ejemplo, la suma debida para reparar un
importante dao causado).
Extensin del principio: el principio de integridad abarca toda clase de obligaciones,
y no lo afectan ni la circunstancia de que el deudor deba varias prestaciones
distintas, derivadas de obligaciones diversas; ni que haya fraccionamiento de la
prestacin debida.
El acreedor no tiene el deber de recibir pagos parciales, pero puede aceptarlos
(arts. 742 y 673 C.C).
Excepciones: en algunos casos, el deudor puede ser autorizado para efectuar pagos
parciales por convenio de las partes, ya que se trata de una materia que slo afecta
al inters particular. Tambin la ley, excepcionalmente, puede autorizar pagos
parciales de la deuda, por ejemplo:
Deuda parcialmente lquida: Si la deuda fuese en parte lquida y en parte
ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el pago por el
deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la
que no lo sea (art. 743 C.C).
Deuda reducida: cuando se produce una reduccin legal de la deuda por
razones de equidad (art. 1069 C.C), el acreedor slo recibe una parte de la
del pago.
Fraccionamiento de la deuda: en la relacin obligacional puede haber pluralidad de
sujetos. Al darse tal pluralidad, el crdito o la deuda (si la prestacin es divisible)
se divide en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya (art. 691 C.C),
de manera que si cada deudor paga su parte, y cada acreedor la cobra, no es
porque se tolere un pago parcial, sino porque se paga lo nico que se debe: la cuota
respectiva.
Lugar del pago.
Regla general: conforme al art. 747 in fine, el lugar del pago es el domicilio del
deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Se trata del domicilio actual del
deudor, en el momento en que la deuda se hace exigible. Esta norma es de carcter
supletorio, ya que rige solamente cuando las partes no determinaron otro lugar
para efectuar el pago.
El art. 748 confiere un derecho al acreedor: si el deudor mudase de domicilio, en
los casos en que el lugar de ste fuese designado para el pago, el acreedor podr
exigirlo, o en el lugar del primer domicilio, o en el del nuevo del deudor.
Casos particulares:
Lugar convenido: el pago debe ser hecho en el lugar designado en la
obligacin (art. 747).
Ubicacin de la cosa cierta: si no hubiese lugar designado, y se tratase de
un cuerpo cierto y determinado deber hacerse donde ste exista al tiempo
de contraerse la obligacin (art. 747). Ese precepto se aplica a las cosas
inmuebles, que son ciertas y cuya situacin es fija, y a las cosas inmuebles
ciertas que, al tiempo de nacer la obligacin, se hubieran encontrado
habitualmente en un lugar determinado.
Precio de la compra al contado: Si el pago consistiese en una suma de
dinero, como precio de alguna cosa enajenada por el acreedor, deber ser

128

hecho en el lugar de la tradicin de la cosa, no habiendo lugar designado,

salvo si el pago fuese a plazos (art. 749).
Lugar en que fue contrada la obligacin: el pago debe ser efectuado en el
lugar en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque
despus mudare de domicilio o falleciere (art.1212). ste artculo rige si no
hay lugar convenido o de uso, o la cosa debida no es cierta, o no se trata del
precio de contado.
Particularidades referentes al pago en lugar designado: si hay lugar designado para
el pago, all debe ser hecho. Tal designacin puede ser expresa o tcita.
Cuando la obligacin es alternativa en cuanto al lugar del pago (art. 636 C.C),
rigen para la eleccin del lugar las reglas propias de esas obligaciones.
Efectos respecto de la competencia judicial: segn lo dispone el Cdigo Procesal
Civil y Comercial, tratndose de acciones procesales, la competencia judicial se
determina por el lugar convenido para el cumplimiento de la obligacin.
Tiempo del pago.
Obligaciones Puras y Simples: no estn sometidas a modalidad alguna, de manera
que deben ser pagadas inmediatamente, en la primera oportunidad que su ndole
consiente.
Obligaciones con plazo expreso o tcito.
Reglas generales: si el plazo est fijado en la obligacin, el pago debe ser hecho en
el da del vencimiento de la misma (art. 750). La fijacin del plazo puede ser
expresa o tcita.
El plazo se reputa establecido a favor de ambas partes, por eso el acreedor puede
rechazar el pago de la obligacin, antes de la fecha de vencimiento (art. 570), salvo
que el plazo estuviera puesto slo a favor del deudor. De todos modos, nada se
opone a que las partes decidan, de comn acuerdo, extinguir la obligacin antes del
vencimiento del plazo.
Segn el art. 571: El deudor de la obligacin que ha pagado antes del plazo no
puede repetir lo pagado.
Caducidad del plazo: existen algunas situaciones en las que el acreedor puede
exigir el pago, antes del vencimiento del plazo establecido, por ejemplo:
a) cuando el deudor se hiciera insolvente, formando un concurso de
acreedores. Si la deuda fuera solidaria, no ser exigible contra los
codeudores que no hubiesen provocado el concurso (art. 753).
b) cuando los bienes hipotecados o dados en prenda, fuesen tambin obligados
por hipoteca o prenda a otro acreedor, y se los ejecutara judicialmente para
satisfacer otro crdito anlogo, que pesare sobre la misma cosa.
Prrroga del plazo: la prrroga del plazo convencional, solo es posible por el acuerdo
de ambas partes. Por excepcin, en circunstancias econmicas graves, el Estado ha
salido en proteccin de los deudores, decretando la prrroga de los plazos
convencionales. Nuestro Cdigo no admite el plazo de gracia, institucin del
derecho romano, que reconoca al juez la facultad de conceder al deudor un nuevo
plazo, en situaciones de excepcin, por razones de equidad y buena fe.
Obligaciones con plazo Indeterminado.
El plazo es indeterminado cuando su definicin depende de la intervencin judicial
(Ej: cuando el juez debe sealar el tiempo de cumplimiento de la obligacin, ya que
sta no lo establece (ni expresa ni tcitamente). No es de exigibilidad inmediata
(arts. 618 y 751 C.C)).
Si la obligacin no fijara plazo ni expresa ni tcitamente, el acreedor debe solicitar
la fijacin judicial (art. 751).
La diferencia entre el plazo indeterminado y el plazo tcito, consiste en que en el
primer caso no hay plazo y en el segundo si lo hay, aunque no est expresamente
indicado. En el caso de plazo indeterminado, el contrato no ofrece elementos para
determinarlo, y en ese caso la funcin del juez es integrativa del acuerdo de
voluntades. Hay plazo tcito, cuando en el contrato se estipulan ciertas clusulas
de las cules se entiende que las partes decidieron otorgarse un tiempo razonable
para cumplir con lo dispuesto, siendo en ese caso la funcin del juez meramente
interpretativa de la voluntad de las partes, debiendo precisar cul es el tiempo

129

razonable que ellas entendieron concederse para el cumplimiento de sus

obligaciones.
Si el plazo est determinado tcitamente, la definicin de su trmino depende de un
acto volitivo del acreedor: la interpelacin, o requerimiento de pago. En el caso del
plazo indeterminado, el pago debe ser hecho en la fecha indicada por la sentencia
para el cumplimiento de la obligacin.
Pago a Mejor Fortuna: si la obligacin autoriza al deudor, a pagar cuando pueda, o
cuando tenga los medios para hacerlo, los jueces a instancia de parte, designarn
el tiempo en que deba hacerlo (art. 620).
Este plazo se extingue en diversos casos:
Desde que es dictada la sentencia acogiendo la pretensin de cobrar
deducida por el acreedor.
Si el deudor renuncia al beneficio, y opta por pagar inmediatamente.
Si el deudor muere, ya que tal beneficio es intuitu personae.
En caso de concurso o quiebra del deudor.
Gastos del pago.
El Cdigo Civil no tiene ningn precepto general relativo a la incidencia de los
gastos del pago. El criterio de Vlez Sarsfield fue que corresponden al deudor.
Este criterio es correcto, segn Borda, y responde al principio de integridad del
pago.
El art. 765 C.C pone a su cargo los gastos de transporte si la cosa se hallase
en otro lugar que aquel en que deba ser entregada.
El art. 1215 dispone que, salvo pacto en contrario, el vendedor debe
satisfacer los gastos de la entrega de la cosa vendida.
Prueba del Pago.
La prueba del pago corresponde a quin lo invoca, ser el deudor quien deber
acreditarlo. En el caso de las obligaciones de no hacer, en tanto el acreedor no
produzca prueba de que la obligacin ha sido violada, debe presumirse que el
deudor cumpli con su deber de abstencin.
Medios de prueba: como el pago es un acto jurdico, su prueba puede ser realizada
por cualquiera de los medios que autorizan el Cdigo Civil, enumerados en
el artculo 1190 (instrumentos pblicos y privados, testigos, presunciones, etc) y el
Cdigo Procesal.
El pago puede ser acreditado por cualquier medio de prueba, inclusive testigos, no
obstante que dicha prueba deba ser apreciada estrictamente. El medio de prueba
del pago ms comn es el recibo.
Imputacin del pago. (Llambas)
La imputacin del pago comprende el conjunto de reglas que definen a cul de
varias obligaciones habr de aplicarse el pago que satisface el deudor. Supone la
existencia de varias obligaciones, cuyo objeto es de la misma ndole, que vincula a
las mismas personas que invisten la calidad de acreedor y deudor. Frente a ese
supuesto, se suscita la duda acerca de cul es la obligacin que se extingue por un
pago que no alcanza a solventar todas las deudas pendientes. Para dispensar esa
duda se elabor la teora de la imputacin de pago.
Requisitos: para que funcione la teora de la imputacin de pago, se requieren 4
condiciones:
1. Pluralidad de deudas: deben existir varias obligaciones pendientes
susceptibles de pago.
2. Esas obligaciones deben vincular a un mismo deudor con in solo acreedor.
3. Las prestaciones de la obligacin deben ser de la misma naturaleza.
4. El pago del deudor debe ser insuficiente para cubrir todas las deudas.
Casos: la imputacin del pago puede ser hecha segn el siguiente orden de
prelacin:
1. Por el deudor.
2. Por el acreedor (en defecto del deudor).
3. Por la ley (en defecto de ambos).
Una vez hecha la imputacin, en cualquiera de los casos indicados, el pago tiene
carcter definitivo y no puede ser modificada unilateralmente, salvo que haya
habido vicios (art. 775 C.C). Si ambas partes (deudor y acreedor) se ponen de

130

acuerdo en cambiar la imputacin, pueden hacerlo siempre que no perjudiquen

derechos de terceros fundados en dicha imputacin (art. 953 C.C).
Imputacin por el Deudor: el derecho de elegir la deuda que quiere pagar le
corresponde al deudor. La imputacin por el deudor es efectuada mediante
declaracin al tiempo de hacer el pago (art. 773 C.C). Pasada esa oportunidad, el
pago se aplicara a la obligacin indicada por el acreedor o, en su defecto, por la
ley.
Limitaciones: la facultad del deudor de elegir una u otra de las deudas no es
absoluta, ya que est sometida a las siguientes limitaciones:
1. La eleccin [] no podr ser sobre la deuda ilquida, ni sobre la que no sea
de plazo vencido (art. 774 C.C).
El deudor est impedido de imputar el pago de una deuda ilquida, porque
no puede saberse todava si habr un pago ntegro; y no puede elegir una
deuda de plazo pendiente, porque el pago no podr hacerse antes del
plazo, sino de comn acuerdo (art. 570 C.C).
2. Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento del
acreedor, imputar el pago al principal (art. 776 C.C). esto ocurre porque el
capital es el generador de intereses, por lo tanto si el deudor pagara el
capital principal, el acreedor se vera perjudicado ya que no se podran
generar ms intereses.
Imputacin por el Acreedor: cuando el deudor no hace uso de su derecho de
imputar el pago a una deuda determinada, esa facultad pasa al acreedor, quien
puede ejercerla en las mismas condiciones y con limitaciones similares. Esta
facultad del acreedor es subsidiara, ya que slo puede ejercerla en defecto de
imputacin por el deudor en el momento de recibir el pago (art. 775 C.C). Se trata
de un acto unilateral que el deudor no puede cuestionar si es ejercido
legtimamente. El acreedor debe hacer la imputacin al momento del pago, y si no
ejerce este derecho no puede hacerlo despus, porque entonces la imputacin
resulta impuesta por la ley.
La imputacin que el acreedor hace al recibir el pago puede estar viciada. El
art. 775 C.C menciona los casos de dolo y de violencia del deudor, debiendo ser
agregado el de error, respecto de todos los cuales rige la teora general del
acto jurdico. Lo viciado no es el pago, sino el acto de imputacin, que resulta nulo
de nulidad relativa.
Limitaciones: el acreedor tambin tiene algunas limitaciones para la
imputacin:
1. Debe elegir una de las deudas lquidas y vencidas (art. 775 C.C), con lo
cual est impedido de imputar el pago que recibe a deudas ilquidas o no
vencidas.
2. No puede dividir el pago, imputndolo al pago total de una deuda y al pago
parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de
exigir pagos parciales al deudor.
Imputacin por Ley: cuando ni el deudor ni el acreedor han hecho la imputacin del
pago, hay que atender a los criterios sealados por la ley (art. 778, 1 parte C.C). La
ley efecta la imputacin del pago, de acuerdo a dos principios:
- Principio de mayor onerosidad: el pago, por lo pronto, debe ser imputado a la
deuda ms onerosa al deudor, o porque llevara intereses, o porque hubiera
pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin, o por mediar
prenda o hipoteca, o por otra razn semejante (art. 778 C.C). La apreciacin
de la mayor onerosidad queda librada al criterio judicial.
- Prorrateo del pago: Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a
todas a prorrata (art. 778 in fine C.C). Si no hay motivo para decidirse por la
mayor onerosidad de una u otra de las deudas, corresponde atribuir el pago
en proporcin a la magnitud de cada una de ellas.
En el Derecho argentino, no tiene relevancia alguna la antigedad de una u otra
deuda; slo rige el principio de mayor onerosidad y, en su defecto, corresponde el
prorrateo.
4) Pago por consignacin. Concepto.

131

El pago por consignacin es el que satisface el deudor o su representante, con

intervencin judicial, que es la caracterstica de esta forma de pago. Por ste motivo
el artculo 756 del Cdigo dice: Pgase por consignacin, hacindose depsito
judicial de la suma que se debe.
Aunque ste precepto legal slo se refiere a las obligaciones dinerarias, tambin
es aplicable el pago por consignacin, a las obligaciones de dar cosas ciertas, y de
dar cosas indeterminadas cuya eleccin compete al acreedor, y aun en ciertas
obligaciones de hacer.
Para consignar en pago el deudor debe iniciar un proceso judicial de carcter
sumario, que concluye con la aceptacin del pago por parte del acreedor moroso, o
con la sentencia judicial que declara vlida la consignacin, liberando as al deudor
de la obligacin cuya cancelacin se produce.
Casos: el art. 757 C.C enumera algunos supuestos en que es posible pagar por
consignacin:
- Negativa del acreedor: Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago
ofrecido por el deudor (inc. 1).
El deudor tiene derecho a efectuar el pago de la deuda, por lo tanto, si el
acreedor o el tercero habilitado se niegan injustificadamente a aceptar el
pago, lo puede realizar con intervencin judicial. Para ello debe demostrar,
valindose de cualquier medio de prueba, el rechazo del pago por parte del
acreedor.
- Incapacidad del acreedor: Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el
pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo (inc. 2). En ste caso, la
consignacin procede solamente si el incapaz no tiene representantes
legales, ya que de lo contrario, el pago debe hacerse al representante.
- Ausencia del acreedor: Cuando el acreedor estuviese ausente
(inc. 3). Este supuesto slo se refiere a la simple ausencia, y no a la
ausencia ya declarada ya que, en el ltimo caso, existe designado un
curador, a quien debe serle efectuado el pago.
- Incertidumbre del derecho del acreedor: Cuando fuese dudoso el derecho
del acreedor a recibir el pago, y concurrieren otras personas a exigirlo del
deudor (inc. 4). El hecho relevante que autoriza la consignacin es la duda
razonable. Si el deudor paga mal, puede verse obligado a pagar dos veces, y
para evitar ese riesgo, puede recurrir al juicio de pago por consignacin, en
donde el juez deber definir quin es el verdadero titular del crdito.
- Desconocimiento del acreedor: Cuando el acreedor fuese desconocido
(inc. 4). Si el deudor no sabe quin es el acreedor, aunque tenga plena
conciencia de que existe, est autorizado a consignar. Tal sera el caso del
acreedor fallecido, si se ignora quines son sus herederos.
- Embargo o retencin del crdito: Cuando la deuda fuese embargada o
retenida en poder del deudor, y ste quisiera exonerarse del depsito
(inc. 5).
El embargo del crdito impide al deudor pagar, pero si l quiere exonerarse y
declinar su responsabilidad por los riesgos de la cosa, est autorizado a
consignar.
La deuda retenida, alude a los supuestos en que, sin que medie un embargo,
el deudor recibe de un tercero una oposicin al pago. Si el deudor paga
despus de la oposicin puede comprometer su responsabilidad, por eso
est autorizado a consignar para poner fin a una situacin incierta y
riesgosa.
- Prdida del ttulo del crdito: Cuando se hubiese perdido el ttulo de la
deuda (inc. 6).
Ante la eventual posibilidad de que un tercero se presente con el ttulo
perdido reclamando el pago, el deudor tiene derecho a consignar la deuda a
favor de quien resulte ser acreedor.
- Redencin de hipotecas: Cuando el deudor del precio de inmuebles
adquiridos por l, quisiera redimir las hipotecas con que se hallasen
gravados (inc. 7).
En cualquier caso la consignacin no puede hacerse en perjuicio del
acreedor, y por eso, si tiene lugar antes del vencimiento del plazo, debe

132

comprender adems del capital los intereses que el acreedor habra

percibido hasta esa fecha.
La enumeracin realizada por el artculo 757 no es taxativa, sino enunciativa, ya
que se admite el pago por consignacin en aquellos casos en que exista una real
dificultad del deudor para efectuar el pago o toda vez que ste corra serio riesgo de
experimentar una lesin en un inters legtimo, si no paga con intervencin judicial.
Requisitos: para
que
la
consignacin
tenga
fuerza
de pago,
debe
hacerse concurriendo en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, todos los
requisitos sin los cuales el pago no puede ser vlido. No concurriendo estos
requisitos, el acreedor no est obligado a aceptar el ofrecimiento del
pago (art.758).
a) Requisitos relativos a las personas: pueden entablar una demanda
de consignacin, todos los que tienen el derecho de pagar, es decir, el
deudor, sus herederos, sus representantes y los terceros interesados (todos
ellos tienen ius solvendi). El demandado o destinatario del pago por
consignacin pueden ser: el acreedor, sus herederos, sus representantes y
los terceros habilitados para recibir el pago. El actor y el demandado en el
juicio deben ser personas capaces.
b) Requisitos relativos al objeto: debe cumplir los principios de identidad e
integridad del pago.
c) Requisitos relativos al modo de pago: la prestacin debe ser cumplida del
modo pactado por las partes o, en su defecto, segn corresponda de
acuerdo a la ndole y las caractersticas de la obligacin.
d) Requisitos relativos al tiempo: el pago por consignacin debe ser efectuado
oportunamente, es decir, no puede ser prematuro ni tardo con respecto al
plazo al que est sujeta la obligacin.
e) Requisitos relativos al lugar: aunque no lo determine la ley, Llambas
entiende que la consignacin debe ser ventilada ante el juez que tenga
competencia en el lugar del cumplimiento de la obligacin.
Forma de efectuar la consignacin. Consignacin de cosas ciertas y cosas
inciertas. Obligaciones de hacer y de no hacer.
Este dispositivo funciona mediante una demanda, que pone el objeto debido a
disposicin del juez, para que ste lo atribuya al acreedor dando fuerza de pago al
desprendimiento del deudor, que queda liberado. Si el acreedor acepta la
consignacin o no la impugna, el pleito termina all (art. 759). Si el acreedor rechaza
el pago, se debe tramitar el juicio para obtener una sentencia que admita o rechace
la consignacin, declarando que tiene fuerza de pago, o que por el contrario, carece
de ella. El juez competente es el del lugar del pago.
El modo de realizar la consignacin vara segn el objeto de la obligacin:
a) Consignacin de una suma de dinero: cuando el pago por consignacin es
efectuado para cancelar una obligacin dineraria, el deudor debe
hacer un depsito judicial (art. 757 C.C).
La suma es depositada en el banco oficial que corresponda. El segundo paso
consiste en la promocin de la demanda de consignacin que deber
notificarse al acreedor. El slo depsito no es suficiente.
b) Consignacin de cosas ciertas: Si la deuda fuese de un cuerpo cierto, que
deba ser entregado en el lugar en que se encuentre, el deudor deber hacer
intimacin judicial al acreedor para que lo reciba; y desde entonces la
intimacin surte todos los efectos de la consignacin. Si el acreedor no lo
recibe, la cosa debida puede ser depositada en otra parte con autorizacin
judicial (art. 764).
De acuerdo a lo dispuesto por ste artculo, el depsito queda sustituido por
una intimacin judicial, que se dicta a pedido del deudor (que queda
liberado) y se notifica al acreedor. El deudor no queda materialmente
desposedo de la cosa, sino slo jurdicamente, ya que no es indispensable
que el deudor se desprenda materialmente de ella, pudiendo conservarla en
el carcter de mero tenedor, poseyndola a nombre del acreedor.
Si la cosa no se encuentra en el lugar en que deba entregarse, el deudor
debe transportarle a donde debe ser entregada, y hacer entonces la
intimacin al acreedor para que la reciba (art.765).

133

c) Consignacin de cosas inciertas: este es el caso de las obligaciones de dar

cosas inciertas fungibles o no fungibles, y de las obligaciones alternativas.
Cuando la eleccin le corresponde al deudor, ste debe elegir el objeto con
el que cumplir la obligacin y luego, como sta se transform en una
obligacin de dar cosas ciertas, se aplica lo dispuesto por los arts. 764 y
765.
Cuando la eleccin de la cosa est a cargo del acreedor, el deudor debe
realizar una doble intimacin: la primera, para que aqul efecte la
eleccin (si ste se rehsa, el deudor puede hacer la eleccin por s mismo
con autorizacin judicial), y la segunda, para consignar el cuerpo cierto
elegido.
d) Obligacin de hacer: el Cdigo Civil nada establece sobre la consignacin de
este tipo de obligaciones. En las obligaciones de hacer la prestacin consiste
sustancialmente en una actividad, por lo cual, en principio, no es factible el
pago por consignacin, ya que ste consiste en la entrega de alguna cosa, la
cual no puede ser efectivizada cuando lo debido es la realizacin de un
hecho.
Pero ocurre que en algunas obligaciones de hacer, la prestacin debida se
cosifica (Ej: pintar un cuadro) ya que, adems de llevar a cabo la actividad,
el deudor debe entregar al acreedor la obra terminada; en tal supuesto cabe
la consignacin en pago, que debe ser efectuada del modo previsto para los
cuerpos ciertos.
e) Obligaciones de no hacer: la consignacin no es viable en las obligaciones de
no hacer, ya que al deudor le basta con mantenerse inactivo para cumplir
con la deuda a su cargo.
Retiro del depsito.
Para apreciar si el consignante puede solicitar el retiro de la pretensin consignada
en pago, es necesario precisar si la consignacin ha sido aceptada o no por el
acreedor, o bien si ha recado sentencia que declare la validez de la consignacin.
a. Consignacin an no aceptada o no declarada vlida: Mientras el acreedor
no hubiese aceptado la consignacin, o no hubiese recado declaracin
judicial tenindola por vlida, podr el deudor retirar la cantidad
consignada (art. 761 primera parte).
Se fundamenta en que la cosa o suma de dinero objeto de la consignacin
no egresa del patrimonio del deudor hasta tanto no sea aceptada como pago
por el acreedor, o declarada vlida como tal por el juez; por ello el obligado,
revocando el acto unilateral mediante el cual consign, tiene derecho a
retirar el depsito efectuado, salvo que ste se encuentre embargado.
Si el deudor retira la consignacin, la obligacin [] renacer con todos sus
accesorios (art. 761 segunda parte).
b. Consignacin aceptada o declarada vlida: Si ha habido sentencia
declarando vlida la consignacin, el deudor no puede retirarla, ni con
consentimiento del acreedor, en perjuicio de sus codeudores o fiadores (art.
762).
La obligacin queda extinguida en forma irrevocable, con todos sus
accesorios.
Puede ocurrir que el acreedor admita, con posterioridad a la extincin de la
obligacin, que el deudor retire el depsito que haba efectuado; en tal
supuesto, no renace la obligacin ya cancelada, sino que surge un nuevo
crdito, sin los accesorios de aqulla, salvo que fueran nuevamente
pactados y no afectaran los intereses de terceros.
Efectos.
El pago por consignacin es una forma de pago, y como tal produce los efectos
generales propios de todo pago. Pero adems tiene otras consecuencias:
- Cesar el curso de los intereses, compensatorios o moratorios.
- Traslada los riesgos que pudieran afectar al objeto que se consigna, que
pasan a ser soportadas por el acreedor.
- Las ventajas y frutos de la cosa consignada beneficien al acreedor de ella.
Momento en que se producen esas consecuencias:

134

a. Consignacin no impugnada: la consignacin hecha por depsito judicial,

que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del
verdadero pago (art. 759 1 parte).
El Cdigo no aclara desde cuando surte efecto la consignacin aceptada por
el acreedor. La doctrina predominante entiende que los efectos se producen,
en las obligaciones dinerarias, a partir de la fecha del depsito del dinero, y
en las obligaciones de dar cosas, desde el momento en que se intima
judicialmente al acreedor para que las reciba.
b. Consignacin impugnada: el acreedor puede impugnar la consignacin
efectuada por el deudor, por no tener todas las condiciones debidas. En tal
caso, suerte los efectos del pago, desde el da de la sentencia que la
declare legal (art. 759 2 parte).
Llambas considera que el artculo debe ser aplicado realizndose la siguiente
distincin:
- Si la consignacin, en el momento de ser efectuada, no tena todas las
condiciones debidas, fueron subsanadas posteriormente, produce sus
efectos desde la fecha de la sentencia que, teniendo en cuenta
la correccin de los defectos, la declara legalmente vlida .
- Si la consignacin, en el momento de ser efectuada, reuna las condiciones
debidas pero, a pesar de ello, fue impugnada por el acreedor, la sentencia
que la declara vlida retrotrae sus efectos al da del depsito judicial si se
trata de deudas dinerarias, o de la intimacin judicial si se trata de
obligaciones de dar cosas.
Gastos y costas.
El Cdigo Civil establece en el artculo 760 que los gastos del depsito y las costas
judiciales sern a cargo del acreedor cuando:
- No impugne o acepte la consignacin.
- Fuere vencido en la impugnacin articulada, declarando el juez procedente
la consignacin.
Sern a cargo del deudor cuando:
- Retire el depsito efectuado.
- El juez declare improcedente la consignacin.
5) Pago con subrogacin. Concepto.
La subrogacin consiste en la sustitucin de una cosa por otra o de una persona por
otra. En el pago con subrogacin un tercero satisface al acreedor realizando la
conducta que tendra que haber cumplido el deudor, sustituyendo al acreedor en la
relacin obligacional.
Esta compleja institucin, encierra un desdoblamiento de la obligacin con respecto
a los efectos esenciales del pago: el crdito se extingue en la persona del acreedor
primitivo, que resulta desinteresado porque su inters ya est satisfecho, pero
subsiste la deuda cargo del obligado y a favor de quin pag al acreedor.
Naturaleza Jurdica: se trata de una figura sui generis, que no puede ser
completamente absorbida por la idea de pago ni por la de transmisin. El instituto
es un pago relativo y una sucesin a ttulo singular en los derechos del acreedor.
Especies.
Existen dos clases de subrogacin:
- Subrogacin legal: tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del
acreedor a favor del tercero (art. 768 1 parte C.C);
- Subrogacin convencional: que a su vez puede provenir:
De un acuerdo con el acreedor: cuando el acreedor recibe el pago de un
tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la
deuda (art. 769 C.C).
De un acuerdo con el deudor: cuando ste paga la deuda de una suma
de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al
prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo (art. 770
C.C).
Subrogacin legal.

135

A favor del tercero no interesado: el art. 768 inc 3 confiere subrogacin legal al
tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tcita o expresamente el
deudor, o ignorndolo.
El tercero que paga con consentimiento del deudor, o en su ignorancia, se subroga
en los derechos del acreedor; si lo hace a pesar de la oposicin del deudor, slo
tiene derecho a subrogarse cuando es tercero interesado.
A favor del tercero interesado: ciertos terceros interesados se subrogan legalmente
en los derechos del acreedor aunque paguen contra la oposicin del deudor.
Los terceros interesados son:
1. El acreedor que paga a otro acreedor que le es preferente (art. 768 inc 1
C.C). Ese acreedor que paga a otro acreedor con mejor derecho es
interesado, porque evita que este ltimo, a travs de un reclamo
intempestivo, perjudique la garanta comn que est constituida por el
patrimonio del deudor.
2. El codeudor que paga la deuda al (a la) que estaba obligado con otros (art.
768 inc 2 C.C). El precepto se refiere a los codeudores de una obligacin
solidaria o indivisible, que pagan ms que la proporcin que les corresponde
en la deuda.
3. El tercero que adquiri un inmueble, y paga al acreedor que tuviese la
hipoteca sobre el mismo inmueble (art. 768 inc 4 C.C).
Es el caso del tercero poseedor (tercero propietario): el deudor hipotecario,
dueo de la cosa, tiene derecho a venderla (art. 1174 C.C), pero el acreedor
podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta,
como podra hacerlo contra el deudor (art. 3162 C.C).
4. El heredero que admiti la herencia con beneficio de inventario y pago con
sus propios fondos la deuda de la misma (art. 768 inc 5 C.C).
A favor de deudores subsidiarios: el art. 768 inc 2 C.C concede subrogacin legal a
quienes pagan una deuda a la que estaban obligados por otros. Se trata:
- De los fiadores simples (arts. 2012 y 2029 C.C);
- De los terceros deudores de una clusula penal.
Subrogacin convencional.
- Por convenio con el Acreedor: Tiene lugar cuando el acreedor recibe el pago
de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de
la deuda. En tal caso, la subrogacin ser regida por las disposiciones sobre
la cesin de derechos (art. 769 C.C).
Requisitos sustanciales: La subrogacin debe ser expresa y debe ser
hecha antes de recibir el pago, o al tiempo de ser efectuado.
Requisitos formales: La subrogacin debe ser hecha por escrito, con
iguales alcances que la cesin de crditos, en el mismo recibo de pago o
por instrumento separada. Adems debe ser notificada al deudor. El art.
767 dispone: la subrogacin convencional puede ser consentida [] por
el acreedor, sin intervencin del deudor.
- Por convenio con el Deudor: La subrogacin convencional puede hacerse
tambin por el deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero, con
otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los
derechos y acciones del acreedor primitivo (art. 770 C.C).
Requisitos sustanciales: La subrogacin debe ser expresa; el dinero
prestado por el tercero debe haber sido efectivamente empleado en
pagar al acreedor. Ello puede surgir del propio instrumento cancelatorio o
de otro distinto. Si el prestamista paga directamente al acreedor, tiene
subrogacin legal (art. 768 inc 3 C.C).
Requisito formal: para ser oponible a terceros, la subrogacin debe
constar en instrumento pblico, o en instrumento privado con fecha
cierta. Art. 767 C.C: la subrogacin convencional puede ser consentida
[] por el deudor, sin el concurso de la voluntad del acreedor.
Efectos de la Subrogacin.
Principio: La subrogacin legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos
los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor, tanto como contra el
deudor principal y codeudores, como contra los fiadores (art. 771 1 parte C.C).

136

Se produce un desdoblamiento de los efectos principales del pago (extincin del

crdito y liberacin del deudor):
El acreedor es satisfecho efectivamente (la prestacin resulta realizada por un
tercero por cuenta del deudor y hay un pago).
Pero el deudor no se libera, pues como el tercero
Limitaciones:
- No se transmiten los derechos inherentes a la persona (art. 498).
- El subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor sino
hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente para la
liberacin del deudor (art. 771 inc 1).
- El efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos
derechos y acciones por el acreedor, o por el deudor que la consiente (art.
771 inc 2).
- La subrogacin legal, establecida en provecho de los que han pagado una
deuda a la cual estaban obligados con otros, no los autoriza a ejercer los
derechos y las acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la
concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba
obligado a contribuir para el pago de la deuda (art. 771 inc 3). El codeudor
de una obligacin indivisible o solidaria que paga el total al acreedor y exige
la contribucin de sus compaeros, slo puede pretender de cada uno de
ellos el importe de la cuota que les corresponde.
Caso del pago parcial: Si el subrogado en lugar del acreedor hubiere hecho un
pago parcial, y los bienes del deudor no alcanzaren a pagar la parte restante del
acreedor y la del subrogado, stos concurrirn con igual derecho por la parte que se
les debiese (art. 772 C.C).
Esta concurrencia a prorrata deriva de que los dos crditos (el del primitivo deudor
y el del subrogado) son idnticos (se trata de un solo y mismo crdito fraccionado).
Dacin en pago, naturaleza jurdica y efectos.
Concepto: La dacin en pago tiene lugar cuando el acreedor recibe
voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en
sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar (art.
779).
Aunque el acreedor no est obligado a recibir una cosa distinta a la debida, nada
impide que por acuerdo de las partes se admita la extincin de la obligacin
sustituyendo el pago del objeto debido por otro diferente.
Naturaleza jurdica: se ha discutido la naturaleza jurdica de la dacin en
pago surgiendo distintas postras doctrinarias.
Doctrina tradicional: sostiene que la dacin en pago es una variedad de pago, un
modo supletorio de cumplimiento.
Doctrina predominante; considera la dacin en pago como una novacin seguida de
un cumplimiento inmediato, admitiendo que hay pago pero de la nueva obligacin.
Borda y Llambas: entienden que resulta falso ver en la dacin en pago, una
novacin. Esto ocurre porque la voluntad de las partes no est dirigida a constituir
una nueva obligacin (novacin), sino que pretende extinguir la obligacin
primitiva. Por ese motivo Borda prefiere hablar de convencin liberatoria, que no
puede ser identificada ni con el pago propiamente dicho, ni con la novacin.
Requisitos: para que exista la dacin en pago se deben reunir las siguientes
condiciones:
1. Obligacin preexistente: si no existe una previa obligacin vlida, los bienes
entregados por el deudor no podrn ser retenidos por el acreedor, por
significar ello un enriquecimiento sin causa y un pago indebido.
2. Entrega efectiva de una cosa diferente de la debida: en sustitucin de la
primitiva prestacin, que poda consistir en dar, en hacer o en no hacer,
siempre que no se trate de dinero.
3. Consentimiento del acreedor: el acreedor debe recibir voluntariamente una
cosa diferente de la debida, puesto que no puede ser obligado a ello (art.
740 2 parte C.C).
4. Recepcin en calidad de pago: la sustitucin de la prestacin debida
originariamente debe ser aceptada por el acreedor en pago de la deuda,

137

implicndose as la transferencia en propiedad, a su favor, de lo que le es

entregado.
5. Animus solvendi: consiste en la intencin de cancelar por ese medio la
obligacin primitiva.6. Capacidad para contratar: se trata de un acto de
disposicin que requiere la capacidad de hecho de las partes para poder
llevar a cabo la dacin en pago. Para aceptar una dacin en pago los
representantes voluntarios precisan poderes expresos (Ej: autorizacin
judicial).
Efectos: la dacin en pago produce los efectos ordinarios del pago: extincin de la
obligacin con todos sus accesorios y liberacin del deudor (art. 525 C.C).
Adems, los artculos 780 y 781 establecen efectos especiales:
a) Si lo que se da en pago es un crdito, la dacin se rige por las normas de la
cesin de crditos (art. 780). En consecuencia, el solvens responde por la
existencia y legitimidad del crdito e inclusive, la garanta puede extenderse
a la solvencia misma del deudor.
b) Si lo que se da en pago es una cosa, se aplicarn las normas de la
compraventa (art. 781). En consecuencia, el deudor es responsable por
eviccin y vicios redhibitorios.
Reivindicacin de la cosa entregada en pago. Eviccin de lo dado en
pago.
Puede ocurrir que la cosa dada en pago no pertenezca al solvens y que el verdadero
propietario la reivindique luego de que el acreedor la recibi. Si esto ocurre, el
acreedor tendr derecho a ser indemnizado, pero no podr revivir la obligacin. Si
el acreedor fuese vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa dada en pago,
tendr derecho para ser indemnizado como comprador, pero no podr hacer revivir
la obligacin primitiva (art. 783 C.C).
La eviccin de la cosa dada en pago no afecta la extincin de la
obligacin, ya que sta asume carcter definitivo. Si el acreedor acepta en pago
de la deuda otra cosa que la que era debida, aunque despus pierda por eviccin,
queda libre el fiador (art. 2050 C.C). La dacin en pago extingue tambin las
garantas que reconociera la obligacin originaria.
Pago con beneficio de competencia. Concepto, fundamento, casos.
Concepto: Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores, para
no obligrseles a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en
consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancia, y con cargo de devolucin cuando mejoren su fortuna (art. 799).
Fundamento: el beneficio se fundamenta en razones humanitarias de cooperacin o
solidaridad social, basadas en la concepcin cristiana del derecho.
Casos de aplicacin: segn el artculo 800, el acreedor est obligado a
conceder el beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes: no habiendo stos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin. La
existencia de una causal de desheredacin (arts. 3747 y 3748 C.C) debe ser
invocada y probada por quien se resiste a conceder el beneficio.
2. A su cnyuge: no estando divorciado por su culpa. El beneficio lo pierde
asimismo quienes se divorcian por presentacin conjunta (arts. 205 y 215
C.C);
3. A sus hermanos: con tal de que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes.
4. A sus consocios: en el mismo caso, pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad.
5. Al donante: pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin
prometida.
6. Al deudor de buena fe: que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que
despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la
cesin, aunque slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se
hizo.
La enumeracin es taxativa puesto que, tratndose de un beneficio excepcional, su
interpretacin ha de ser estricta.

138

Efectos:
Reduce la prestacin que debe satisfacer el deudor en los lmites en que
buenamente pueda pagar. Pagar lo que est a su alcance, quedndose
con lo que resulte indispensable para una modesta subsistencia. A falta de
acuerdo, el juez determinar la cuanta que el deudor debe satisfacer.
El resto impago de la deuda no se extingue, ni se convierte en una
obligacin natural. ste saldo se rige por los principios que gobiernan las
obligaciones sujetas a clusula de pago a mejor fortuna, pudiendo los jueces
(a instancia de parte) fijar el tiempo en que deba ser pagado el saldo (arts.
799 y 620 C.C).
El beneficio en estudio es personalsimo, y cesa con la muerte del deudor,
sin pasar a sus herederos.
El juez no lo puede conceder de oficio: el deudor debe reclamarlo, aportando
la prueba de los recaudos necesarios para su concesin.
Unidad XXIV.
1) Pago indebido. Concepto. (Llambas)
Se denomina pago indebido al pago que no habilita al que recibe (accipiens) a
retener lo pagado por el solvens (pagador). En tal caso, el solvens puede entablar
una accin de repeticin contra el accipiens, que ha recibido el pago indebido, a fin
de que ste le restituya lo dado en pago.
Distintos casos.
El pago indebido comprende tres casos distintos:
1. El pago por error: abarca a su vez dos sub-especies: a) el pago de deuda
ajena por quien errneamente se cree deudor; b) el pago hecho con una
cosa que se cree deber, cuando en realidad es otro el objeto debido. En
ambos casos el accipiens es acreedor y tiene ttulo para recibir el pago, que
sin embargo se anula por mediar error esencial.
2. El pago sin causa legtima: comprende varias sub-especies: a) pago sin
causa propiamente dicho; b) pago hecho en consideracin a una causa
futura, de hecho frustrado; c) el pago de causa cesante, hecho en razn de
una causa existente que luego ces de existir; d) el pago de causa inmoral o
contraria a las buenas costumbres; e) el pago de causa ilcita que
corresponde a una obligacin contraria a las leyes o al orden pblico.
3. El pago obtenido por medios ilcitos: tal es el caso del dolo o la violencia. En
estos supuestos el pago se anula por razn de estos vicios, aunque
correspondiera a una obligacin vlida.
Fundamento de la accin de repeticin.
El fundamento prximo y tcnico de la repeticin es la nulidad del pago indebido,
obrado por error o conseguido por el empleo de medios ilcitos. En este caso se da
la inexistencia del pago como acto jurdico cuando carece de causa.
El fundamento remoto es el principio de equidad que veda enriquecerse
injustamente a costa de otro.
Efectos entre partes: el pago de lo indebido genera una accin de repeticin que la
ley autoriza a entablar contra quien lo ha recibido, a efectos de que se restituya lo
que fue materia de pago (arts. 784 y 792 C.C.). La ley distingue la buena o mala fe
del accipiens con el fin de fijar los alcances de la accin:
- Buena Fe del accipiens: La posesin es de buena fe, cuando el poseedor,
por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad (art. 2356
C.C.).
El que recibi el pago de buena fe, est obligado a restituir igual cantidad
que la recibida, o la cosa que se le entreg con los frutos pendientes, pero
no los consumidos. Debe ser considerado como el poseedor de buena fe
(art. 786 C.C.).
En consecuencia: a) no bere intereses sobre las sumas de dinero sino desde
que incurri en mora; b) debe los frutos pendientes pero no los percibidos
(consumidos) (art.786); c) no es responsable de la destruccin o deterioro de
la cosa, aunque fuesen causados por hecho suyo; d) si hubiera vendido la
cosa recibida en pago, deber el precio, si la hubiera donado de buena fe no

139

deber nada; e) los gastos de la restitucin estn a cargo del que repite el
pago.
La buena fe consiste en la creencia razonable de ser acreedor del que pag.
sta cesa desde el momento en que el accipiens sabe que el pago no tena
causa y retuvo en su poder lo pagado. Desde ese momento se convierte en
poseedor de mala fe.
- Mala Fe del accipiens: Si ha habido mala fe en el que recibi el pago, debe
restituir la cantidad o la casa, con los intereses o los frutos que hubiese
producido o podido producir desde el da del pago. Debe ser considerado
como poseedor de mala fe (art. 788 C.C).
Cuando el accipiens de mala fe recibe en pago una cosa que se deteriora o
destruye, aunque sea por caso fortuito, debe reparar su deterioro o su
valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera tambin de haber
sucedido, estando en poder del que la entreg (art. 789 C.C).
Situacin de los terceros: puede presentarse el caso en que el accipiens enajene
la cosa que recibe en pago a un tercero (subadquirente). La ley concede al solvens,
en tal supuesto, dos acciones distintas:
1. Indemnizacin: del dao causado por la enajenacin, que puede intentar
contra el enajenante o sus herederos; su derecho a reivindicar la cosa cesa
cuando obtiene completo resarcimiento (art. 2779 C.C). Esta accin
resarcitoria contra el accipiens es subsidiaria de la reivindicatoria.
2. Reivindicacin: contra el tercero adquirente, prevista por el art. 787 C.C: Si
el que de buena fe recibi en pago una cosa raz, la hubiese enajenado por
ttulo oneroso o por ttulo lucrativo (gratuito), el que hizo el pago puede
reivindicarla de quien la tuviese.
La ley 17.711 agreg al art. 1051 C.C un prrafo final que deja a salvo los derechos
de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o
anulable.
2) Pago por error. Se admite el error de derecho?
Concepto: el pago hecho por error carece de causa-fin, pues, no obstante existir
causa-fuente (deuda), hay una falla en la voluntad jurdica necesaria para el acto de
pago.
Art. 784 C.C: El que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y
entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la
recibi.
El art. 790 C.C enuncia casos de error esencial con lugar a repeticin, aunque el
deudor lo sea efectivamente.
Elementos sobre los que puede recaer el error: hay error esencial, que hace
procedente la repeticin del pago (art. 790 C.C), cuando el solvens es deudor y
satisface la prestacin de manera distinta a aquella en que se oblig: da una cosa
por otra, realiza un hecho en vez de otro. El error puede recaer sobre la prestacin
adeudada (pagando una distinta), o sobre las circunstancias o modalidades de la
prestacin debida.
Diferente es cuando el deudor satisface la deuda mediante una prestacin distinta
que acepta el acreedor (la obligacin se extingue as por dacin en pago).
Naturaleza del error, Art. 790 C.C: Habr tambin error esencial con lugar a la
repeticin, aunque el deudor lo sea efectivamente, en los casos siguientes:
1) Si la obligacin fuese condicional, y el deudor pagase antes del
cumplimiento de la condicin;
2) Si la obligacin fuese de dar una cosa cierta, y el deudor pagase al acreedor,
entregndole una cosa por otra;
3) Si la obligacin fuese de dar una cosa incierta, y slo determinada por su
especie, o si fuese la obligacin alternativa y el deudor pagase en la
suposicin de estar sujeto a una obligacin de dar una cosa cierta, o
entregando al acreedor todas las cosas comprendidas en la alternativa;
4) Si la obligacin fuese alternativa compitiendo al deudor la eleccin, y l
hiciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccin al acreedor;

140

5) Si la obligacin fuese de hacer o de no hacer, y el deudor pagase prestando

un hecho por otro, o abstenindose de un hecho por otro;
6) Si la obligacin fuese divisible o simplemente mancomunada, y el deudor
pagase en su totalidad como si fuese solidaria.
Excusabilidad: no se concibe cmo es posible tolerar que el accipiens se enriquezca
con algo que no le pertenece, por ms que la conducta del solvens puede ser
susceptible de reparos.
Prueba: incumbe al actor la carga de la prueba. El solvens (deudor) debe, pues,
acreditar el pago y el error en que se ha incurrido, como recaudos para ejercer la
accin de repeticin.
Aun cuando sean justificados todos los recaudos para accionar, cesa el derecho a
repetir cuando el acreedor ha destruido el documento que le serva de ttulo a
consecuencia del pago (art. 785 C.C).
Errores que no dan lugar a la repeticin, Art. 791 C.C: No habr error esencial, ni se
puede repetir lo que se hubiese pagado, en los casos siguientes:
1) Cuando la obligacin fuere de plazo y el deudor pagase antes del
vencimiento del plazo;
2) Cuando se hubiera pagado una deuda que ya se hallaba prescripta;
3) Cuando se hubiera pagado una deuda cuyo ttulo era nulo, o anulable por
falta de forma, o vicio en la forma;
4) Cuando se pagare una deuda, que no hubiese sido reconocida en juicio por
falta de prueba;
5) Cuando se pagare una deuda, cuyo pago no tuviese derecho el acreedor a
demandar en juicio, segn este Cdigo;
6) Cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro.
Pago sin causa.
La causa-fuente del pago es la deuda, y la causa-fin es pagarla. Puede haber pagos
hechos sin la una, o sin la otra.
Pago sin Causa-Fuente
El pago es indebido cuando carece de causa-fuente: cuando la traslacin
patrimonial hecha por el accipiens no responde a una obligacin existente y vlida.
Casos en que no hay obligacin:
1- No hay obligacin alguna (Ej: como cuando N paga a X una suma de dinero
que nadie deba. En este caso slo podra haber un pago en sentido estricto
si el solvens realizara una donacin).
2- El accipiens no es acreedor: en este supuesto la obligacin existe, pero en
otra direccin: quien recibe el pago no es acreedor (Ej: si D le debe a B, pero
le paga a T).
3- El solvens no es deudor (Ej: si D le debe a B, pero paga T). La traslacin
patrimonial hecha por T a favor de A slo constituira cabalmente un pago
(irrepetible) si el solvens hubiera actuado con plena conciencia de ser la
deuda ajena (si hubiera pagado conscientemente como tercero).
Art. 793 C.C: el pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido
lugar en consideracin a una causa futura, a cuya realizacin se opona un
obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en
consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir.
Pago por causa ilcita.
Casos en que la obligacin existe pero es invlida: cuando el acto generador de la
obligacin es invlido, sta cae en razn de que carece de fuente; siendo la deuda,
a su vez, la fuente del pago, si ste es efectuado en razn de una obligacin
invlida carece de fuente.
Art. 794 C.C: Es tambin hecho sin causa, el pago efectuado en virtud de una
obligacin cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden pblico; a no ser que
fuese hecho en ejecucin de una convencin, que debiese procurar a cada una de
las partes una ventaja ilcita, en cuyo caso no podr repetirse (causa-fuente ilcita).
Art. 795 C.C: El pago hecho por una causa contraria a las buenas costumbres,
puede repetirse cuando solo hay torpeza por parte del que lo recibe, aunque el
hecho o la omisin en virtud de la cual el pago ha sido efectuado, hubiese sido
cumplido. Si hay torpeza por ambas partes, la repeticin no tiene lugar aunque el
hecho no se hubiese realizado (causa-fuente inmoral).

141

Requisitos de la repeticin: cuando el pago carece de causa-fuente, la repeticin

procede con la sola demostracin de estos extremos:
a) La traslacin patrimonial del solvens al accipiens (pago);
b) La carencia de causa-fuente.
El solvens no tiene por qu demostrar error alguno.
Limitaciones a la repeticin: el C.C limita la accin de repeticin cuando el solvens
tambin se ha conducido violando la ley, o con inmoralidad (arts. 794 in fine y 795
in fine).
Pago sin Causa-Fin.
No obstante haber una obligacin existente y vlida (el pago est dotado de causafuente), la traslacin patrimonial carece, sin embargo, de causa-fin.
Casos:
1) Cuando el deudor obra sin animus solvendi: la carencia de animus solvendi
excluye la existencia de un pago en sentido propio, pero la obligacin se
extingue de igual modo porque el acreedor se satisface al obtener su
finalidad, y si bien el deudor podra pretender la repeticin de lo pagado, lo
cierto es que este reclamo se compensa con el crdito que corresponda al
accipiens.
2) Cuando el deudor paga por error: no obstante existir una obligacin vlida,
hay una falla en la voluntad jurdica necesaria para el acto del pago, el
comportamiento del deudor (pago) es distinto del debido.
3) Cuando el pago es obtenido por medios ilcitos: aqu tambin hay un pago
con causa-fuente (la deuda), pero carece de causa-fin (la intencin de
pagarla). (Ej: si el acreedor, para obtener lo que efectivamente se le debe,
emplea dolo-engao, fuerza o intimidacin generadores de la nulidad del
acto del deudor).
Requisitos de la repeticin:
La traslacin patrimonial del solvens al accipiens (pago);
La carencia de causa-fin, que debe ser demostrada por el solvens.
Repeticin en materia de impuestos.
En Derecho Fiscal rige la mxima solve et repete: es preciso pagar previamente, y
luego discutir acerca de la legitimidad del tributo abonado. Si el impuesto es ilegal o
inconstitucional se trata de un supuesto de pago indebido susceptible de repeticin
por parte del contribuyente, quien debe demandar al Fisco, acreditando
adecuadamente la impugnacin de ilegalidad o inconstitucionalidad del impuesto
abonado.
La protesta previa: la CSJN decidi que la repeticin de impuestos impugnados
ilegales o de inconstitucionales est subordinada a la protesta precia del
contribuyente en el acto del pago.
Exigir del contribuyente la protesta previa, como recaudo de la accin de repeticin,
carece de justificativo (Llambas, Borda). Todava, en el caso de error, carece de
sentido: cmo podra hacer protesta alguna quien yerra al creerse deudor,
precisamente, porque esta creencia lo determina a pagar?
2) Obligaciones putativas. Concepto y efectos.
Son aquellas obligaciones contradas en la creencia falsa de ser una persona
deudora de otra.
Art. 796 C.C: , el que por error se constituy acreedor de otro que tambin por
error se constituy deudor, queda obligado a restituirle el respectivo instrumento de
crdito, y a darle liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza.
Aqu no hay pago sin causa, dado que no se ha hecho efectivo, pero hay una
obligacin sin causa y por lo tanto nula. Es obvio que el que se constituy deudor
tiene derecho a reclamar el ttulo de la deuda.
3) Liberacin putativa. Concepto y efectos.
Una situacin anloga se presenta cuando un efectivo acreedor exonera a su
deudor, por creer falsamente que ha recibido el pago.
As como puede pagarse sin causa, puede tambin liberarse sin causa. Es el caso
del acreedor no pagado que creyendo hecho el pago libera al deudor; o del

142

acreedor que sabiendo que no ha sido pagado otorga en confianza el recibo, el

instrumento es nulo, no por error (el cual no hubo), sino porque la liberacin careca
de causa
Art. 797 C.C: El que por error acept una liberacin de su acreedor, que tambin
por error de la dio, queda obligado a reconocerlo nuevamente como a su acreedor
por la misma deuda, con las mismas garantas y por instrumento de igual
naturaleza
En realidad se est en presencia de una liberacin que se anula por el vicio del error
que le afecta.
Art. 798 C.C: No obstante la liberacin dada por error, el verdadero acreedor
tendr derecho a demandar a su deudor en los trminos del anterior artculo, si la
deuda no estuviere vencida, y servir de nuevo ttulo de crdito la sentencia que en
su favor se pronuncie. Si la deuda estuviese ya vencida podr demandar su pago.
Si el deudor no se conforma con la conducta prescripta, el art. 798 C.C autoriza
redundantemente al acreedor a formular el pertinente reclamo judicial.
Los gastos para restablecer la situacin anterior del acreedor deben ser a cargo del
deudor de mala fe que recibi la liberacin, pero si el deudor demostrara que obr
de buena fe y que razonablemente pudo creer que estaba liberado, dichos gastos
deben correr a cargo del acreedor.
Unidad XXV.
1) Novacin. Concepto.
Art. 801: La novacin es la transformacin de una obligacin en otra.
Llambas entiende que esta definicin es incompleta y por eso dice que la novacin
consiste en la extincin de una obligacin preexistente mediante la creacin de una
nueva obligacin sustitutiva de la anterior.
Elementos:
Obligacin preexistente: la novacin supone una obligacin anterior que le sirve de
causa. Si la obligacin anterior fuese nula o se hallaba ya extinguida el da que la
posterior fue contrada, no habr novacin (Art. 802).
Obligacin nueva: La extincin de la obligacin preexistente esta subordinada a la
creacin de la nueva obligacin si no hay nacimiento de una obligacin nueva,
sustitutiva de la anterior, no hay novacin.
Capacidad.
Solo pueden efectuar la novacin, los que pueden pagar y los que tienen capacidad
para contratar (Art. 803).
Animus Novandi.
Consiste en la voluntad de sustituir una obligacin por otra. La novacin no se
presume. Es preciso que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la
nueva convencin o que la existencia de la obligacin anterior sea incompatible con
la nueva (Art. 812).
Novacin objetiva.
Es la que resulta de un cabio en el objeto o prestacin debida o en la causa de la
obligacin primitiva. Hay cambio en el objeto cuando las partes deciden sustituir la
prestacin que hade satisfacer al deudor, por otra distinta. Hay cambio en la causa,
cuando las partes deciden innovar en el ttulo originario de la obligacin. Ej: Un
contrato de compraventa se transforma en un contrato de locacin.
Modificaciones que no causan novacin.
Art. 812 infine: Las estipulaciones y alteraciones en la primitiva obligacin que no
hagan al objeto principal o a su causa, como respecto al tiempo, lugar o modo de
cumplimiento sern consideradas como que solo modifican la obligacin, pero no
que la extinguen.
No hay obligacin cuando se prorroga el plazo de la obligacin, cuando se efecta
una quita o remisin parcial, cuando se modifica lo pactado en intereses o
garantas, etc.
Novacin subjetiva.
Es lo que proviene de un cambio en la persona del acreedor o del deudor, que
produce la extincin de la obligacin primitiva.
Cambio de acreedor.

143

Un acreedor es sustituido por otro, extinguindose la obligacin primitiva. Se

requiere el consentimiento del deudor.
Diferencias entre novacin y cesin de crditos:
Cesin de crdito
Novacin
Requiere notificacin del deudor
Requiere
consentimiento
del
deudor.
Acto formal
Acto no formal
Subsiste la primera obligacin y La primera obligacin se extingue
se
transmite
al
cesionario y nace una nueva.
derechos y acciones del cedante.
Cambio del deudor: la novacin por cambio del deudor puede darse por
expromisin o delegacin.
Expromisin: convenio celebrado por el acreedor con un tercero por el cual este se
compromete a satisfacer la obligacin ajena a que dicho convenio se refiere. Puede
ser simple o novatoria. Tiene este ltimo carcter cuando el acreedor libera al
deudor primitivo y esta acepta su liberacin producindose la novacin por cambio
de deudor. Si el deudor primitivo no acepta se trata de una expromisin simple,
pudiendo exigir el acreedor el pago a cualquiera de los deudores, y si el pago
hubiese sido realizado por el nuevo deudor ste podra pretender el reintegro al
deudor primitivo en cuando su pago le hubiese sido til a aquel. En la expromisin
moratoria, el nuevo deudor no puede exigir el pago de lo desembolsado al deudor
primitivo.
Delegacin: convenio que tiene lugar entre deudor y un tercero, por el cual ste se
obliga a satisfacer la deuda del primero. La delegacin es perfecta cuando es
aceptada por el acreedor y en caso contrario es imperfecta. Para que la delegacin
tenga efecto novatorio se requiere que el acreedor declare expresamente su
voluntad de exonerar al deudor primitivo. Si la delegacin imperfecta tiene efectos
entre las partes (deudor y tercero) no pudiendo el acreedor oponerse a recibir el
pago del tercero.
Efectos:
Art.803: La novacin extingue la obligacin principal con todos sus accesorios y
obligaciones accesorias. El acreedor sin embargo puede, por una reserva expresa
impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito que entonces
pasan a la nueva. Esta reserva no exige la intervencin de la persona respecto de
la cual est hecha.
2) Compensacin. Concepto.
Neutralizacin de dos obligaciones reciprocas. Tiene lugar cuando dos personas por
derecho propio renen la calidad de acreedor y deudor, recprocamente cualquiera
sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pagos las dos
deudas hasta donde alcance la menor y desde l tiempo en que ambas comenzaron
a existir. (Art. 818).
Finalidad prctica: evita el doble cumplimiento y gastos consiguientes.
Clases.
Convencional o voluntaria: nace de la libre decisin de los interesados.
Legal: funciona ministerio legis; reviste la mxima importancia.
Facultativa: depende de la voluntad exclusiva de una de las partes.
Judicial: opera por ministerio del juez, al pronunciarse sobre la demanda y la
eventual reconvencin. Surge de la sentencia, una compensacin entre lo
demandado y lo reconvenido, que extingue ambas prestaciones hasta donde
alcanza la menor de ellas.
Automtica: se presenta slo en algunos casos, por imperativo de la ley, con
prescindencia del monto y caracteres de las obligaciones neutralizadas. Las
obligaciones se extinguen ntegramente aunque los valores sean distintos.
Requisitos de la compensacin legal.
Reciprocidad de las obligaciones: las partes deben reunir recprocamente las
calidades de acreedor y deudor. Las causas de una y de otra deuda son indiferentes
(Art. 818).

144

Fungibilidad de las prestaciones: la cosa debida por una de las partes, debe poder
ser dada en pago de lo que es debido por la otra. Esto ocurre cuando el objeto
debido en ambas obligaciones es una suma de dinero; cuando son cosas de la
misma especie y calidad; cuando son cosas inciertas no fungibles de la misma
especie si la eleccin pertenece respectivamente a los deudores (Art. 820).
Liquidez: Art. 819 C.C exige que ambas deudas sean lquidas. Se llama deuda
lquida a aquella cuya existencia es cierta, y cuya cantidad se encuentra
determinada. Modernamente se entiende que el crdito es lquido cuando es
determinado en su consistencia y en su monto, e incontrovertido en su ttulo (no
susceptible de excepciones).
Exigibilidad: el crdito es exigible cuando el acreedor dispone de la posibilidad
inmediata de accionar judicialmente para obtener el cumplimiento (Art. 819).
No son exigibles:
- Obligaciones bajo condicin suspensiva: que no se sabe si van a existir o no
(Art. 545).
- Obligaciones a plazo: mientras est pendiente.
- Obligaciones naturales: se exige que ambas deudas sean subsistentes
civilmente (Art. 819).
Expeditez: El Art. 822 Para que se verifique la compensacin es necesario que los
crditos y las deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga adquirido
derechos, en virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente.
Un crdito no es disponible, ni puede ser opuesto a compensacin cuando ha sigo
embargado o dado en prenda.
Embargabilidad: es necesaria la embargabilidad del crdito para que proceda la
compensacin legal.
Obligaciones no compensables.
1. Las deudas y los crditos entre particulares y el Estado en los casos
previstos en el art. 823 (Ej: si no fuesen del mismo departamento o
ministerio Inc. 2)
2. La obligacin de pagar indemnizacin por no poder ser restituida la cosa de
que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido despojado (Art. 825)
3. La obligacin de devolver un depsito irregular (Art. 824)
4. Las deudas de alimentos (Arts. 374 y 825)
5. Las obligaciones de hacer (Art. 825)
6. Los salarios de los trabajadores.
Efectos: la compensacin slo tiene fuerza de pago en cuanto a sus efectos (Art.
818), sin que sea un pago, ni siquiera ficto.
- Cesa el curso de los intereses y se extinguen accesorios de ambos crditos
desde que las deudas coexisten. Si queda un saldo entre las dos deudas, los
intereses son aplicables solamente sobre ese saldo.
- Extingue ambas obligaciones recprocas hasta el monto de la menor.
La compensacin legal debe ser invocada por las partes, puesto que los jueces
carecen de facultades para declararla de oficio.
3) Transaccin. Concepto.
Art. 832: Acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Requisitos.
Para que se configure la transaccin es necesaria la concurrencia de dos requisitos:
Concesiones recprocas: la ley exige que las partes se hagan concesiones y que
stas sean recprocas. Cada una deber sacrificar en alguna medida sus derechos
o pretensiones.
No hace falta que las concesiones que cada parte realiza sean equivalentes o de
igual valor con las ventajas obtenidas a cambio.
La finalidad de extinguir obligaciones litigiosas o dudosas: la transaccin elimina la
incerteza de la relacin. La obligacin es litigiosa, cuando hay juicio sin sentencia
firme; es dudosa, cuando no es reconocida por el deudor, por ejemplo, la firma de
un instrumento privado antes del reconocimiento.
Acuerdo de partes y capacidad para concertar la transaccin.
Naturaleza jurdica.

145

Para algunos autores se trata de una convencin liberatoria, porque su efecto es

extinguir obligaciones.
Para otra tendencia, se trata de un contrato, porque se adapta a la definicin de
contratos en el Art. 1137, y adems, el Art. 833 establece, que a la transaccin le
son aplicables las disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad de
contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los mismos.
Caracteres.
La transaccin es:
Indivisible: Art. 834, consagra el principio: Las diferentes clusulas de una
transaccin son indivisibles, y cualquiera de ellas que fuese nula, o que se
anulase, deja sin efecto todo el acto de la transaccin. Art. 1039, establece
la excepcin: la nulidad parcial de una disposicin en el acto, no perjudica a
las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables.
De Interpretacin Restrictiva: Art. 835: Las transacciones deben
interpretarse estrictamente. No reglan sino las diferencias respecto de las
cuales los contratantes han tenido en realidad la intencin de transigir, sea
que esta intencin resulte explcitamente de los trminos de que se han
servido, sea que se reconozca como una consecuencia necesaria de lo que
se halle expreso.
No caben, pues, interpretaciones extensivas, ante la duda sobre los derechos
comprendidos o las concesiones efectuadas, deben considerarse como no
incluidos en la transaccin, dado que la renuncia no se presume.
Efecto declarativo y no traslativo de derechos: Por la transaccin no se
transmiten, sino que se declaran o reconocen derechos que hacen el objeto
de las diferencias sobre que ella interviene (Art. 836). No crea un nuevo
derecho, reconoce un derecho anterior y por eso tiene efecto retroactivo al
momento del nacimiento de la obligacin.
Contrato bilateral, oneroso y consensual: se perfecciona por el slo
consentimiento de las partes
Capacidad y representacin.
Se requiere la capacidad necesaria para contratar. Las transacciones otorgadas por
incapaces, son nulas de nulidad relativa.
El art. 841 enumera, a travs de sus siete incisos, quienes NO pueden hacer
transacciones (Ej: agentes del ministerio pblico, procuradores de las
municipalidades, colectores o empleados fiscales, representantes o agentes de
personas jurdicas si no fuesen autorizados, etc.)
Para efectuar transaccin por otra persona, se requiere autorizacin especial. No
se puede transigir a nombre de otra persona sino con su poder especial, con
indicacin de los derechos u obligaciones sobre que debe versar la transaccin, o
cuando el poder facultare expresamente para todos los actos que el poderdante
pudiera celebrar, incluso el de transar (Art. 839).
Objeto: principio y excepciones.
Principio: Se puede transigir sobre toda clase de derechos cualesquiera sea su
especie y naturaleza, y aunque estuviesen subordinados a una condicin (Art.
849).
Excepcin: Los derechos que no son susceptibles de ser materia de una
convencin, no pueden ser objeto de las transacciones (Art. 844).
Los derechos que no pueden ser objeto de las transacciones son:
1. El ejercicio de la accin criminal derivada de los delitos de accin pblica
(Art. 842)
2. Los relativos a la patria potestad y el estado de las personas (Art. 845)
3. Los derivados de cuestiones de validez o nulidad de matrimonio, a no ser
que la transaccin sea a favor del matrimonio (Art. 843)
4. Los derechos eventuales a una sucesin, o acerca de la sucesin de una
persona viva (Art. 848)
5. La obligacin de prestar alimentos futuros (Art. 374)
6. Lo concerniente a cosas que estn fuera del comercio (art. 844, 1 parte).
Forma y prueba.

146

Art. 837: La validez de las transacciones no est sujeta a la observancia de

formalidades extrnsecas; pero las pruebas de ellas estn subordinadas a las
disposiciones sobre las pruebas de los contratos.
Rige, en materia de transaccin, el principio de libertad de formas (Art. 974).
Excepciones:
a) El acto se torna formal, aunque no solemne, cuando las transacciones versan
sobre bienes inmuebles; en tal caso deben ser hechas en escritura pblica
(Art. 1184 Inc. 8).
b) El acto es formal, y adems solemne, cuando la transaccin es realizada
sobre derechos litigiosos: si la transaccin versare sobre derechos ya
litigiosos no se podr hacer vlidamente sino presentndola al juez de la
causa, firmada por los interesados. Antes que las partes se presenten al juez
exponiendo la transaccin que hubiesen hecho, o antes que acompaen la
escritura en que ella conste, la transaccin no se tendr por concluida, y los
interesados podrn desistir de ella (Art. 838).
Efectos.
Efecto Vinculatorio: produce un vnculo entre las partes a quienes obliga con fuerza
de ley (Art. 1197), cuyo cumplimiento puede ser exigido por las partes. Este efecto
no es oponible a terceros sino a las partes y sus herederos y sucesores.
Efecto Declarativo: Segn el Art. 836 1 parte C.C, la transaccin tiene efecto
declarativo de derechos (no traslativo). Consiste en el reconocimiento de los
derechos de la otra parte; el reconocimiento no implica responsabilidad en caso de
eviccin (Art. 854).
El principio del efecto declarativo reconoce una limitacin en el caso de una
transaccin por la cual una de las partes transfiera a la otra el dominio de una cosa.
Efecto Extintivo: Art. 850: La transaccin extingue los derechos y obligaciones que
las partes hubiesen renunciado, y tiene para con ellas la autoridad de cosa
juzgada. Extingue tambin sus accesorios y garantas; pone fin al litigio o duda de
la obligacin.
A pesar de dicho efecto extintivo: La transaccin hecha por uno de los interesados,
ni perjudica ni aprovecha a terceros ni a los dems interesados, aun cuando las
obligaciones sean indivisibles (Art. 851).
Se aplica el principio consagrado in fine Art. 1195: los contratos no pueden
perjudicar a terceros.
Tampoco alcanza el efecto extintivo de la transaccin a los derechos que las partes
hubiesen adquirido posteriormente a su celebracin: Si una de las partes en la
transaccin adquiere un nuevo derecho sobre la cosa renunciada o transferida a la
otra que se juzgaba con derecho a ella, la transaccin no impedir el ejercicio del
nuevo derecho adquirido (Art. 856).
Caso de la fianza, Art. 852: La transaccin entre el acreedor y el deudor extingue la
obligacin del fiador, aunque ste estuviera ya condenado al pago por sentencia
pasada en cosa juzgada (Consecuencia del carcter accesorio de la obligacin del
fiador).
Caso de solidaridad, Art. 853: La transaccin hecha con uno de los deudores
solidarios aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta: y recprocamente, la
transaccin concluida con uno de los acreedores solidarios puede ser invocada por
los otros, mas no serles opuesta sino por su parte en el crdito.
Nota Art. 853: decimos que no puede serle opuesta, porque el deudor solidario
puede mejorar la condicin de sus cointeresados, pero no puede agravarla.
Nulidad de la transaccin.
Existen distintas causas que provocan la nulidad de este instituto:
b) Vicios de la voluntad: Art. 857: Las transacciones hechas por error, dolo,
miedo, violencia o falsedad de documentos, son nulas, o pueden ser
anuladas en los casos en que pueden serlo los contratos que tengan estos
vicios.
La transaccin puede ser anulada por el descubrimiento de documentos de
que no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla, cuando resulta de ellos
que una de las partes no tena ningn derecho sobre el objeto litigioso (Art.
859).

147

a) Juicio con sentencia firme: Art. 860: Es tambin rescindible la transaccin

sobre un pleito que estuviese ya decidido por sentencia pasada en cosa
juzgada, en el caso que la parte que pidiese la rescisin de la transaccin
hubiese ignorado la sentencia que haba concluido el pleito. Si la sentencia
admitiese algn recurso, no se podr por ella anular la transaccin.
b) Ejecucin de un ttulo nulo, Art. 858: La transaccin es rescindible cuando
ha tenido por objeto la ejecucin de un ttulo nulo, o de reglar los efectos de
derechos que no tenan otro principio que el ttulo nulo que los haba
constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del ttulo, o lo hayan
supuesto vlido por error de hecho o de derecho. En tal caso la transaccin
podr slo ser mantenida, cuando expresamente se hubiese tratado de
nulidad del ttulo.
c) Errores aritmticos: Art. 861: La transaccin sobre una cuenta litigiosa no
podr ser rescindida por descubrirse en sta errores aritmticos. Las partes
pueden demandar su rectificacin, cuando hubiese error en lo dado, o
cuando se hubiese dado la parte determinada de una suma, en la cual haba
un error aritmtico de clculo.
La ley no atiende a quien pretende que se anule la transaccin alegando
haber incurrido en errores de clculo, pues se trata de un error accidental;
sin embargo, concede una accin de rectificacin para enmendar las cifras
errneas: la transaccin mantiene su eficacia, con el ajuste indicado.
4) Confusin. Concepto.
Art. 862: La confusin sucede cuando se renen en una misma persona, sea por
sucesin universal o por cualquier otra cosa, la calidad de acreedor y deudor; o
cuando una tercera persona sea heredera del acreedor y deudor. En ambos casos la
confusin extingue la deuda con todos sus accesorios.
Naturaleza jurdica.
Para la concepcin tradicional, la confusin es un medio de extincin de las
obligaciones (Art. 724).
Algunos autores consideran que se trata de una situacin de hecho que impide
ejercer los derechos del acreedor y que solucionando ese impedimento (cambiando
la persona del deudor) sera posible ejercer esos derechos.
Requisitos.
Obligacin nica: si hubiera dos obligaciones diferentes, sera un supuesto
de compensacin.
El crdito y el dbito deben pertenecer a la misma masa patrimonial (titular).
El ttulo de acreedor y deudor debe ser por derecho propio, no en
representacin de otra persona.
Especies.
La confusin puede sobrevenir por:
Sucesin Universal;
Sucesin Singular.
Sucesin Universal: cuando el deudor llega a ser heredero del acreedor, o viceversa;
o un tercero llega a ser heredero de ambos.
Pero la confusin no sucede aunque concurran en una persona la calidad de
acreedor y deudor por ttulo de herencia, si sta ha sido aceptada con beneficio de
inventario (art. 863 C.C).
Art. 3373: La aceptacin de la herencia con beneficio de inventario impide la
extincin por confusin de los derechos del heredero contra la sucesin; y
recprocamente de los derechos de la sucesin contra el heredero.
En el sistema vigente (art. 3363 C.C) puede producirse la confusin por sucesin
universal cuando:
a) El heredero acepta la herencia pura y simplemente (art. 3311 y sigs C.C);
b) El heredero beneficiario renuncia expresamente al beneficio (art. 3404 C.C);
c) El heredero pierde el beneficio por no hacer el inventario dentro del plazo
fijado en el art. 3366 C.C;
d) El heredero realiza actos prohibidos en el C.C que importan para el heredero
la prdida del beneficio de inventario (arts. 3363, 3405 y 3406 C.C).

148

Sucesin Singular: cuando el deudor llega a ser acreedor por adquirir el crdito (Ej:
por medio de una cesin).
Confusin Total o Parcial: la confusin puede ser:
- Total: cuando tiene efecto respecto de toda la deuda; o
- Parcial: si versa sobre un parte de ella (art. 864 C.C).
Efectos.
Principio: la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios (art. 862 in fine
C.C).
La extensin de los efectos de la confusin depende de que se produzca respecto
de toda la deuda, o respecto de slo una parte de ella.
Casos especiales:
- Transmisin mortis causa, Art. 3494 C.C: La deuda que uno de los
herederos tuviere a favor de la sucesin, lo mismo que los crditos que
tuviere contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concurrencia
de su parte hereditaria.
- Fianza, Art. 865 C.C: La confusin del derecho del acreedor con la
obligacin del deudor, extingue la obligacin accesoria del fiador; mas la
confusin del derecho del acreedor con la obligacin del fiador, no extingue
la obligacin del deudor principal.
Art. 2048: La reunin en una misma persona de la calidad de deudor y
fiador, deja subsistentes las hipotecas, las fianzas y todas las seguridades
especiales dadas al acreedor por el fiador.
- Solidaridad, Art. 866 C.C: La confusin entre uno de los acreedores
solidarios y el deudor, o entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor,
slo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor, y no
las partes que pertenecen a los otros coacreedores o codeudores.
Extincin de la confusin. Reviviscencia de la obligacin, Art. 867: Si la
confusin viniese a cesar por un acontecimiento posterior que restablezca la
separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma persona,
las partes interesadas sern restituidas a los derechos temporalmente extinguidos,
y a todos los accesorios de la obligacin.
- Causas anteriores y necesarias: la declaracin de nulidad del acto en virtud
del cual, y slo aparentemente, se produjo la confusin, es una causa
anterior y necesaria de extincin de la confusin, porque esa declaracin
vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto
anulado (art. 1050 C.C).
- Causas posteriores y voluntarias: la confusin puede desaparecer a
posteriori por convencin de partes (Ej: si el acreedor que hereda a su
deudor cede despus su crdito). Si bien las partes estn autorizadas a
realizar este tipo de convenciones (agr. Art. 1197C.C), no pueden, por virtud
de ellas, perjudicar a terceros (arts. 503 y 1195 in fine C.C).
5) Renuncia de derechos. Diferencias con la donacin
Concepto: la renuncia consiste en la declaracin del acreedor de que no cobrar su
crdito (renuncia de los derechos del acreedor).
Este modo extintivo se da cuando el acreedor abdica un derecho subjetivo que el
ordenamiento le ha concedido nicamente en su inters particular (arg. Art. 872
C.C).
Naturaleza Jurdica: el C.C legisla la renuncia como un acto jurdico unilateral. No
obsta a ello que el art. 868 C.C se refiera a la aceptacin, puesto que ella slo
est prevista para que, en lo sucesivo, la renuncia produzca sus efectos de manera
irrevocable, de modo que el acreedor no tenga ya derecho a retractarse.
Aun antes de haber sido aceptada, la renuncia produce igualmente efectos,
mientras no sea retractada. Esa produccin de efectos slo puede ser concebida en
virtud de la existencia de un acto jurdico unilateral (art. 946 C.C).
Especies: la renuncia puede ser hecha por:
- Actos entre vivos:
o A ttulo gratuito (art. 868 C.c);

149

A ttulo oneroso: si se hace por un precio o una prestacin cualquiera

(art. 869).
- Disposiciones de ltima voluntad: el art. 870 C.C lo considera un legado.
Elementos
La renuncia requiere:
1) Capacidad del otorgante;
2) Un objeto: consistente en un derecho susceptible de ser renunciado;
3) La forma: en los casos en que es exigida (aunque sea por regla no es acto
formal);
4) La correspondiente prueba.
1) Capacidad y representacin: la capacidad necesaria para renunciar es
distinta cuando el acto es a ttulo gratuito, y cuando es a ttulo oneroso:
a. A ttulo gratuito, Art. 868 C.C: Toda persona capaz de dar o de recibir a
ttulo gratuito, puede hacer o aceptar la renuncia gratuita de una
obligacin.
Para poder renunciar, el acreedor debe tener la capacidad que el C.C
requiere para el donante. Para poder aceptar la renuncia el deudor debe
tener la capacidad del donatario.
b. A ttulo oneroso, Art. 869 C.C: Cuando la renuncia se hace por un precio
o una prestacin, la capacidad del que la hace y la de aquel a cuyo favor
es hecha, se determinan segn las reglas relativas a los contratos por
ttulo oneroso.
Si el renunciante acta por apoderado, ste debe contar con poderes
especiales (art. 1881 inc 4 C.C: facultades expresas).
Cuando la renuncia se refiere a un derecho litigioso o dudoso, se aplican
las reglas sobre transaccin (art. 871 C.C).
2) Objeto, Art. 872 C.C: Las personas capaces de hacer una renuncia pueden
renunciar a todos los derechos establecidos en su inters particular, aunque
sean eventuales o condicionales; pero no a los derechos concedidos, menos
en el inters particular de las personas, que en mira del orden pblico, los
cuales no son susceptibles de ser objeto de una renuncia.
a. Son Renunciables: por lo general, los derechos subjetivos patrimoniales
(reales o personales);
b. Son Irrenunciables:
i.
El derecho a alimentos futuros (art. 374 C.C; que tampoco puede
ser cedido (art. 1453 C.C));
ii.
El derecho a renunciar una herencia futura. La renuncia a una
herencia no puede ser hecha antes de la apertura de la sucesin
(art. 3311 C.C);
iii.
El derecho de prescribir para lo sucesivo (art. 3965 C.C);
iv.
Etc.
3) Forma, Art. 873 C.C: La renuncia no est sujeta a ninguna forma exterior.
Puede tener lugar aun tcitamente, a excepcin de los casos en que la ley
exige que sea manifestada de una manera expresa.
La renuncia, como acto jurdico, no es formal (en principio). Puede ser
exteriorizada verbalmente o por escrito (a travs de un instrumento pblico
o privado).
4) Prueba: la renuncia puede ser probada por cualquier medio, incluso testigos
o presunciones.
Interpretacin, Art. 874 C.C: La intencin de renunciar no se presume, y la
interpretacin de los actos que induzca a probarla debe ser restrictiva.
A ttulo de excepcin, a veces la ley presume la voluntad de renunciar (Ej: se
presume que renuncia a la prescripcin ganada quien no la opone al contestar la
demanda, o en la primera presentacin en juicio).
Caracteres: la renuncia es:
- Acto jurdico unilateral;
- Modo extintivo adbdicativo: que no transfiere derechos (se diferencia as de
la donacin que exige la aceptacin del donatario (art. 1792), y que
transfiere gratuitamente la propiedad de una cosa);
o

150

- Acto No Formal;
- De interpretacin restrictiva.
Efectos.
La extincin del derecho del cual el acreedor abdica (art. 868 in fine C.C).
Casos especiales:
- Solidaridad, Art. 704 C.C: La obligacin solidaria perder su carcter en el
nico caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad,
consintiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. Pero si
renunciare a la solidaridad slo en provecho de uno o alguno de los
deudores, la obligacin continuar solidaria para los otros, con deduccin de
la cuota correspondiente al deudor dispensado de la solidaridad.
- Fianza: lo accesorio sigue en este caso la suerte de lo principal, y la fianza
queda extinguida como consecuencia de la extincin del derecho principal
abdicado.
Retraccin: Art. 875 C.C: La renuncia puede ser retractada mientras que no
hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace, salvo los derechos
adquiridos por terceros, a consecuencia de la renuncia, desde el momento en que
ella ha tenido lugar hasta el de su retractacin.
En el caso de la herencia:
a) La hecha en instrumento pblico es irrevocable;
b) La hecha en instrumento privado puede ser retractada por el renunciante
antes de ser aceptada por los coherederos (art. 3347 C.C).
Remisin de la deuda, total o parcial (quita).
Concepto: este modo extintivo consiste en la abdicacin gratuita y por acto entre
vivos de su propio crdito realizada por el acreedor, que conlleva la liberacin del
vnculo jurdico al que se hallaba constreido el deudor.
Naturaleza Jurdica: cuando es gratuita tiene carcter unilateral. El acreedor puede
ceder su crdito a favor de un tercero, o en beneficio del mismo deudor, caso en el
cual ste queda desobligado; como el deudor tiene derecha a la liberacin del
vnculo jurdico que lo une al acreedor, operndose (mediante la remisin) dicha
liberacin, no se ve la necesidad de que el deudor preste su concurso para que se
opere la extincin del crdito del cual abdica el acreedor.
La remisin no es posible, como figura autnoma, a menos que lo sea a ttulo
gratuito (de lo contrario habra pago, dacin en pago, novacin, etc.).
Requisitos: el C.C hace extensivos a la remisin los requisitos exigidos en materia
de renuncia.
Formas: la remisin es un acto no formal. Los interesados pueden usar de las
formas que juzguen convenientes (art. 974 C.C).
Casos de remisin tcita: para que exista remisin tcita normalmente basta la
dacin voluntaria del instrumento donde consta la obligacin que realiza el acreedor
al deudor (art. 877 C.C).
Es igualmente idneo para configurar una remisin tcita cualquier otro acto por el
cual se pueda conocer con certidumbre la existencia de la voluntad del acreedor de
abdicar su crdito (Ej: si por propia iniciativa rompe el ttulo de la obligacin).
Art. 877 C.C: Habr remisin de la deuda, cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el documento original donde constare la deuda, si el
deudor no alegare que la ha pagado.
Se exige:
Entrega por el acreedor: y no un tercero, quien realice la entrega (o quien lo
represente en debida forma);
La entrega voluntaria: que queda excluida si el documento ha sido robado o
hurtado por el deudor, o si el acreedor lo ha extraviado y circunstancias
fortuitas posteriores lo ponen en manos del deudor.
El acreedor podr probar sin limitaciones, la prdida, extravo, vicios de la
voluntad, etc., para demostrar que no existi entrega voluntaria.
Recepcin del documento por el deudor: y no por un tercero, ya que la
entrega a un extrao podra asumir un carcter muy distinto (Ej: depsito,
mandato, prenda, etc.);
Documento Original: que se entregue el ttulo que instrumente el crdito.

151

 Que el deudor no alegue haber pagado

Efectos.
La remisin produce la extincin del crdito abdicado por el acreedor.
Casos especiales:
Mancomunacin: cuando la obligacin es solidaria, la remisin hecha al
deudor, produce los mismos efectos jurdicos que el pago respecto a sus
herederos, y a los codeudores solidarios (art. 881 C.C).
En el caso de existir un acreedor y varios deudores solidarios, la remisin
total los libera a todos (arts. 707 y 881 C.C). Si la remisin es parcial, la
liberacin slo alcanza a la cuota del deudor a cuyo favor se realiza.
Fianza, Art. 880 C.C: La remisin hecha al deudor principal, libera a los
fiadores; pero la que se ha hecho al fiador, no aprovecha al deudor.
Devolucin de la cosa prendada, Art. 886 C.C: La devolucin voluntaria que
hiciere el acreedor de la cosa recibida en prenda, causa slo la remisin del
derecho de prenda, pero no la remisin de la deuda.
6) Imposibilidad de Pago.
Concepto: Art. 888 C.C: La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma
parte de ella, viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del deudor.
En ciertas situaciones, el cumplimiento se torna imposible, a pesar de existir buena
fe de parte del deudor, debido a que la prestacin que es el contenido de la
obligacin no resulta factible por caso fortuito o fuerza mayor, provocando as la
extincin del nexo creditorio al privarlo de uno de sus elementos esenciales.
Requisitos: los requisitos de la imposibilidad de pago coinciden con los propios de
la teora del caso fortuito (Imprevisibilidad, Inevitabilidad, Extraneidad, Actualidad y
Sobreviniencia).
Aplicaciones legales del principio: el C.C establece la relevancia de la
imposibilidad de pago en distintas clases de obligaciones de dar en los arts. 890,
891, 893 y 894:
Obligaciones de Dar Cosas Ciertas, Art. 890 C.C: Cuando la prestacin
consiste en la entrega de una cosa cierta, la obligacin se extingue por la
prdida de ella, y slo se convierte en la de satisfacer daos e intereses en
los casos del art. 899; este ltimo consagra la responsabilidad del deudor
en los casos que acte culposamente, o en los que el caso fortuito no tenga
relevancia como causas eximente de imputabilidad.
El art. 891 precepta que la cosa que se deba dar slo se entender perdida
en caso que:
Se haya destruido completamente;
Haya sido puesta fuera del comercio;
Haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia.
Obligaciones de Dar Cosas Inciertas, Art. 894 C.C: Si la obligacin fuese de
entregar cosas inciertas no fungibles, determinadas slo por su especie, el
pago nunca se juzgar imposible (por cuanto el gnero nunca perece), y la
obligacin se resolver siempre en indemnizacin de prdidas e intereses.
Obligaciones de Gnero Limitado, Art. 893 C.C: Cuando la obligacin tenga
por objeto la entrega de una cosa incierta, determinada entre un nmero de
cosas ciertas de la misma especie, queda extinguida si se perdiesen todas
las cosas comprendidas en ellas por un caso fortuito o fuerza mayor.
Efectos: el evento fortuito puede imposibilitar el cumplimiento de una obligacin
de manera definitiva o temporaria, lo que trae aparejados los siguientes efectos:
- Imposibilidad Definitiva, Art. 895 C.C: En los casos en que la obligacin se
extingue por imposibilidad de pago, se extingue no slo para el deudor, sino
tambin para el acreedor a quien el deudor debe volver todo lo que hubiese
recibido por motivo de la obligacin extinguida. La obligacin queda
extinguida para ambas partes.
- Imposibilidad Temporaria: si la imposibilidad del pago es solamente
temporaria (Ej: la cosa perdida fuese hallada), la obligacin renace en
cabeza del deudor, quien podr cumplirla tilmente, salvo que el acreedor
(ante la demora) haya perdido el inters originario que tena en el pago de la

152

deuda (carencia de finalidad), o se haya prevalido de la facultad de disolver

la obligacin.
- En las obligaciones recprocas: aquel cuyo pago es imposible pierde el
derecho a reclamar la contraprestacin (art. 1201 C.C), y debe restituir lo
recibido de la otra parte (art. 895 C.C).
- Caso de la indivisibilidad impropia: como es menester la actividad conjunta
de todos los obligados, la imposibilidad de la prestacin para uno de los
obligados frustra por completo el cumplimiento.
La imposibilidad de pago no es jurdicamente relevante como causal exonerativa de
responsabilidad cuando:
El incumplimiento es imputable al deudor;
El deudor asumi el caso fortuito que origina la imposibilidad de pago;
El evento fortuito es posterior a la constitucin en mora del obligado;
La ley expresamente pone a cargo del deudor el caso fortuito (Ej: arts. 1091,
2435 y 2436 C.C).
UNIDAD XXVI.
1) Prescripcin liberatoria. Concepto.
Art. 3947: Los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la
prescripcin. La prescripcin es un medio de adquirir un derecho, o de liberarse de
una obligacin por el transcurso del tiempo.
Es inadmisible la posibilidad de adquirir derechos personales por prescripcin.
Art. 3949 C.C: La prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin
por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de
intentarla, o de ejercer el derecho al cual ella se refiere.
La prescripcin liberatoria se da cuando transcurre cierto tiempo sin que el titular
de un derecho lo ejercite. Extingue la relacin jurdica que tiene virtualidades en
orden al Derecho positivo, pero deja subsistente una relacin de Derecho natural
(Art. 515 Inc. 2); extingue la accin (o facultad de demandar judicialmente), pero
deja intacta la obligacin natural existente.
Diferencia con la usucapin.
La prescripcin liberatoria es distinta de la prescripcin adquisitiva o usucapin, a la
que define el artculo 3948 como un derecho por el cual el poseedor de una cosa
inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante
el tiempo fijado por la ley.
Fundamento de la prescripcin.
Nota Art. 3961: La prescripcin de las acciones personales, est fundada
nicamente en la negligencia del acreedor para perseguir su derecho, pues el
deudor no puede ignorar la existencia de la obligacin.
Art. 4017: Por el slo silencio o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por
la ley, queda el deudor libre de toda obligacin (civil). Para esta prescripcin no es
preciso justo ttulo, ni buena fe.
Caracteres:
b. Origen Legal: la ley fija los plazos de prescripcin e impone sus requisitos
para producir efecto liberatorio.
c. Se rige por disposiciones de Orden Pblico: por ello es irrenunciable la
prescripcin futura (Art. 3965 in fine). No se podra, pues, convenir que la
obligacin que se contrae fuese imprescriptible. Pero, por no afectar el orden
pblico, es posible renunciar a la prescripcin ya cumplida (Art. 3965).
d. No puede ser abreviada: la Cmara Nacional Comercial en pleno ha decidido
que los plazos legales de la prescripcin no pueden ser objeto de abreviacin
convencional.
e. No puede ser declarada de oficio: Art. 3964: El juez no puede suplir de
oficio la prescripcin.
f. Es de interpretacin restrictiva: en caso de duda se debe tener a la
obligacin como civilmente subsistente.
g. La obligacin prescripta subsiste en calidad de natural: Art. 515 Inc. 2.
Efectos.

153

El efecto necesario de la prescripcin es extinguir el respectivo derecho, aunque en

realidad slo se extingue la obligacin. La prescripcin opera con efecto extintivo de
la obligacin civil (art. 4017 C.C).
Iniciacin de la prescripcin.
En principio, la prescripcin comienza su curso desde que el crdito puede ser
exigido. No corre mientras no es posible ejercer la accin respectiva, por no haber
sta nacido (actio non nata non praescribuntur).
Art. 3956: La prescripcin de las acciones personales, lleven o no intereses,
comienza a correr desde la fecha del ttulo de la obligacin.
Se alude as a las obligaciones que pueden ser exigidas desde su mismo nacimiento
(puras y simples), por no estar afectadas por modalidad alguna. Si en cambio, el
derecho estuviese subordinado al cumplimiento de alguna modalidad (Ej: plazo), la
prescripcin slo comenzara a correr desde que el derecho pudiera ser ejercido.
El plazo de la prescripcin de la accin civil de responsabilidad extracontractual
comienza a correr, conforme lo ha decidido la jurisprudencia, desde que se produce
el hecho generador del dao, y el damnificado tiene conocimiento de l.
2) Suspensin de la prescripcin: casos
Efectos: la suspensin de la prescripcin consiste en la paralizacin de su curso por
causas contemporneas o sobrevivientes a su comienzo, establecidas por la ley.
Se computa el perodo transcurrido hasta la aparicin de la causal de suspensin,
pero se prescinde del tiempo en que ella opera, y el curso de la prescripcin se
reanuda una vez que cesa el motivo por el cual fue suspendida. Se contabiliza el
tiempo anterior a la suspensin, sumado al posterior de ella (art. 3983 C.C).
Causas: la prescripcin es suspendida por:
1) Matrimonio: con relacin a las acciones entre marido y mujer (art. 3970 C.C);
2) Aceptacin de la herencia con beneficio de competencia: slo con respecto a
los crditos del heredero beneficiario contra la sucesin (art. 3972 C.C);
3) Tutela y Curatela: respecto de las acciones de los tutores curadores contra
sus pupilos (art. 3973 C.C);
4) Querella Criminal, Art. 3982 bis C.C: Si la vctima de un acto ilcito hubiera
deducido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio
suspende el trmino de prescripcin de la accin civil, aunque (cuando) en
sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la
suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la
querella.
Cabe interpretar que la suspensin en virtud de querella slo ocurre cuando
(no aunque) no se ha pedido que el juez en lo penal establezca la
indemnizacin.
5) Constitucin en Mora, Art. 3986 C.C: La prescripcin liberatoria se
suspende, por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor,
efectuada en forma autntica. Esta suspensin slo tendr efecto durante 1
ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la
accin.
Hubiera sido preferible hablar de intimacin de pago (Llambas), y no,
como hace el texto legal, de constitucin en mora.
Esta causal de suspensin es temporaria, ya que slo tiene efecto durante 1
ao, o el plazo menor que corresponda a la prescripcin de la accin; tiene
efecto suspensivo slo en la primera ocasin, puesto que la ley slo asigna
ese efecto por una sola vez, que obviamente ser la primera.
6) Por Ignorancia Excusable: cuando no se ha determinado al deudor de la
indemnizacin, y se ha demandado empleando la frmula a quien en
definitiva resulte responsable.
7) Mediacin: la mediacin previa al juicio suspende el plazo de prescripcin
liberatoria conforme al 3986.
Interrupcin de la Prescripcin: casos.
Efectos: la interrupcin de la prescripcin se produce cuando se extingue su curso
antes de llegar su trmino, por efecto de las causales previstas por ley. No se tiene
en cuenta el tiempo transcurrido antes de la interrupcin pero, una vez producido el

154

acto interruptivo, se computa a partir de l un nuevo plazo completo de

prescripcin (art. 3998 C.C).
Causas: la prescripcin es interrumpida por:
1) Promocin de demanda judicial, Art. 3986, 1 prr, C.C: La prescripcin se
interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea
interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio.
Se interpreta el vocablo demanda en el sentido de demanda judicial.
2) Reconocimiento, Art. 3989 C.C: La prescripcin es interrumpida por el
reconocimiento, expreso o tcito, que el deudor o el poseedor hace del
derecho, de aquel contra quien prescriba.
3) Compromiso arbitral, Art. 3988 C.C: El compromiso hecho en escritura
pblica, sujetando la cuestin a la posesin o propiedad a juicio de rbitros,
interrumpe la prescripcin.
La doctrina ha interpretado que si bien el precepto se refiere a al prescripcin
adquisitiva, el compromiso arbitral interrumpe asimismo la prescripcin liberatoria.
Carcter Relativo.
Principio: la interrupcin de la prescripcin slo produce efectos con relacin a las
personas directamente vinculadas a la causa interruptiva.
Art. 3991: La interrupcin de la prescripcin, causada por demanda judicial, no
aprovecha sino al que la ha entablado, y a los que de l tengan su derecho.
Excepciones: este carcter relativo no se presenta cuando la obligacin es solidaria.
Art. 3994: La interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores
solidarios, aprovecha a los coacreedores; y recprocamente la que se ha causado
contra uno de los deudores solidarios puede oponerse a los otros.
Art. 3997 : La demanda interpuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento
de su obligacin, interrumpe la prescripcin contra el fiador; pero la demanda
interpuesta contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda, no interrumpe la
prescripcin de la obligacin principal.
3) Plazos de Prescripcin: Ordinarios y Especiales
Los plazos de prescripcin liberatoria (relativos a obligaciones) pueden ser
agrupados en este orden decreciente:
a) De 10 aos: toda accin personal por crdito exigible que no tenga plazo
menor (art. 4023 C.C), y la accin entre tutor y pupilo respecto de la
administracin de la tutela (art. 4025 C.C);
b) De 5 aos: la accin por cobro de prestaciones peridicas que no sean
cuotas de capital (art. 4027 C.C), y de cobro de honorarios del abogado por
pleito no terminado (art. 4032 inc 1 C.C);
c) De 2 aos: la accin por simulacin (art. 4030 C.C), por cobro de honorarios
no regulados de abogados, mdicos y otros profesionales (art. 4032 C.C), y
por responsabilidad civil exrtracontractual (art. 4037 C.C);
d) De 1 ao: la accin pauliana (de fraude, art. 4033 C.C); de cobro por
hoteleros, fonderos, colegios, maestros, artesanos, proveedores y criados
(art. 4035 C.C); y en el contrato de transporte terrestre interno;
e) De 3 meses: las acciones redhibitorias y quanta minoris (art. 4041 C.C);
f) De 60 das: la accin del dueo contra el empresario, cuando no ha
advertido los vicios aparentes al recibir la obra (art. 1647 bis C.C).
El C. Comercio trae, como plazo general, el de 10 aos (art. 846 C. Com), y prev
otros especiales (arts. 847 a 855 C. Com).
El plazo ordinario est fijado en el art. 4023 C.C: Toda accin personal por deuda
exigible se prescribe por 10 aos, salvo disposicin especial.
Conforme a la jurisprudencia, el plazo decenal es aplicable a las acciones derivadas
del incumplimiento contractual, de enriquecimiento sin causa, de la vecindad, de la
expropiacin, de la edificacin en terreno ajeno, etc.
Sin embargo, la prescripcin en el contrato de transporte terrestre tiene un plazo de
1 ao para realizarlo en el interior de la Repblica, y de 2 aos para el internacional
(art. 855 C. Com).
Acciones Imprescriptibles.

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El Principio de prescriptibilidad: como regla, todos los derechos son prescriptibles,

con excepcin de aquellos que la ley excluye.
Excepcin: las acciones declaradas imprescriptibles por el art. 4019 C.C son:
- La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera de
comercio;
- La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo;
- La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros;
- La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido
adquirida por prescripcin;
- La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la
sucesin se encuentren en poder del heredero.
4) Plazos de prescripcin: ordinarios y especiales.
El plazo ordinario est fijado en el art. 4023 C.C: Toda accin personal por deuda
exigible se prescribe por 10 aos, salvo disposicin especial.
Los plazos de prescripcin liberatoria pueden ser agrupados en este orden
decreciente:
g)
De 10 aos: toda accin personal por crdito exigible que no tenga plazo
menor (art. 4023 C.C), y la accin entre tutor y pupilo respecto de la
administracin de la tutela (art. 4025 C.C);
h)
De 5 aos: la accin por cobro de prestaciones peridicas que no sean
cuotas de capital (art. 4027 C.C), accin por cobro de servicios educativos,
y de cobro de honorarios del abogado por pleito no terminado (art. 4032
inc 1 C.C);
i)
De 2 aos: la accin por simulacin (art. 4030 C.C), por cobro de
honorarios no regulados de abogados, mdicos y otros profesionales (art.
4032 C.C), y por responsabilidad civil exrtracontractual (art. 4037 C.C);
j)
De 1 ao: la accin pauliana (de fraude, art. 4033 C.C); de cobro por
hoteleros, fonderos, colegios, maestros, artesanos, proveedores y criados
(art. 4035 C.C); y en el contrato de transporte terrestre interno;
k)
De 3 meses: las acciones redhibitorias y quanta minoris (art. 4041 C.C);
l)
De 60 das: la accin del dueo contra el empresario, cuando no ha
advertido los vicios aparentes al recibir la obra (art. 1647 bis C.C).
El C. Comercio trae, como plazo general, el de 10 aos (art. 846 C. Com), y prev
otros especiales (arts. 847 a 855 C. Com).
Conforme a la jurisprudencia, el plazo decenal es aplicable a las acciones derivadas
del incumplimiento contractual, de enriquecimiento sin causa, de la vecindad, de la
expropiacin, de la edificacin en terreno ajeno, etc.
Acciones Imprescriptibles.
El Principio de prescriptibilidad: como regla, todos los derechos son prescriptibles,
con excepcin de aquellos que la ley excluye.
Excepcin: las acciones declaradas imprescriptibles por el art. 4019 C.C son:
- La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera de
comercio;
- La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo;
- La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros;
- La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido
adquirida por prescripcin;
- La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la
sucesin se encuentren en poder del heredero.
4) Puede el juez declarar de oficio la prescripcin?
Art. 3964: El juez no puede suplir de oficio la prescripcin.
Por lo tanto, el juez no puede declarar de oficio la prescripcin. Puede declararla a
pedido de parte solamente.
Cmo puede oponerse?
Momento en que debe ser opuesta, Art. 3962 C.C: La prescripcin debe oponerse
al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien
intente oponerla.
Es vlida la renuncia de la prescripcin?

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Art. 3965: Todo el que puede enajenar, puede remitir la prescripcin ya ganada,
pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo.
La prescripcin futura es irrenunciable. Pero, por no afectar el orden pblico, es
posible renunciar a la prescripcin ya cumplida.
5) Caducidad. Concepto y comparacin con la prescripcin liberatoria
Concepto: en el mecanismo de la caducidad tambin incide el transcurso de cierto
tiempo en el cual el titular permanece inactivo.
Pero en este caso, se extingue el derecho (no la accin) y no subsiste obligacin
natural alguna.
Algunos supuestos de caducidad tienen origen convencional (Ej: en materia de
seguros), y otros provienen de la ley (Ej: el plazo de 1 ao para que el marido
impugne la paternidad, art. 259 C.C), as como mltiples supuestos del C. Proc, que
fija los tiempos para realizar diversos actos: 5, 10 o 15 das para contestar la
demanda, etc.
Comparacin
Prescripcin Liberatoria
Caducidad
Afecta a la accin.
Afecta al derecho.
Todas las acciones prescriben
La caducidad slo es aplicable a
(principio).
situaciones especiales.
Plazos ms prolongados (en general
Plazos cortos.
llegan hasta 10 aos en materia de
obligaciones).
La prescripcin puede ser suspendida La caducidad no puede ser
(art. 3966 y sigs).
suspendida.

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