CONTRATOS

ATIPICOS E
INNOMINADOS

DOCENTE
: ABOG. ANTHONY
MARTIN CONDORI SANCHEZ
ALUMNA

: MERA HUARCAYA, Greissy.

CURSO

: CONTRATOS MODERNOS.

INTRODUCCIN

El auge de los Contratos modernos deviene de los aos setenta. Entre

las causas del desarrollo de los contratos modernos, podemos destacar:
la influencia del derecho anglosajn, con nuevas formas de contratacin
que

por

su

sentido

pragmtico

eficaz

se

introducen

en Europa: Leasing, Franquicia, Factoring, etc.; los avances tecnolgicos

que imponen nuevos usos; el fomento del comercio exterior y de los
intercambios entre naciones, vindonos obligados a aceptar frmulas
desconocidas por nosotros; la paulatina disminucin del comerciante
individual y su sustitucin por la empresa y las sociedades mercantiles,
con las exigencias que ello reporta: programacin a larga distancia,
contratos para intercambio o compra de tecnologa, utilizacin

de

patentes.
A continuacin iremos desarrollando el Tema relacionado a los Contratos
Atpicos e innominados.

CONTRATOS ATIPICOS E INNOMINADOS

I. DEFINICION DE CONTRATOS.

El contrato es un acuerdo de voluntades, verbal o escrito, manifestado en

comn entre dos o ms personas con capacidad (partes del contrato), que
se obligan en virtud del mismo, regulando sus relaciones relativas a una
determinada finalidad o cosa, y a cuyo cumplimiento pueden compelerse
(Obligar a una persona por la fuerza o con el poder de la autoridad a que
haga una cosa en contra de su voluntad), de manera recproca, si el
contrato es bilateral, o compelerse una parte a la otra, si el contrato
es unilateral.

Es el contrato, en suma, un acuerdo de voluntades que genera derechos y

obligaciones relativos, es decir, slo para las partes contratantes y sus
causahabientes. Pero, adems del acuerdo de voluntades, algunos
contratos exigen, para su perfeccin, otros hechos o actos de alcance
jurdico, tales como efectuar una determinada entrega (contratos reales), o
exigen ser formalizados en documento especial (contratos formales), de
modo que, en esos casos especiales, no basta con la sola voluntad. De
todos modos, el contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial,
incluso parcialmente en aquellos celebrados en el marco del derecho de
familia, y es parte de la categora ms amplia de los negocios jurdicos. Es
funcin

elemental

del

contrato

originar efectos

jurdicos (es

decir,

obligaciones exigibles), de modo que a aquella relacin de sujetos que no

derive en efectos jurdicos no se le puede atribuir cualidad contractual.

En cada pas, o en cada estado, puede existir un sistema de requisitos

contractuales diferente en lo superficial, pero el concepto y requisitos
bsicos del contrato son, en esencia, iguales. La divergencia de requisitos
tiene que ver con la variedad de realidades socio-culturales y jurdicas de
cada uno de los pases (as, por ejemplo, existen ordenamientos en que el
contrato no se limita al campo de los derechos patrimoniales, nicamente,
sino que abarca tambin derechos personales y de familia como, por
ejemplo, los pases en los que el matrimonio es considerado un contrato).

II. CONCEPTO DE CONTRATO EN LA DOCTRINA

II.1.

CONTRATO

COMO

ACUERDO

DE

VOLUNTADES.- Del

voluntarismo reinante y siempre bajo el epgrafe del principio de la

autonoma de la voluntad, se forj el concepto de contrato como
"acuerdo de voluntades".

Bien,

el

contrato

esencialmente

supone

el

consensus

(de sentire y cum, que quiere decir sentir con otros) lo cual significa
que las partes se ponen de acuerdo o consienten entre sus
posiciones: que suponen intereses opuestos para algunos, y para
otros intereses diferentes pero complementarios, constituyendo un
instrumento de solidaridad social en el cual todos los miembros de la
sociedad nos ayudamos mutuamente para lograr alcanzar nuestros
fines.

II.2.

CONCEPTOS VIGENTES EN DOCTRINA.- Resulta una tarea

desafiante recrear cada una de las definiciones que se han referido
sobre el contrato, y ms an cuando esta labor ya ha sido hecho de
forma muy competente por otros, por ello nos valemos en sta
materia de la exposicin de Manuel de la Puente y Lavalle, el citado
autor clasifica las definiciones de contrato en cinco posturas, a
saber:

1) Contrato como acuerdo destinado solamente a crear

obligaciones
2) Contrato como el acuerdo cuya finalidad es crear, modificar
o extinguir un vnculo jurdico
3) Contrato como el acuerdo encaminado a crear, modificar o
extinguir relaciones jurdicas patrimoniales
4) Contrato como al acto o negocio jurdico
5) Contrato "el acuerdo de dos o ms partes sobre una
declaracin conjunta de voluntad comn destinada a
constituir,

regular

extinguir

una

relacin

jurdica

patrimonial" est ltima es la definicin de De la Puente.

III.

CONTRATOS ATIPICOS E INNOMINADOS.

Es aquel para el que la ley no tiene previsto un nombre especfico, debido a

que sus caractersticas no se encuentran reguladas por ella. Puede ser
un hbrido entre varios contratos o incluso uno completamente nuevo. Para
completar las lagunas del derecho o situaciones no previstas por las partes
en el contrato, es necesario acudir a la regulacin de contratos similares
o anlogos.
Es importante mencionar que los contratos innominados no son los que no
estn previstos por el Cdigo Civil, porque todos los contratos lo estn;
simplemente son los que no estn expresamente definidos en sus artculos
aunque, sin perjuicio de que las partes los definan expresamente en el
momento de contratar, en el marco de su autonoma de la voluntad.

Los contratos innominados o atpicos no tienen regulacin legal, se deben

a la inventiva de las personas, quienes pueden realizados por estar
permitidos por el Derecho. Los contratos previstos, pero no disciplinados,
tcnicamente, son innominados. Por ms que tenga un nombre en el
Derecho positivo, no por ello tienen la calidad de nominados. El
ordenamiento jurdico, aunque se mencione, no ha dispuesto para ellos un
esquema particular.
El contrato es innominado no porque no tiene un nombre en el
ordenamiento jurdico, sino porque no tiene una disciplina jurdica propia.
No basta que tenga un nombre en la ley para que el contrato sea
nominado, porque es innominado todo contrato que, aunque mencionado
en la ley, carece de una disciplina particular en el ordenamiento jurdico,
pero puede tener una tipicidad social cuando se trata de contratos
celebrados habitualmente en un determinado lugar (Ejm. el contrato de
corretaje), los mismos que se regulan por reglas consuetudinarias.
La tipicidad social del contrato es el presupuesto para su regulacin legal.
El legislar no inventa una disciplina jurdica contractual, pues si as lo
hiciera, tal refutacin carecera de poca o nula utilidad prctica, ya que muy

pocos o nadie lo utilizaran. La tipicidad legal del contrato est precedida de

la tipicidad social.
Como seala Masnatta, hay dos categoras de contratos principales
atpicos: puros, que son aquellos que carecen de todo ordenamiento legal
y no coinciden en ninguno de sus aspectos con los contratos regulados, y
mixtos o complejos, que son composicin de prestaciones tipicas de otros
contratos o de elementos nuevos con conocidos, dispuestos en
combinaciones diferentes de las que pueden apreciarse en los contratos
nominados, y tomados de ms de uno de estos contratos.
La

tipicidad

social,

como

seala

Martnez,

se

presenta

por

el

reconocimiento que Ia sociedad realiza de un determinado contenido

contractual. Esta tipicidad es la que empuja a la tipicidad legislativa. Todo lo
tpico legislativamente, ha sido necesariamente tpico socialmente, porque
es la realidad con sus exigencias la que va forzando las regulaciones
legales. Mientras que lo tpico socialmente muchas veces no ha llegado a
merecer reconocimiento legislativo.
Las operaciones econmicas se adecan a determinados modelos que
corresponden a diversas necesidades. Cuando el modelo de operacin
econmica es regulado por la ley deviene en un modelo contractual tpico o
nominado. El tipo contractual puede ser legal o social, segn que este o no
regulado por la ley. Los contratos tpicos o nominados regulan
determinadas operaciones econmicas (venta, permuta, mutuo, etc.); son
modelos de operaciones econmicas.
Cuando la operacin econmica llevada a cabo en la realidad se encuadra
en el supuesto de hecho de una determinada norma estamos frente a un
contrato tpico o nominado, al cual se aplican los efectos sealados por
dicha norma.
Los contratos innominados no corresponden a un determinado tipo legal.
La posibilidad de su celebracin est prevista por la ley como

reconocimiento del poder normativo de la autonoma de la voluntad

privada, siempre que no viole normas imperativas, el orden pblico o las
buenas costumbres (arts. V y 1354).
Los contratos innominados sin tipicidad social se rigen por la voluntad de
las partes, en silencio de stas, por la aplicacin analgica de las normas
que regulan el contrato tpico que le es semejante, si contina la deficiencia
se disciplinan en el siguiente orden: por las normas generales sobre
contratacin, las relativas a las obligaciones y al acto jurdico, por los usos
y costumbres, y en ltimo trmino por los principios generales del Derecho.
En cambio, los contratos innominados que cuentan con tipicidad social, a
falta de manifestacin de voluntad, se regulan por los usos y costumbres,
luego en el orden sealado para los contratos atpicos sin tipicidad social.
Mencionemos a continuacin algunos contratos innominados (no estn
regulados por el ordenamiento jurdico peruano):
1) Contrato estimatorio. Por el contrato estimatorio una parte
entrega una o varias cosas muebles a la otra y esta se obliga a
pagar el precio, salvo que restituya las cosas dentro del trmino
establecido (art. 1556 del C.C. italiano).
2) Contrato de mediacin (llamado tambin de corretaje). Es
mediador aquel que pone en relacin a dos o ms partes para
la conclusin de un negocio sin estar ligado a ninguna de ellas
por relaciones de colaboracin, de dependencia o de
representacin (art. 1754 del C.C. italiano).

3) Contrato de franquicia o franchsing. El Undrot, Instituto de

Derecho dependiente de las Naciones Unidas, con sede en
Roma, en 1987 dio la siguiente denicin de franchising: Es
una operacin de franchsng aquella que se conviene entre un
franchsor y un franchisee, en la cual el franchisor ofrece o es

obligado a mantener un inters permanente en el negocio de

franchisee, en aspectos tales como know how y asistencia
tcnica. El franchsee opera bajo un nombre comercial
conocido, un mtodo o procedimiento que pertenece o que es
controlado por el franchsor, y en el cual el franchisee ha hecho
o har una inversin sustancial en su propio negocio con sus
propios recursos.

4) Contratos de hardware. Los contratos de hardware son los

que tienen por objeto la adquisicin y lo uso de equipos fsicos
electrnicos e informticos, como ordenadores, perifricos, etc.
En el caso de los ordenadores personales lo usual es la
compra pura y simple, que en algunos casos se complementa,
previa fijacin de una cuota, con algn contrato de servicio de
mantenimiento, o hot line que resuelva el buen funcionamiento
del sistema. El hardware constituye un bien mueble y, en este
sentido, te es de aplicacin toda la normativa sobre stos.
5) Contratos de software. Los contratos de software son los que
tienen por objeto la parte lgica del sistema, como los
Programas. La adquisicin del software se puede llevar a
efecto de varias maneras: por el desarrollo del software que
necesitamos mediante prestacin de servicios (contrato de
locacin de servicios o de obra) con expertos informticos; por
cesin de los derechos de edicin; o por licencia de uso
exclusiva o no exclusiva. Slo cabe hablar de compra del disco
(como materia) que soporta una licencia de uso del programa,
lo que determina que en la venta se transmita slo el soporte
material, en todo caso el derecho de distribucin se agota en la
primera compra.

6) Contrato de concesin comercial. Champaud, lo define

diciendo que es la convencin por la cual un comerciante

denominado concesionario, pone su empresa de distribucin al

servicio

de

un

comerciante

industrial

denominado

concedente, para asegurar exclusivamente sobre un territorio

determinado, por un tiempo limitado y bajo la vigilancia del
concedente, la distribucin de productos de los que se le ha
concedido el monopolio de la venta.

7) Contrato de underwritfng. El underwriting es la convencin

escrita, consensual, atpica y bilateral onerosa, celebrada entre
una entidad emisora y un banco de inversin o una compaa
financiera o un banco comercial, con contenido obligacional
variable en relacin con una emisin en masa de valores
mobiliarios, a los fines de asegurar su cobertura. En otros
trminos, es el contrato celebrado entre una entidad autorizada
para ello y una sociedad comercial, por medio del cual la
primera se obliga a pre financiar, en rme o no, ttulos-valores
emitidos por la segunda para su posterior colocacin.

8) Los contratos BOOT. Mediante los contratos BOOT (Build,

Own, Operate and Transfer) se conjugan recursos pblicos y
privados para viabilizar obras pblicas cie envergadura. El
contrato BOOT es una modalidad del contrato de concesin por
el cual el Estado concede una obra pblica de infraestructura a
un agente privado, quien financia la construccin y puesta en
marcha del proyecto y obtiene a cambio el derecho de
explotarla por un plazo determinado, cobrando a los usuarios
las tarifas establecidas en el contrato y devolviendo al final de
ese periodo el bien construido a la plena propiedad y gestin
del Estado.

9) Contrato de forward. Por el contrato de forward (contrato de

avance o contrato adelantado) una de las partes (el vendedor)
se obliga a entregar una determinada cantidad de bienes

(productos

agropecuarios,

mineros,

divisas,

instrumentos

financieros) con la indicacin de la cantidad, calidad, precio,

fecha de entrega establecidos en el momento de la
celebracin, y la otra parte (el comprador) se compromete a
pagar el precio acordado de antemano cuando se le entregue
los bienes, al margen de su variacin en el mercado.

10) Contrato de sponsoring. El sponsoring es el contrato por el

que un empresario, sponsor, con la finalidad de aumentar la
notoriedad de sus signos distintivos, entrega una cantidad de
dinero,

de

bienes

servicios,

a!

organizador

de

manifestaciones deportivas o de iniciativas culturales, de

espectculos televisivos, etc., o de un personaje individual del
deporte, del espectculo (esponsorizado), para que ste
publicite, en el modo previsto en el contrato, los productos o la
actividad del empresario.

Asistiendo a una revolucin publicitaria que progresivamente se

ha ido introduciendo en el mundo del deporte, de las artes y de
la cultura en general, no hay espectculo de masas en el que
no se muestren los logotipos o marcas de determinadas
empresas, por ejemplo, en forma de vallas o espacios
publicitarios tradicionales como las que rodean los campos de
ftbol; o en las camisetas de los jugadores o en el material que
se utiliza en el evento. El mensaje publicitario forma parte del
paisaje.
11)

Contrato
merchandising

de

merchandising.
una

persona,

Por
llamada

el

contrato

de

licenciante

merchandise; cede su derecho sobre un bien inmaterial (marca,

nombre, voz, imagen de una persona, etc.) a otra persona,
denominada licenciatario, a cambio de una contraprestacin,
para que lo explote a travs de la incorporacin de sus

atributos a unos productos o servicios determinados, durante

un tiempo y espacio limitados.
Con este contrato se persigue promover la publicidad de un
bien o servicio mediante su identificacin con una marca de
renombre, o con una creacin intelectual, o con un aspecto de
una persona famosa.
12) Contrato de management. Mediante el management, se cede
o transere el manejo o gerenciamiento de una sociedad (la
gerenciada) a otra compaia (la sociedad gerente o manager),
en condiciones que se estipularn en funcin del caso
concreto.
13) Contrato de knowhow. Por el contrato de knowhcwuna de las
partes (transferente) pone a disposicin de la otra (adquirente o
receptor) - conocimientos tcnicos no patentados, a cambio de
una contraprestacin.
El know how (saber cmo) est referido a los conocimientos
tcnicos, econmicos, comerciales, no patentados, que se
mantienen en secreto. La esencia del know how se funda en el
hecho de que el inventor prefiere mantener en secreto los
elementos desconocidos de su invento, en vez de revelarlos
totalmente mediante la solicitud de patente. O bien la solicita,
pero aludiendo la obligacin de dar determinadas indicaciones
esenciales acerca del aprovechamiento del invento. Esas
indicaciones las hace solamente bajo el amparo de una
convencin celebrada con el adquirente.
Por know how ha de entenderse a los conocimientos y
experiencias de orden tcnico, comercial y de economa de
empresa, cuya utilizacin permite o, llegado el caso, le hace
posible al beneficiario no slo la produccin y venta de objetos,

sino tambin otras actividades empresariales tales como la

organizacin y administracin.
14) Contrato de edicin. Por el contrato de edicin el autor de
una obra literaria, cientfica o artstica, se obliga a ceder, a
cambio de una contraprestacin, su derecho de autor a un
editor, quien se obliga a editarla; reproducida, difundirla en el
mercado, por el tiempo y condiciones pactadas.
El Cdigo federal suizo de las obligaciones lo dene en los
trminos siguientes: El contrato de edicin es un contrato por
el cual el autor de una obra literaria o artstica, o sus
sucesores, se obligan a cederla a un editor, quien se obliga a
reproducirla en un nmero ms o menos considerable de
ejemplares y a difundirla en el pblico (art. 380). El contrato
transfiere al editor los derechos del autor, en tanto y mientras la
ejecucin de la convencin lo exija (art. 381).
15) Contrato de agencia. El Cdigo civil italiano lo dene dela
siguiente manera: Art. 1742. Nacin. Por el contrato de
agencia una parte asume de manera estable el encargo de
promover, por cuenta de la otra, mediante retribucin, la
conclusin de contratos en una zona determinada. Art. 1748.
Derecho de exclusiva. El proponente no puede valerse
simultneamente de varios agentes en la misma zona y para el
mismo ramo de actividad, ni el agente puede asumir el encargo
de tratar en la misma zona y para el mismo ramo los negocios
de varias empresas en competencia entre 51.

16) Contrato de pensin. Por el contrato de pensin una de las

partes recibe, a cambio de una contraprestacin, alojamiento,
comida y otros servicios auxiliares acordados en el contrato.

17) Contrato de exposicin. Por este contrato, a cambio de una

contraprestacin, se adquiere el derecho de colocar, dentro de
un espacio asignado de manera exclusiva, ciertos bienes
muebles para mostrarlos al pblico, venderlos y disfrutar de
otros servicios acordados.

18) Contrato de liquidacin de una empresa. El contrato de

liquidacin es celebrado por los acreedores (representados por
el Presidente de la Junta de Acreedores) de una empresa
insolvente, en estado de disolucin y liquidacin segn. las
disposiciones de la Ley de Reestructuracin Patrimonial y, el
liquidador designado por la junta, que tiene por objeto regular
los trminos mediante los que el liquidador asume la obligacin
de realizar el activo de la empresa en liquidacin, para pagar
sus pasivos, a cambio de una contraprestacin o retribucin
econmica. No interviene el representante de la empresa
insolvente, ni participa el representante de la Comisin de
Representacin Empresarial.
Estos contratos, mencionados a ttulo de ejemplos, no tienen
una disciplina jurdica especial en el Per. La categora de
contratos innominados es inagotable, son creados sin cesar
para satisfacer los nuevos intereses que surgen como
consecuencia de las transformaciones sociales, de los avances
de la ciencia y de la tcnica, de la globalizacin.

CONCLUSION

El contrato innominado es el tipo de contrato que no se encuentra inscrito en la ley

o los cdigos de comercio, a este tipo de contratos mercantiles tambin se les
conocen como Atpicos.

Tambin un contrato atpico se define como un contrato en el cual sus lineamientos

no estn tipificados dentro de las jurisdicciones peruanas especficas.

Aclaramos que no significa que estos tipos de contratos se celebren de forma ilegal.
Por lo tanto, un contrato Atpico puede llegar a ser una mezcla de varios contratos
o uno completamente nuevo que no se encuentra estipulado en la ley
especficamente