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Daniel Guzmn Lpez


Alfonso Guzmn Santander
Salvador Faras Higareda
Anglica Aceves Arriaga
Valeria Manilla Manzola
Luis Alejandro Rodrguez
Fernando Mireles Lpez
Guadalupe Guzmn Santander
Yuliana Reyes Ordoez
Rosario Guzmn Santander
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Carlos Navarro Martnez
Miriam Guzmn Luna
Martha Contreras Cervantes
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Rosalba Lpez Alvarado
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Entre complejas crisis se inscriben la cada en los precios


del petrleo, el incremento de tasas de inters en los Estados Unidos, y el PREVENTIVO RECORTE AL PRESUPUESTO,
anunciado por el Secretario de Hacienda, para evitar que
el entorno internacional se traduzca en una afectacin
para la estabilidad de la economa familliar...Ser que
despus del nio ahogado, se quiere tapar el pozo?... Si
la economa familiar no estuviera tan afectada, fuera menos urgente replantear la reforma fiscal, y sin este fundamento legislativo, no habr recursos para proceder a las
cinco lneas accin trazadas por el Presidente Pea Nieto.
Para colmo de males, las susodichas acciones estn
vinculadas al Pacto por Mxico y al Declogo por un
Mxico en paz con justicia y desarrollo, cuyos respectivos acuerdos nacieron para quebrarse junto con los partidos polticos que los suscribieron. Y para colmo de los
colmos, la indefensin de las familias -personas fsicas y
morales-, coincide con el descalabro de la Reforma Energtica, los conflictos de la Reforma Educativa, la inseguridad pblica, los chantajes, las extorsiones y los plantones en contra de los pobres ciudadanos que TRABAJAN Y
PAGAN IMPUESTOS para quedar debindole al gobierno y al
desgobierno de los marchistas, los aviadores, los vndalos y el crimen organizado..
Lo bueno es que -conforme a los slogans de las
Campaas Electorales- todo se arreglar como por arte
de magia: AUNQUE USTED NO LO CREA: Si Mxico no se mueve... ni est contento, bastar con la eleccin del PAN,
para tener un Mxico alegre, ordenado y generoso para
todos... Cambiemos el rumbo con buenas ideas. Claro
que si podemos! afirma el infantil panismo.
Por si al respetable auditorio le parece de risa loca
que un Mxico alegre sea una propuesta poltica y viable, llorar de tristeza pensando en lo fcil que resulta
pasar a mejor vida, cada vez que escucha: En el PRI queremos lo mismo que t: Tu felicidad... . Y para beneficio de
quin, se preguntarn las vctimas de tantas tributaciones y tribulaciones, cuando los pristas afirman: Apoyamos a los luchones y los entrones.
Por suerte, los partidos de izquierda no mienten
cuando critican al actual gobierno, diciendo con todo cinismo: Pasan los aos y la historia se repite... Somos

editorial

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muy conscientes de lo que no funciona


en Mxico... y as debe ser, pues en las
filas de la izquierdan militan muchos de
los lderes corruptos, los defraudadores
de la Lnea Dorada, los gobernantes de
Guerrero, Iguala, Michoacn, y en fin,
muchos polticos que pese a sus propios
crmenes hacen de chivos expiatorios,
para las miserias y desvergenzas de
MORENA, PRD y PT. Ni modo! Al fin que
los cnicos como dijera Oscar Wilde,
conocen el precio de todas las cosas, y el
valor de ninguna.
Por un circo sin animales y otras gracias, se vanagloria el Partido Verde, pero
su vanagloria parece amenaza, porque si
lo que promete, se cumple, tememos lo
que se propone y no ha dejado de cumplir
su perpetuo Nio Verde, para seguir mamando del presupuesto, y de paso, extorsionando a quien pueda.
Tanto por limitaciones del espacio
editorial como por decencia, omitimos
comentarios impropios, cuando podemos ser turquesa de la Nueva Alianza, y
cuando a ritmo tropical, nos Lleg la hora
del movimiento, es decir, del Movimiento
Ciudadano que nos aguarda muy lejos,
quiz tan lejos como el destino de la prxima legislatura, y de las nueve gobernaturas estatales y las ocho municipales...
EN FIN, AUNQUE USTED NO LO CREA,
la Reforma Electoral se hizo para abaratar la democracia, y su misin imposible corresponde al Instituto Nacional
Electoral, mediante comicios que para
cualquier Estado vienen a ser los ms
caros del mundo. Sin embargo, y Aunque
Usted tampoco lo crea, los electores, los
partidos, los comicios y el INE pueden
coadyuvar al desarrollo de Mxico, pas
de increbles oportunidades.

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CONTENIDO

MARZO 2015

Del fraude a la corrupcin fiscal


Dr. Bruno Ariel Rezzoagli

14

20
El sistema de
posicionamiento global como
herramienta fiscalizadora
Mtro. Luis Alberto Snchez Prez

44

28

El juicio de amparo en contra del Buzn


Tributario y/o la Contabilidad Electrnica

Lic. Eduardo Lpez Lozano

Amparo contra la
inconstitucionalidad
del lmite de deduccin
del artculo 28 F. XXX LISR:
Dr. Marvin Alfredo Gmez Ruiz

62

54

Ilegalidad de las
determinaciones de PTU
emitidas por el SAT

El IMSS debe asegurar a los padres


que no vivan con el trabajador

Lic. Sergio Esquerra

Dr. Martin Torres Rivas

68

Obligacin del SAT de resarcir al


contribuyente por bienes embargados
cuando se han deteriorado
Mtro. Jos Luis Figueroa Jcome

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Del fraude a la

corrupcin fiscal

Bruno Ariel Rezzoagli


Doctor en aspectos jurdicos y econmicos de la corrupcin
por la Universidad de Salamanca, Espaa. Postdoctorado en
Finanzas Pblicas (CONICET-UCSF). Director de la Maestra
en Administracin Pblica de la Universidad Nacional del
Litoral, Argentina. Consultor internacional y Catedrtico de
posgrado de distintas Universidades mexicanas.

LA CORRUPCIN DESDE UN ENFOQUE SISTMICO


El tema de la corrupcin ha tenido y sigue
teniendo, incluso en nuestro Mxico contemporneo, gran repercusin pblica. Si
bien la sucesin de escndalos de corrupcin pblica y privada posibilita que dicho
fenmeno est en el seno de los actuales
debates acadmicos, polticos y empresariales, considero que a los fines de disear
polticas pblicas para contrarrestar su
avance es necesario abstraerse de los casos
concretos para centrarse en el funcionamiento de los sistemas de corrupcin.

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nicamente la identificacin y comprensin de los escenarios en que dichas prcticas


irregulares se llevan a cabo, de los actores
involucrados y de las modalidades de actuacin permitir elaborar propuestas efectivas.
La corrupcin se caracteriza por conformar redes de complicidades que dificultan notoriamente su persecucin penal,
quedando en evidencia que el paradigma
represivo est, hoy ms que nunca, en
franco retroceso.
Si bien es el Estado quien debe asumir un rol protagnico en el combate a

la corrupcin, en esta materia se requieren esfuerzos


compartidos entre el gobierno, el sector privado y las
organizaciones de la sociedad civil. Resulta relevante,
pues, no slo actuar sobre las personas que cometen actos
corruptos sino tambin desbaratar, tal como coment
anteriormente, los sistemas de intercambio de favores
instaurados al margen de la ley.
Ahora bien, en el mbito tributario, la mayora de los
escritos se enfocan principalmente en la problemtica de
la evasin fiscal, dejando de lado que estas prcticas en
reiteradas ocasiones se cometen con la participacin de
servidores pblicos, por lo que ya no se estara frente a
situaciones de fraude sino de corrupcin.

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La corrupcin se caracteriza por conformar


redes de complicidades que dificultan
notoriamente su persecucin penal, quedando
en evidencia que el paradigma represivo est,
hoy ms que nunca, en franco retroceso
EVASIN TRIBUTARIA Y DEFRAUDACIN FISCAL
La Constitucin Mexicana establece, en su
artculo 31 fraccin iv, que los particulares
debern contribuir a los gastos pblicos de la
Federacin, as como de los Estados y Municipios en que residan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes.
Lamentablemente, no todos los sujetos
obligados cumplen en tiempo y forma con las
obligaciones tributarias. Este incumplimiento
de la ley que regula las relaciones tributarias entre el Estado y los contribuyentes se
denomina doctrinalmente ilcito tributario.
Cabe aclarar que, cuando hablo de la vulneracin o violacin de la norma, me refiero no
slo a la omisin de realizar aquellos actos
ordenados por la ley fiscal sino tambin a la
ejecucin de los prohibidos por sta.
No hay que olvidar que los deberes tributarios de los sujetos obligados se dividen
en deberes formales (por ejemplo, presentar
avisos, declaraciones, llevar ciertos libros o
registros, etc.) y materiales (pago del tributo
en forma debida).
Una vez definido el ilcito tributario,
quiero centrarme en aqul que provoca la disminucin o eliminacin de la carga tributaria:
evasin fiscal. Desde una concepcin genrica, la evasin comprende toda actividad
tendiente a sustraer total o parcialmente
en propio beneficio, un tributo legalmente
debido a la hacienda pblica.
Indudablemente, en dicho concepto
se conjugan varios elementos, siendo los
principales: la disminucin o eliminacin
del monto del tributo por parte de quienes

estando obligados a abonarlo no lo hacen y la transgresin de una ley fiscal. Por consiguiente, existen distintas
modalidades de evasin que van desde la simple falta de
pago del tributo hasta hacerlo pero no de conformidad
con la capacidad contributiva real.
Sin embargo, no debe confundirse la evasin con la
defraudacin fiscal, ya que sta constituye una especie
dentro del gnero de la evasin, y tiene como elemento
configurativo la concurrencia de dolo (intencionalidad).
Esta aclaracin es importante ya que muchas veces pueden evadirse impuestos por culpa o mera negligencia, es
decir, sin intencionalidad.
En tal sentido, la defraudacin fiscal es una figura
de dao patrimonial consistente en omitir pagar un tributo de manera total o parcial- mediante el aprovechamiento de errores o utilizacin de maniobras engaosas.
Consecuentemente, para que exista defraudacin fiscal
deben concurrir los siguientes elementos: uso de engao
o aprovechamiento del error, omisin de ingresar las
sumas adeudadas en concepto de tributo a la hacienda
pblica u obtencin de un beneficio indebido, y relacin
de causalidad entre el engao y la falta de pago del tributo o el beneficio indebido.
ELUSIN FISCAL Y PLANEACIN TRIBUTARIA
Llegados a este punto, conviene ahora distinguir la
evasin de la elusin fiscal. La evasin fiscal implica
la transgresin de la legislacin tributaria vigente,
mientras que cuando hablamos de elusin no hay, en
principio, ilcito tributario.
Para un importante grupo de doctrinarios (Jarach,
Folco, Daz) la elusin fiscal es una figura consistente en
eliminar o reducir la carga tributaria mediante la utilizacin de medios jurdicos lcitos, esto es, valindose de
subterfugios o resquicios legales no contemplados por el
legislador en el momento de elaborar la ley, ya sea por

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una deficiente redaccin o bien porque dicha ley produce


efectos no previstos al entrar en relacin con el resto del
ordenamiento jurdico tributario.
En el terreno de la planeacin fiscal, se encuentra
la economa de opcin, que se traduce en elegir, valga
la redundancia, la opcin menos gravosa para pagar los
impuestos, situndose fuera de los lmites de la imposicin. En efecto, ningn contribuyente tiene la obligacin
patritica de elegir el camino ms gravoso para sus
intereses, teniendo adems el derecho a la libre eleccin
de las formas jurdicas para sus actos en la medida que
resulte ms beneficiosa desde una perspectiva tributaria.
Sin embargo, otro sector doctrinal, encabezado por
Villegas y Garca Vizcano, considera a la elusin tributaria como una conducta antijurdica que consiste en eludir
(evitar, esquivar) la obligacin exigida por la legislacin
fiscal mediante el empleo de formas jurdicas inapropiadas para los fines econmicos de las partes; reservando

la expresin economa de opcin para la


utilizacin no abusiva de formas jurdicas.
En concordancia con esta ltima postura, no
resultan equiparables la economa de opcin
y la elusin fiscal.
CORRUPCIN FISCAL
Indudablemente, los lmites entre elusin
y evasin fiscal a veces no son tan ntidos,
dado que si bien puede darse la elusin
por economa de opcin o ahorro fiscal,
tambin puede incurrirse en elusin por
fraude de ley (cuando se elude la norma
aplicable adoptando otra norma o criterio que
persigue una finalidad distinta, es decir, se busca
un resultado prohibido por el ordenamiento
jurdico tributario o contrario a l) o mediante
el abuso de las formas jurdicas.

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La evasin tributaria adquiere, a partir del incremento significativo de las transacciones comerciales
derivado de la globalizacin y la mayor utilizacin de los
parasos fiscales, diferentes morfologas que la convierten en uno de los principales problemas de los pases
a comienzos del siglo xxi. Problema que se agrava, an
ms, cuando las maniobras evasivas se comenten con la
complicidad de los servidores pblicos. En tales casos, se
est frente a una situacin de corrupcin fiscal.
UN NUEVO HORIZONTE EN LA LUCHA ANTICORRUPCIN
Para romper las estructuras y procesos instaurados al margen de la ley, as como las redes de complicidades que la
corrupcin genera, se requiere disear polticas pblicas
que apunten fundamentalmente a desbaratar los sistemas
de corrupcin. Si bien es cierto que el acto de corrupcin
es una cuestin vinculada al comportamiento de quien
abusa de su posicin dentro de una estructura econmica, poltica o social determinada (o quien incumple sus
funciones buscando obtener un beneficio particular), no
es su consideracin individual sino su dimensin social
lo que est alterando el modo habitual de actuar de las
diferentes organizaciones, sean stas pblicas o privadas.
Esta naturalizacin del fenmeno ha provocando que en
la actualidad hablemos menos de actos de corrupcin
para referirnos a prcticas corruptas, a una cultura de la
transgresin o, incluso, a un sistema de corrupcin.
En este sentido, haciendo una analoga con la
defraudacin fiscal (siguiendo el modelo terico propuesto por De Juan & Truyols, 1992), en materia de

prevencin y combate a la corrupcin se


deben tener en cuenta los siguientes aspectos: a) la predisposicin para cometer actos
de corrupcin, b) las oportunidades para
cometer actos de corrupcin y c) la decisin
de cometer el acto de corrupcin.
En lo que respecta a la predisposicin para
cometer actos de corrupcin, se deben desarrollar iniciativas a los fines de contrarrestar la
cultura de la transgresin (promover valores
ticos en el servicio pblico y propiciar
la adopcin de cdigos de conducta en el
mbito empresarial). En cuanto a las oportunidades para cometer actos de corrupcin, se
deben reducir las debilidades procedimentales que favorecen la comisin de prcticas
corruptas. Finalmente, en lo que atae a
la decisin de cometer el acto de corrupcin,
resulta indispensable realizar un anlisis de
beneficio (derivado de la comisin del acto
corrupto) costo (probabilidad de ser detectado y sancionado).
Como se puede apreciar, las acciones
tendientes a contrarrestar la predisposicin
y la oportunidad para cometer actos de
corrupcin deben obedecer a una lgica
preventiva, mientras que las medidas que
acten puntualmente sobre la decisin de
realizar tales actos se insertan en el marco
de las polticas de represin.

La Constitucin Mexicana establece,


en su artculo 31 fraccin iv, que los
particulares debern contribuir a los
gastos pblicos de la Federacin, as
como de los Estados y Municipios en
que residan, de la manera proporcional
y equitativa que dispongan las leyes
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El sistema de

posicionamiento global

como herramienta fiscalizadora

Luis Alberto
Snchez Prez

Licenciado en
Derecho y Maestro
en Contadura
por la UABC.
Doctorante en
Ciencias de lo
Fiscal por el IEE.
Socio de la firma
ASA Defensa y
Estrategia Fiscal,
S.C. Catedrtico
de la UABC y CETYS
Universidad.
Coautor del libro
Multas Tributarias.
Miembro del
Colegio de
Contadores
Pblicos de
Mexicali y de la
ANADE A.C.

No cabe duda que la evolucin de la tecnologa permite al sat eficientar sus sistemas,
procedimientos y controles respecto de cada
contribuyente. Por su parte, las empresas tambin han utilizado esas tecnologas para ser ms
eficientes, cumplir con mayor eficacia con sus
deberes fiscales y evitar contingencias con la
autoridad. El artculo 10 y 27 del Cdigo Fiscal
de la Federacin, nos ha obligado como contribuyentes a manifestar el domicilio donde su
ubica la empresa o actividad efectiva del negocio, sin embargo, hasta que el sat no apruebe el
domicilio del rfc, ser hasta entonces cuando
se tenga por cumplido al contribuyente. Recordemos que de ahora en adelante la simple
verificacin de domicilio que lo seale como
localizado, no ser suficiente para considerar
que fue calificado y todo seguir con la misma
carga administrativa. De esta manera, para poder liberar el Registro Federal de Causante se
necesitar pasar la prueba con el geolocalizador
del contribuyente, que ser un sistema de informacin geogrfica fiscal por medio del gps.
El fisco califica a los contribuyentes como
bajo, mediano o alto riesgo y muchos de los
actos de comprobacin, problemas en devoluciones, determinacin de crditos fiscales,

rechazo de deducciones, entre otros, se deben


a esta calificacin de riesgo. Por ello, el contribuyente debe cumplir con mayor severidad los
requisitos para demostrar a la autoridad que se
trata de un contribuyente cumplido, a fin de separarlo claramente de los incumplidos, omisos,
morosos o bien, de los que eluden o simulan
operaciones conforme el marco legal.
EL SISTEMA DE POSICIONAMIENTO GLOBAL (GPS)
El sistema gps est constituido por 24 satlites
y utiliza la triangulacin para determinar en
todo el globo la posicin, con una precisin de
ms o menos metros.
El gps funciona mediante una red de 24 satlites en rbita sobre el planeta Tierra, a 20.200
km, con trayectorias sincronizadas para cubrir
toda la superficie de la Tierra. Cuando se desea determinar la posicin, el receptor que se
utiliza para ello localiza automticamente como
mnimo tres satlites de la red, de los que recibe unas seales indicando la identificacin y la
hora del reloj de cada uno de ellos. Con base en
estas seales, el aparato sincroniza el reloj del
gps y calcula el tiempo que tardan en llegar las
seales al equipo, y de tal modo mide la distancia al satlite mediante triangulacin (mtodo

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Con el objetivo de erradicar la evasin


fiscal, el sat implementar una estrategia
eficaz para detectar domicilios fiscales
fantasma, por medio de fotografas y
un sistema de geolocalizacin
de trilateracin inversa), la cual se basa en
determinar la distancia de cada satlite respecto al punto de medicin.
Conocidas las distancias, se determina
fcilmente la propia posicin relativa respecto a los tres satlites. Conociendo adems las coordenadas o posicin de cada uno
de ellos por la seal que emiten, se obtiene
la posicin absoluta o coordenadas reales
del punto de medicin. Tambin se consigue una exactitud extrema en el reloj del
gps, similar a la de los relojes atmicos que
llevan a bordo cada uno de los satlites.
INTEGRACIN CON LA TECNOLOGA MVIL
Actualmente, dentro del mercado de la telefona mvil, la tendencia es la de integrar
por parte de los fabricantes, la tecnologa
gps dentro de sus dispositivos. El uso y masificacin del gps est particularmente extendido en los telfonos mviles smartphone,
lo que ha hecho surgir todo un ecosistema
de software para este tipo de dispositivos,
as como nuevos modelos de negocios que
van desde el uso del terminal mvil para la
navegacin tradicional punto-a-punto, hasta
la prestacin de los llamados Servicios Basados en la Localizacin (lbs).
LEY DE GEOLOCALIZACIN
El da 17 de abril de 2012, se expidi el decreto por el que se reformaron, adicionaron y
derogaron diversas disposiciones del Cdi-

go Federal de Procedimientos Penales, del Cdigo Penal


Federal, de la Ley Federal de Telecomunicaciones, de la
Ley que Establece las Normas Mnimas sobre Readaptacin Social de Sentenciados y de la Ley General del
Sistema Nacional de Seguridad Pblica.
El anterior decreto fue impugnado mediante una accion de inconstitucionalidad promovida por la Comision
Nacional de los Derechos Humanos, dentro del cual el
pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (scjn)
resolvi con seis votos a favor que es constitucional que
ministerios pblicos federales o locales puedan localizar
en tiempo real a una persona mediante sus aparatos celulares o que tengan seal de internet.
La Corte desahog la Accin de Inconstitucionalidad 32/2012, promovida por la cndh, que impugnaba esa
facultad de las procuraduras, aduciendo que se violaban derechos humanos, en especial el derecho a la privacidad y a la intimidad.
Por lo tanto, la Procuradura General de la Repblica y las Procuraduras Estatales mantienen la facultad de ordenar mediante un oficio, sin intervencin de
juez, que empresas concesionarias y permisionarias de
servicio de telecomunicaciones revelen en tiempo real
la ubicacin geogrfica de telfonos celulares, como lo
estipula la reforma de abril de 2012 al Cdigo Federal de
Procedimientos Penales.
Dos ministros se pronunciaron en contra de mantener esa facultad a las procuraduras, mientras que cuatro
estuvieron de acuerdo en validar las normas jurdicas.
La cndh impugnaba que el derecho a mantener la
privacidad del sitio en el que se encuentra un equipo de
comunicacin mvil forma parte del derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas a que se refiere

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el artculo 16 constitucional. En dicha inviolabilidad, se


entiende incluida la prohibicin de su intervencin o su
intercepcin. Bajo el principio pro persona podramos
comprender que se incluye tambin su mera localizacin. La garanta mxima que ofrecera la Constitucin
a la privacidad de las comunicaciones constituira una
verdadera garanta de intangibilidad de stas frente al
Estado y frente a particulares.
En lo que toca a su oponibilidad frente al Estado,
como todo derecho humano, el de la privacidad debiera
gozar de mltiples garantas en funcin de cada componente del poder pblico. Ni el legislador, ni los jueces,
ni el resto de autoridades, tales como las administrativas, debieran desentenderse de su tutela. En condiciones democrticas, del legislador se esperan normas
limitadas por rdenes jurdicos superiores a la ley, no
slo para regular el derecho, sino tambin para protegerlo. El artculo 11.3 de la Convencin Americana, por

ejemplo, establece que toda persona tiene


derecho a la proteccin de la ley contra injerencias a la vida privada.
Ahora bien, el da 17 de julio de 2014, se
public en el Diario Oficial de la Federacin
el decreto por el que se expiden la Ley Federal de Telecomunicaciones y Radiodifusin,
y la Ley del Sistema Pblico de Radiodifusin del Estado Mexicano; y se reforman,
adicionan y derogan diversas disposiciones
en materia de telecomunicaciones y radiodifusin. Mismo decreto que vino a derogar la
anterior Ley de Telecomunicaciones.
La Ley Federal de Telecomunicaciones y
Radiodifusin seala lo siguiente:
ttulo octavo

de la colaboracin con la Justicia

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captulo nico
de las obligaciones en materia de Seguridad y Justicia
artculo 189. Los concesionarios de telecomunicaciones y, en su caso, los autorizados y proveedores de servicios de
aplicaciones y contenidos estn obligados a atender todo mandamiento por
escrito, fundado y motivado de la autoridad competente en los trminos que
establezcan las leyes.
Los titulares de las instancias de seguridad y procuracin de justicia, designarn a los servidores pblicos encargados de gestionar los requerimientos
que se realicen a los concesionarios y
recibir la informacin correspondiente, mediante acuerdos publicados en el
Diario Oficial de la Federacin.
()
artculo 190. Los concesionarios de telecomunicaciones y, en su caso, los autorizados debern:
I. Colaborar con las instancias de seguridad, procuracin y administracin de
justicia, en la localizacin geogrfica, en
tiempo real, de los equipos de comunicacin mvil, en los trminos que establezcan las leyes.
Cualquier omisin o desacato a estas
disposiciones ser sancionada por la autoridad, en los trminos de lo previsto
por la legislacin penal aplicable.

el Instituto, escuchando a las autoridades a que se


refiere el artculo 189 de esta Ley, establecer los lineamientos que los concesionarios de telecomunicaciones y, en su caso, los autorizados debern adoptar
para que la colaboracin a que se refiere esta Ley con
dichas autoridades, sea efectiva y oportuna;
El 8 de agosto, la UIf envi a la Comisin Federal de Mejora Regulatoria el proyecto de acuerdo en el que designa a su titular, Alberto Bazbaz, y a su director general de
Procesos Legales, como facultados para formular estos
requerimientos. La uIF, cuya funcin principal es prevenir el lavado de dinero, considera que tiene derecho
a aprovechar esta reforma porque fue clasificada como
instancia de seguridad nacional en un acuerdo de Bases de Colaboracin firmado en diciembre de 2006 por
las secretaras de Hacienda y Gobernacin.
La Ley de Seguridad Nacional menciona como instancia en esa materia a la SHcP y tambin reconoce a las
secretaras de Gobernacin, Marina, Defensa, Comunicaciones y Transportes, Funcin Pblica y Relaciones
Exteriores, adems del cIsEn y la pgr.
Con el objetivo de erradicar la evasin fiscal, el Servicio de Administracin Tributaria (sat) implementar
una estrategia eficaz para detectar domicilios fiscales
fantasma, por medio de fotografas y un sistema de
geolocalizacin. Con el uso de la tecnologa la autoridad
podr descubrir la veracidad de los datos que aportan
los contribuyentes, y as integrar esa informacin en los
expedientes. En caso de detectar que el contribuyente
incurri en una falta y declar ante el fisco un domicilio
que no corresponde con su actividad econmica, la autoridad puede robustecer el expediente y ejercer accin
penal ante el ministerio pblico.

La evolucin de la tecnologa
permite al sat eficientar sus
sistemas, procedimientos y
controles respecto de cada
contribuyente
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El artculo 11.3 de la Convencin


Americana, establece que
toda persona tiene derecho a
la proteccin de la ley contra
injerencias a la vida privada
A QUINES VA DIRIGIDA EL USO
DE ESTA HERRAMIENTA TECNOLGICA?:
1. Los que tengan ms de una empresa o
persona domiciliada en el mismo lugar.
2. Las empresas o personas que tengan
su operacin fsica en otro lugar y hayan manifestado un domicilio fiscal
distinto al rfc.
3. Las empresas que tengan despachos de
contadores, abogados u oficinas virtuales como domicilio fiscal.
4. Las que se les haya negado una devolucin en los ltimos 5 ejercicios o rechazado una compensacin en igual plazo.
5. Los que tengan el domicilio fiscal en un
lugar donde no se generen ingresos y
que aunque se tenga dado de alta a las
sucursales o establecimientos, los ingresos provengan de estas.
6. Si han recibido una visita de comercio
exterior y se ha embargado algn bien o
determinado crditos fiscales.
7. Los que tengan crditos fiscales firmes o
no garantizados.
8. Los que no se encuentran al corriente
de sus declaraciones.
9. Los que tengan su operacin simulada
con escritorios y computadoras sin que
realmente exista operacin.
10. Los que no tengan personal y fiscalmente realice operaciones donde requieran empleados.
11. Los que no tengan infraestructura, activos y expidan comprobantes fiscales.

12.
13.

14.

15.

16.

17.

18.

19.

20.

Cuando carezcan de algn atributo previsto en el articulo 69-b del cff.


Los que tengan contratados almacenes con terceros para la guarda de sus
mercancas.
Los que su operacin se transforme en
otra empresa, es decir, que cierren y
abran otra empresa con el animo de eludir sus obligaciones fiscales utilizando
los mismos socios, actividad, personal,
activos o domicilio fiscal.
Los que no se encuentre localizados,
desaparezcan, se oculten o cambien su
domicilio a Estados Unidos, con el animo de eludir sus obligaciones.
Los que tengan el domicilio de la empresa en un lugar que no puedan llevarse las
actividades que indica su objeto social.
Las que operen su negociacin con partes relacionadas o que tengan contrataciones con el sector pblico, ya sean
licitaciones o adjudicaciones de obra o
servicios directos.
Los que utilicen esquemas multiempresariales, es decir, que cuenten con
mltiples empresas domiciliadas en el
mismo lugar.
Los que utilicen edificios para su operacin, y dispongan la mayor parte del
edificio, pero que slo hayan registrado
un piso o una oficina dentro del mismo.
Los que simulen actos, contratos o dilapiden sus bienes a requerimiento de
autoridad fiscal.

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El juicio de amparo
en contra del Buzn Tributario

y/o la Contabilidad Electrnica

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Eduardo Lpez Lozano

Consultor fiscal, director de GRUPO


REINGENIERA FISCAL. Autor en
2014 de los libros Aspectos
contractuales y fiscales de
los salario y 775 preguntas
y respuestas sobre sueldos y
asimilados 2014 en editorial ISEF.

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Para efectos de decidir si es conveniente interponer el juicio de amparo en contra


de la contabilidad electrnica, planteamos a
usted las siguientes consideraciones:
1. Est su empresa preparada para la entrega el prximo 3 de marzo para la contabilidad electrnica?
2. Sus estados financieros, cumplen con
las normas de informacin financiera?
3. Presentan de manera razonable su situacin patrimonial? Inclusive para efectos de poder garantizar un crdito fiscal.
4. Estn registradas en cuentas de orden
e incorporadas en su contabilidad, las
deducciones fiscales de, al menos, los
ltimos 5 aos?
5. Han revisado que los criterios de la autoridad para la preparacin y envo de la
contabilidad se cumplan?
6. Ya decidi si se enviar con firma
electrnica o sin ella la contabilidad a
travs del buzn?
7. Conoce las consecuencias de la decisin marcada en la pregunta anterior?
8. Cunto cuesta cumplir con esta obligacin mensualmente?
9. Tiene un equipo preparado de personas y herramientas para cumplir con los
criterios marcados por el sat en la rmf?
10. Tiene como parte de su contabilidad
y posible de transferir a formatos xml
todos y cada uno de los documentos [li-

bros, contratos, etc.] contenidos en los artculos


del cff y 33 de su reglamento?

28

Le sugerimos sopese la situacin particular, sus costos


de oportunidad, riesgos y tome su decisin.
Un elemento importante para tal efecto es que la
interposicin de la demanda de amparo conlleva la suspensin provisional y posterior definitiva de la entrega de
la contabilidad electrnica a la luz de la contradiccin de
la tesis 277/2014, determinando que resulta procedente
otorgar la suspensin definitiva en contra de las disposiciones que regulan la obligacin de los contribuyentes
de enviar de forma mensual su informacin contable a
travs de la pgina de Internet del sat.
SUSPENSIN DE LA APLICACIN DE DISPOSICIONES
QUE OBLIGAN A LOS CONTRIBUYENTES A INGRESAR
A LA CONTABILIDAD ELECTRNICA
SUSPENSIN DEL ACTO RECLAMADO
La suspensin del acto reclamado es la orden de un
juez para que se deje de cumplir los actos materia de
juicio en tanto se resuelve el mismo. El pasado 26 de
noviembre de 2014, la Segunda Sala de la scjn1, en una
votacin de 3 votos a favor y 2 en contra, resolvi la
procedencia de la suspensin.
La resolucin tiene el carcter de jurisprudencia y,
en consecuencia, ser de aplicacin obligatoria para todos los jueces y tribunales del pas, por lo que en los juicios de amparo interpuestos por los contribuyentes, los
jueces de Distrito debern seguir dicho criterio y otorgar
1 Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

La suspensin del acto


reclamado es la orden de un juez
para que se deje de cumplir los
actos materia de juicio en tanto
se resuelve el mismo
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la suspensin al quejoso. La tesis de Jurisprudencia qued bajo el siguiente rubro y texto, aunque sigue pendiente de publicacin.
suspensin en el juicio de amparo. procede concederla
contra la aplicacin de los artculos 17 k y 28, fraccin iv, del cdigo fiscal de la federacin (legislacin vigente a partir del 1 de enero de 2014).

El anlisis
del proceso legislativo que culmin con la adicin y
modificacin de los anteriores preceptos por decreto
publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el 9
de diciembre de 2013 y atendiendo a lo dispuesto por
el artculo 128 de la Ley de Amparo, permite establecer que procede conceder la suspensin en contra de
su aplicacin, al no contravenirse disposiciones de

orden pblico ni afectarse el inters social, ya que las


obligaciones que se imponen a los contribuyentes,
consistentes en emplear el Buzn Tributario como
medio de comunicacin electrnica con la autoridad
hacendaria y enviar de manera mensual su informacin contable mediante la pgina de internet del Servicio de Administracin Tributaria, si bien forman
parte de las medidas implementadas a fin de agilizar
los procesos de recaudacin y fiscalizacin, lo cierto
es que la concesin de la medida cautelar no impide
que el contribuyente cumpla con sus obligaciones fiscales de presentar promociones, solicitudes y avisos
e incluso desahogar los requerimientos que la autoridad hacendaria le formule en forma directa, ya sea
mediante documento impreso o a travs de otros me-

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La resolucin tiene el carcter de


jurisprudencia y, en consecuencia,
ser de aplicacin obligatoria para
todos los jueces y tribunales del pas
dios electrnicos en documento digital,
ni tampoco que la autoridad hacendaria
ejerza sus facultades de comprobacin;
habida cuenta que sta puede notificar
a los contribuyentes los actos y resoluciones que emita a travs de los mecanismos ordinarios previstos para tal efecto,
solicitando la informacin contable para
verificar el cumplimiento de las obligaciones a travs de los procedimientos de
fiscalizacin, como son la revisin de gabinete y la visita domiciliaria.

juicio y hasta que concluya de manera definitiva, el


contribuyente no tiene la obligacin de subir (enviar la contabilidad) al portal del sat.
En otras palabras, con la interposicin del juicio de
amparo y durante su tramitacin, no se estar obligado a enviar la informacin contable, es decir, no
envo de catlogo de cuentas, balanzas mensuales,
ni de plizas a travs de medios electrnicos, de
igual manera, te ampara para que no te puedan requerir informacin a travs del Buzn Tributario, sin
embargo, es importante recordar que las obligaciones del Artculo 283 en sus fracciones i y ii cf y el alcance y contenido de la contabilidad sealado en el
artculo 33 del reglamento del mismo ordenamiento
[en tanto no vayan ms all de aquel] no estn contenidas en el amparo. Por ello:

Por ello, reiteramos, vale la pena que usted


revise si le es conveniente interponer el juicio de amparo:
Las resoluciones de la scjn constituyen
jurisprudencia de observancia obligatoria para todos los Juzgados de Distrito
y Tribunales Colegiados del pas, esto
quiere decir que, solicitada la suspensin [si su abogado no la gestiona, el
juez no al decreta] lograr usted los siguientes efectos:
Efectos de la suspensin para el Buzn
Tributario2: que durante el juicio y hasta
que concluya de manera definitiva, el
contribuyente no tenga la obligacin de
revisar el Buzn Tributario, ni de recibir
notificaciones por este medio.
Efectos de la suspensin para la Contabilidad Electrnica: que durante el

Los actos y resoluciones administrativas que la autoridad emita debern notificarse a los contribuyentes a travs de los mecanismos ordinarios. En tal virtud, la autoridad, en caso de molestia deber actuar de conformidad
con las disposiciones vigentes, sin considerar los medios
electrnicos por aproximadamente de ocho a veinticuatro meses, tiempo en el cual se desahogar el juicio de
amparo hasta su resolucin final.
La suspensin slo beneficia a quienes han interpuesto juicio de amparo, es decir, slo estos podrn beneficiarse de la jurisprudencia.

2 Cuando se controvierta el mismo, lo que se sugiere.

3 Del Cdigo Fiscal Federal.

ANTECEDENTES:
La actual administracin se ver presionada a incrementar la recaudacin derivado entre otros factores, de la

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reforma energtica, pues pemex4 la principal empresa


petrolera del pas ir disminuyendo su aportacin para
sufragar los ingresos pblicos, la cultura de no pago,
acendrada por muchos aos, deber modificarse.
Como instrumento medular para alcanzar ese objetivo, la actual administracin ha apostado y diseado un
esquema de fiscalizacin por medios electrnicos con una
base triangular: Buzn, contabilidad electrnica y su envo. Y a pesar que no se ha definido por la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin la constitucionalidad y no violacin
de Derechos Humanos con tales disposiciones, el estado
mexicano, en 2015, echar mano de ellas en aras de incrementar la recaudacin como herramientas de fiscalizacin.
Toda vez que la fecha de entrada en vigor de cada
una de estas tres obligaciones difiere en el tiempo, es
fundamental que analice usted con sus asesores la posibilidad de ampararse [por separado inicialmente, aunque luego acumule los juicios] en contra de cada uno de
4 Petrleos Mexicanos.

los componentes del sistema, lo que, para las personas


fsicas, en el caso de buzn tributario tendra que ocurrir dentro de los 30 das siguientes al 1 de enero de 2015
de conformidad con el artculo 107, Fraccin i de la Ley
de Amparo vigente, en contra de la entrada en vigor de
la obligacin del Buzn Tributario.
BUZN TRIBUTARIO
El Buzn Tributario es el nuevo medio de comunicacin
con el Servicio de Administracin Tributaria (sat). Entr
en vigor el 1 de julio del 2014 para Personas Morales (pm)
y el 1 de enero del 2015 para Personas Fsicas (pf), aunque en el caso de las primeras es posible que jams haya
habido un acto de aplicacin del mismo y se d, precisamente, con el envo de la contabilidad.
De conformidad con la definicin legal que proporciona el Artculo 17-k del cff, el Buzn Tributario consiste
en un sistema de comunicacin electrnico ubicado en
la pgina de Internet del Servicio de Administracin Tributaria (sat). Esto es, constituye una simple correspon-

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dencia de mensajes de datos entre los contribuyentes y la administracin tributaria.5


Sin embargo, tambin esa disposicin fiscal
precisa que su finalidad es:
(i) Que la autoridad fiscal notifique cualquier acto o resolucin administrativa que
emita en documentos digitales, incluyendo cualquiera que pueda ser recurrido.
(ii) Que los contribuyentes presenten promociones, solicitudes, avisos y den cumplimiento a requerimientos de la autoridad
fiscal a travs de documentos digitales.
(iii) Que los contribuyentes realicen consultas sobre su situacin fiscal.
No obstante, las reglas miscelneas pretenden obligar al contribuyente a darse de alta
mediante un procedimiento ante el sat y
sealar de uno a cinco correos electrnicos.
Incluso, la regla 2.2.6. de la rmf2015 amenaza con considerar que el no hacerlo implica
oposicin a la diligencia de notificacin en
trminos del artculo 134, fraccin iii del cff,
cuando el artculo 17-K establece que la autoridad deba prever mecanismos opcionales
de comunicacin para el contribuyente, por
lo que estimamos que dicha regla violenta el
principio de primaca de Ley, al exceder lo
sealado en la misma.
5 tal y como ha funcionado desde 2004.

QU OBLIGACIONES TENEMOS
CON EL BUZN TRIBUTARIO?
Revisarlo al menos una vez a la semana.
Establecer sistemas de control para evitar que puedan borrarse correos o notificaciones oficiales del mismo, pues
constituyen un delito, en trminos de
las disposiciones fiscales,
Atender de manera obligatoria los requerimientos de informacin, aclaraciones
y actos fiscales emanados de las autoridades fiscales [el imss y el Gobierno del
d.f. pretenden incorporarse a los medios
electrnicos a partir de este mismo 2015.]
Atender las nuevas auditoras fiscales
electrnicas, las cuales inician con un
crdito pre-determinado [liquidado] y
notificado por este medio.
El sat podr llevar a cabo embargos y notificarlos tres das despus por el Buzn
Tributario, sin respetar la opinin del
contribuyente y evidentemente violando
la prelacin del artculo 141 del cff y sin
la posibilidad de que el contribuyente
pueda indicar la prelacin de sus bienes
para el embargo, lo que violenta los artculos 1, 14,16, 17 y otros de nuestra carta
magna al dejar en estado de indefensin
al gobernado que ni siquiera conocer
bien a bien, al identidad y razones por
las que se le determinan contribuciones.

Los actos y resoluciones


administrativas que la autoridad
emita debern notificarse a los
contribuyentes a travs de los
mecanismos ordinarios
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El Buzn Tributario constituye una


simple correspondencia de mensajes
de datos entre los contribuyentes y la
administracin tributaria

El recurso de revocacin se tendr que tramitar


de forma obligatoria por Buzn Tributario. [Aunque por 2015 la rmf establece que an se puede
por la va presencial y por correo certificado con
acuse de recibo].
Convertir la contabilidad al formato xml y enviarla
al sat todos los meses.
A requerimiento del sat, enviar contratos u otros documentos que formen parte de la Contabilidad conforme a los artculos 28 del cff y 33 de su reglamento.

El Buzn Tributario y la Contabilidad Electrnica violan


diversos derechos fundamentales y humanos tutelados,
se muestran a continuacin algunos:
A lo dispuesto por los artculos 1 prrafos uno, dos
y tres, 14, 16 y 17 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, en relacin con:

Los cfdi's que emita un contribuyente tendrn validez siempre y cuando el sat se las reconozca, pues
el sello digital que les da valor legal puede ser revocado en cualquier momento, sin existir un derecho
de audiencia previo a favor del contribuyente que
recibi y pag el valor consignado en un cfdi.

Realizar la aclaracin, relativa a cfdi's que carecen


de validez para efectos fiscales en caso de operaciones con los contribuyentes que publique el sat
en su portal, en las listas derivadas de las hiptesis
del artculo 69-B del Cdigo Fiscal de la Federacin,
que slo podr llevarse a cabo a travs de buzn y a
discrecin de la autoridad, pude dar lugar, en caso
que aquella considere [y no un juez] que no se ha
solventado la aclaracin puede dejar al contribuyente imposibilitado para operar al cancelarle los
sellos para facturar [y operar, violando incluso su
derecho al trabajo y al emprendimiento contenidos
en diversos tratados internacionales].

VIOLACIN AL PRINCIPIO DE
IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY:
El Buzn Tributario afecta el Principio de
Irretroactividad de la Ley, ya que no existe dentro del cff una disposicin legal que
dispense a un contribuyente de tener que
enviar la contabilidad de los ltimos 5 aos
en forma electrnica.
Lo anterior significa que en el caso de ser
objeto de una auditora fiscal, el contribuyente tendr que convertir su contabilidad anterior a enero de 2015, a un formato xml, lo cual
implica tener que digitalizar un gran volumen de informacin como: facturas, plizas,
contratos, pedimentos, estados de cuenta,
etc. Y en el menor de los casos, nos encontramos ante una inseguridad jurdica grave.
CONTABILIDAD ELECTRNICA
Las reformas al cff para el ao 2014 obligan
a los contribuyentes, en el artculo 28 Fraccin iii, a que los registros se lleven en medios electrnicos y la fraccin iv del mismo
incorpor como nueva obligacin enviar
dicha contabilidad [electrnica] de manera
mensual al sat.
QUINES SON SUJETOS DE ESTA OBLIGACIN?
El 16 de octubre 2014, se public en el Diario
Oficial de la Federacin la quinta Resolucin de Modificaciones a la Resolucin Miscelnea Fiscal (rmf) para 2014. Mediante dicha resolucin, se derogaron las reglas I.2.8.6.,
I.2.8.7. y I.2.8.8., relativas a la contabilidad en
medios electrnicos, y el cumplimiento a la
obligacin de entregar la contabilidad de ma-

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nera mensual al Servicio de Administracin Tributaria.


Por razones an desconocidas, pues la rmf debe facilitar
la comprensin y el conocimiento de las disposiciones a
los contribuyentes, en la misma, se adicionaron dichas
reglas pero con los numerales I.2.8.1.6., I.2.8.1.7. y I.2.8.1.8.,
que en su contenido no cambian a la regulacin anterior
de manera sustancial. En transitorios de la misma resolucin, se estableci que el primer envo de la informacin
contable sera por el periodo de julio a diciembre de 2014
y su envo debera ser en el mes de enero de 2015 entregando la siguiente informacin:

El primer envo del catlogo de cuentas contable.

Las balanzas de comprobacin de los meses de julio


a diciembre del 2014.
Sin embargo, la informacin a enviar y la fecha de envo
se modific en diciembre de 2014 en que se public la lif
para 2015 y posteriormente la sptima resolucin de modificaciones a la rmf2014 que las difieren, al tenor siguiente:
Ley de Ingresos de la Federacin para 2015
Artculo 22. Para los efectos de los impuestos sobre
la renta y al valor agregado, derechos, as como en

lo referente al cumplimiento de obligaciones en materia de informacin contable previstas en el Cdigo


Fiscal de la Federacin, se estar a lo siguiente:
iv. Para los efectos de lo dispuesto por el artculo
28, fraccin iv del Cdigo Fiscal de la Federacin,
el ingreso de la informacin contable a travs de la
pgina de Internet del Servicio de Administracin
Tributaria deber realizarse a partir del ao 2015, de
conformidad con el calendario que para tal efecto establezca dicho rgano desconcentrado mediante reglas
de carcter general.
sptima resolucin de modificaciones a la resolucin
miscelnea fiscal para 2014 y sus anexos 3 y 24

Para los efectos del artculo 22, fraccin iv de la lif


para 2015, las reglas I.2.8.1.6., fraccin iii y I.2.8.1.8., los
contribuyentes que estn obligados a llevar contabilidad, empezarn a observar lo establecido en dichas
reglas, conforme a lo siguiente:
i. A partir del 1 de enero de 2015, los siguientes:
b) Contribuyentes cuyos ingresos acumulables declarados o que se debieron declarar correspondientes al ejercicio 2013 sean iguales o superiores a 4
millones de pesos.

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Por lo que hace a la fecha para ampararse


en contra de la contabilidad diversos despachos jurdicos han sostenido que depender
de los ingresos del contribuyente en 2013
y lo dispuesto en los resolutivos tercero y
cuarto de la sptima resolucin miscelnea
fiscal para 2014 que regula lo dispuesto en
la Ley de Ingreso de la Federacin para 2014
que determina, en base a aquellos, la fecha
de inicio de la obligacin.
De aqu las siguientes consideraciones:
es jurdicamente procedente que una
resolucin Miscelnea fiscal para 2014 regule disposiciones de la lif 2015, an cuando
la misma no haya entrado en vigor?
Sobre todo considerando que la RMF2014,
por as disponerlo, su artculo 1 transitorio
queda derogada con el ejercicio 2014 y de
conformidad con el artculo 33 del Cdigo
Fiscal Federal, que establece:
Artculo 33.- Las autoridades fiscales
para el mejor cumplimiento de sus facultades, estarn a lo siguiente:
g) Publicar anualmente las resoluciones
dictadas por las autoridades fiscales que
establezcan disposiciones de carcter
general agrupndolas de manera que faciliten su conocimiento por parte de los
contribuyentes; se podrn publicar aisladamente aquellas disposiciones cuyos
efectos se limitan a periodos inferiores a
un ao. Las resoluciones que se emitan
conforme a este inciso y que se refieran a
sujeto, objeto, base, tasa o tarifa, no generarn obligacin ni cargas adicionales a las
establecidas en las propias leyes fiscales.
Ms an: considerando que la RMF2015 no
establece plazo ni prorroga, los resolutivos

tercero y cuarto de la sptima resolucin de modificaciones a la RMF2014 y, considerando que lo dispuesto en


el artculo 22, fraccin iv de la lif entr en vigor con el
ao 2015; y que en la rmf2015 no existe disposicin aplicable al respecto. Por lo tanto, no existe fecha cierta para
la entrega de tal obligacin y coincidiran conmigo en
que existe la posibilidad de esperar a que la autoridad
requiera para efecto de acudir a los medios de defensa?
Es por ello anecdtico, por decir lo menos, que la prodecon6 consulte al respecto al sat y publique lo siguiente:
La Procuradura de la Defensa del Contribuyente
(prodecon) obtuvo criterio confirmatorio por parte
del Servicio de Administracin Tributaria (sat) respecto de la entrada en vigor escalonada de las obligaciones en materia de contabilidad electrnica, lo
cual brinda seguridad jurdica a los contribuyentes.
Lo anterior en virtud de que fue en los resolutivos
tercero y cuarto de la Sptima Resolucin de Modificaciones a la Resolucin Miscelnea Fiscal (rmf) para
2014, donde se estableci la gradualidad de la contabilidad electrnica, disponiendo que slo aquellos
contribuyentes que hubieran obtenido ingresos acumulables superiores a 4 millones de pesos en 2013,
as como las instituciones financieras, sern los que
estarn obligados a llevar y enviar su contabilidad
electrnica, a partir del primero de enero de 2015,
mientras que los restantes contribuyentes lo haran a
partir de enero de 2016.
en tal sentido, estimados abogados y contadores; amigos todos y lectores de esta prestigiada revista:
cundo inicia el plazo para la interposicin de los
juicios de amparo en contra de la contabilidad electrnica?
Considerando adems que al establecer el artculo
28 fraccin iv del cff, que el sat, mediante reglas de carcter general, definir qu informacin se ingresar en
6 Visible en ww.prodecon.gob.mx/index.php/home/p/noticias/1418prodecon-obtiene-respuesta-del-sat-que-otorga-seguridad-juridicasobre-contabilidad-electronica

El Buzn Tributario afecta el Principio


de Irretroactividad de la Ley
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el Buzn Tributario, se estn delegando al sat facultades


materialmente legislativas, que no son de su competencia, con lo cual se invaden facultades que son exclusivas
de la Cmara de Diputados.
Esta violacin a los principios de primaca de Ley
y no retroactividad de la misma [artculo 14 cpeum7] se
reitera, toda vez que la RMF2014 [prorrogada de manera
informal y poco jurdica en la pgina del sat] establece
que para determinar quin est obligado a presentarla,
se arroga como facultad de la autoridad, lo que no prev
el ordenamiento jurdico y esta determina que se deben
considerar los ingresos obtenidos por los contribuyentes
en el ejercicio 2013, lo que es una aplicacin retroactiva8,
pues para cumplir una obligacin nacida en 2014 y exigible desde 2015 se atiene a ingresos obtenidos en 2013.
As las cosas, en la RMF2014 [prorrogada informalmente por el sat en su pgina de internet9] encontramos que determina a los sujetos obligados en los
trminos siguientes:
i . A partir del 1 de enero de 2015, los siguientes:
Contribuyentes cuyos ingresos acumulables declarados o que se debieron declarar correspondientes al ejercicio 2013; sean iguales o superiores
a cuatro millones de pesos10.

cmo es posible que una resolucin miscelnea nos


obligue por los ingresos declarados de 2013, si esta resolucin miscelnea la publicaron en el portal del sat el 4
de diciembre 2014 y el 18 del mismo mes en el dof, regula
una disposicin que entra en vigor cuando esta queda
derogada y adicionalmente no existe en la RMF2015 norma que la prorrogue?, por lo que tcnicamente no existe
plazo para la entrega de la contabilidad electrnica atenidos a estas consideraciones.
Otra violacin flagrante a este respecto, es que la
disposicin emanada del cdigo Federal establece que
debe enviarse la contabilidad electrnica y la rmf desde
2014 establece un catlogo de cuentas al que pretende se
estructure la de cada contribuyente y seala una serie de
disposiciones de cmo debe reestructurarse la contabilidad para su envo, lo que desde luego va ms all de lo
dispuesto por el Cdigo Federal como obligacin.
En el mismo tenor, como se seal anteriormente, el artculo 28 del cdigo Fiscal de la Federacin en
su fraccin iv establece la obligacin de enviar infor7 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. [cpeum].
8 cpeum. Artculo 14. A ninguna ley se dar efecto retroactivo en

perjuicio de persona alguna.

9 Proyecto de primera resolucin de modificaciones a la RMF2015.


10 Ms adelante se muestra un cuadro completo de las fechas de

cumplimiento de esta obligacin.

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Existen diversas antinomias en el cff


que dan lugar a inseguridad jurdica del
contribuyente al existir disposiciones
contradictorias en relacin a las formas,
tiempos, modo y alcance en que la
autoridad fiscal puede hacerse de la
contabilidad de los gobernados
macin contable mensual a las autoridades fiscales,
al tenor siguiente:
Artculo 28. Las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estn obligadas a llevar contabilidad, estarn a lo siguiente:
i
iv. Ingresarn de forma mensual su informacin contable a travs de la pgina de internet del Servicio de
Administracin Tributaria, de conformidad con reglas de carcter general que se emitan para tal efecto.
Como se podr observar, se establece la obligacin de
ingresar en forma mensual la informacin contable, y
establece que en reglas de carcter general se deber
sealar el procedimiento de envi y la informacin a
ingresar, sin embargo, en la Regla 2.8.1.5 de la Resolucin Miscelnea Fiscal para el ao 2015, en su fraccin ii
inciso e) seala textualmente:
Tratndose de personas morales el archivo correspondiente a la balanza de comprobacin ajustada al
cierre del ejercicio, se enviar a ms tardar el da 20
de abril del ao siguiente al ejercicio que corresponda; en el caso de las personas fsicas, a ms tardar el da 22 de mayo del ao siguiente al ejercicio
que corresponda.
Es de observarse que la rfm 2015 seala que los contribuyentes debern, de manera adicional e ilegal, al envi

de la balanza de comprobacin mensual uno de carcque para las personas morales ser el
20 de abril y para las personas fsicas el 22 de mayo, sin
embargo, del anlisis a la fraccin iv del artculo 28 del
cff citado, en ningn momento se seala dicha obligacin de enviar una balanza e informacin de carcter
anual, sino nicamente de manera mensual, por lo que
me parece entonces que la rfm super y excedi a la
obligacin prevista en la Ley, violndose de esta manera el principio de primaca de Ley, ya que una regla de
carcter general no puede crear obligaciones adicionales a la prevista por la norma.
Cabe observar, que tcnicamente se presenta una
deficiencia normativa muy grande, ya que los referidos
artculos tercero y cuarto de la sptima resolucin de modificaciones a la rmf2014 no podran regular una norma
que no estaba vigente en ese momento (por entrar en vigor hasta el 1 de enero el artculo 22, fraccin iv, lif 2015),
y menos conceder una aplicacin ms all del 2014, mxime que la rm es de vigencia anual, abrogada inclusive
por la emitida para 2015, que en ningn lado seala que
permanezca vigente alguna disposicin de la anterior.
Asimismo, existen diversas antinomias en el cff
que dan lugar a inseguridad jurdica del contribuyente
al existir disposiciones contradictorias en relacin a las
formas, tiempos, modo y alcance en que la autoridad fiscal puede hacerse de la contabilidad de los gobernados.
Por ello, estimado contribuyente:
Ya valor adecuadamente la posibilidad de la interposicin de un juicio de amparo a estos respectos?
ter anual ajustada

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Amparo contra

la inconstitucionalidad
del lmite de deduccin
del artculo 28 f. xxx lisr

Marvin Alfredo Gmez Ruiz


Doctor en Materia Fiscal. Articulista, conferencista
y litigante. Autor de diversos libros, el ms reciente:
Defensa Fiscal. Impugnacin de Avanzada en Juicios
de Nulidad, editado por esta Revista. Socio legal de
Auren Mxico: malfredo.gomez@agu.auren.com;
www.mex.auren.com

Los efectos de la Reforma Fiscal 2014


tendrn su mayor fuerza en este 2015, y
prueba de ello la encontramos en el primer
acto de aplicacin que se dar a travs de la
declaracin anual a presentarse en prximos
das, del artculo 28, fraccin xxx de la Ley
de Impuesto sobre la Renta, contenida en
el Decreto respectivo publicada en el Diario
Oficial de la Federacin el 11 de diciembre
del 2013, que al efecto seala:
Artculo 28. Para los efectos de este
Ttulo, no sern deducibles:
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xxx.

Los pagos que a su vez sean ingresos exentos


para el trabajador, hasta por la cantidad que resulte
de aplicar el factor de 0.53 al monto de dichos pagos.
El factor al que se refiere este prrafo ser del 0.47,
cuando las prestaciones otorgadas por los contribuyentes a favor de sus trabajadores que a su vez sean
ingresos exentos para dichos trabajadores, en el
ejercicio de que se trate, no disminuyan respecto de
las otorgadas en el ejercicio fiscal inmediato anterior.
La trascendencia financiera que implicar que al
momento de presentar su prxima declaracin anual,
usted se vea limitado para deducir al 100% gastos efecti-

vamente erogados y estrictamente indispensables para


su giro, slo por el hecho de que a su vez, esos gastos
implican un ingreso exento para el trabajador en un
factor de 0.47 0.53, adems de implicar una afectacin
econmica patrimonial, representa un retroceso absoluto
en los avances de nuestro sistema tributario, al violentar
los principios de proporcionalidad, capacidad contributiva y equidad tributaria e igualdad, considerando que
no encuentran justificante alguna ni superan ningn
juicio de razonabilidad ni juicio de proporcionalidad o
ponderacin al respecto.
En efecto, a travs diversas jurisprudencias, la Corte
ha determinado con claridad en qu casos las deducciones

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La Corte ha determinado
con claridad en qu casos las
deducciones justificadamente
pueden incorporarse o
limitarse en el clculo del
Impuesto sobre la Renta
justificadamente pueden incorporarse o limitarse en el clculo del Impuesto sobre la Renta,
establecindose las siguientes conclusiones:
1.- Existen 2 tipos de erogaciones:
a) Erogaciones necesarias para generar el
ingreso del contribuyente, las cuales
deben ser reconocidas por el legislador
para generar el ingreso del contribuyente y no son concesiones graciosas del
legislador, sino una exigencia del principio de proporcionalidad tributaria y la
capacidad contributiva idnea para sostener los gastos pblicos a fin de identificar exactamente la renta neta susceptible de ser gravada a los gobernados.
Y estas deducciones, si bien pueden
sujetarse a requisitos o modalidades,
esto tiene que sujetarse al juicio de razonabilidad, aplicado en ese sentido a travs del principio tributario mundial de
interdiccin de la arbitrariedad, a fin de
que no se implementen de tal manera
b) Otras erogaciones no necesarias ni indispensables, para generar el ingreso y
que por tanto no tienen por qu ser reconocidas como autorizadas, sin que esto
impida al legislador implementar ciertas
deducciones que no siendo necesarias,
suelen obedecer a aspirar a finalidades
de naturaleza fiscal o extrafiscal, sin que
exista la obligacin de reconocerlas.

2.a)

Sobre esta base, existen 2 tipos de deducciones:


Deducciones estructurales, que son aquellas identificadas como figuras sustractivas o minorativas que
tienen como funciones, entre otras, subjetivar el
gravamen, adecundolo a las circunstancias personales del contribuyente; frenar o corregir los excesos de progresividad; coadyuvar a la discriminacin
cualitativa de rentas; o bien, rectificar situaciones
peculiares derivadas de transferencias de recursos
que son un signo de capacidad contributiva. En este
rubro se ubican las deducciones que, por regla general, el legislador debe reconocer en acatamiento
al principio de proporcionalidad tributaria para que
el impuesto resultante se ajuste a la capacidad contributiva de los causantes. Ahora bien, los preceptos
que reconocen este tipo de deducciones son normas
jurdicas no autnomas -dada su vinculacin con las
que definen el presupuesto de hecho o los elementos de gravamen-, que perfilan los lmites especficos del tributo, su estructura y funcin, se dirigen
a coadyuvar al funcionamiento de ste y, en estricto
sentido, no suponen una disminucin en los recursos del erario, pues el Estado nicamente dejara
de percibir ingresos a los que formalmente parece
tener acceso, pero que materialmente no le corresponden; de ah que estas deducciones no pueden
equipararse o sustituirse con subvenciones pblicas
o asignaciones directas de recursos, ya que no tienen como finalidad prioritaria la promocin de conductas, aunque debe reconocerse que no excluyen la
posibilidad de asumir finalidades extrafiscales.

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b)

Deducciones no estructurales, o beneficios, las


cuales son figuras sustractivas que tambin auxilian
en la configuracin de las modalidades de la base
imponible del impuesto sobre la renta pero que, a
diferencia de las estructurales, tienen como objetivo conferir o generar posiciones preferenciales, o
bien, pretender obtener alguna finalidad especfica,
ya sea propia de la poltica fiscal del Estado o de
carcter extrafiscal. Estas deducciones son producto
de una sancin positiva prevista por una norma tpicamente promocional y pueden suscribirse entre los
denominados gastos fiscales, es decir, los originados por la disminucin o reduccin de tributos, traducindose en la no obtencin de un ingreso pblico como consecuencia de la concesin de beneficios
fiscales orientados al logro de la poltica econmica
o social; tales deducciones s pueden equipararse
o sustituirse por subvenciones pblicas, pues en
estos beneficios se tiene como objetivo prioritario

ajeno a la situacin fiscal del


contribuyente persona moral que las paga,
como lo es el hecho de si estas erogaciones
a su vez, constituyen o no ingresos gravados
o exentos para ese trabajador.
Dicha indispensabilidad se idntica en
este caso con las siguientes caractersticas:
que el gasto o erogacin a sus trabajadores, est relacionado directamente con la
actividad de la empresa; que sea necesario
para alcanzar los fines de su actividad o el
desarrollo de sta; que de no producirse se
podran afectar sus actividades o entorpecer
su normal funcionamiento o desarrollo.
Por lo tanto, la limitante de la deduccin
de este gasto independientemente de que la
erogacin sea o no gravada o exenta para su
trabajador, resulta irrelevante, desproporcional y no razonable en la configuracin de la

en un monto

Las deducciones estructurales, son aquellas


identificadas como figuras sustractivas o
minorativas que tienen como funciones,
subjetivar el gravamen, adecundolo a las
circunstancias personales del contribuyente
plasmar criterios de extrafiscalidad justificados en
razones de inters pblico.
De un anlisis de lo anterior, en concordancia con la
norma fiscal que se sujeta al juicio constitucional (artculo
28, fraccin xxx de la Ley del Impuesto sobre la Renta),
puede concluirse que la deduccin de pagos efectuados
a sus trabajadores de la personal moral, sean ingresos
exentos o gravados para sus trabajadores, se trata en los
2 casos de erogaciones estrictamente indispensables y
por tanto deducciones estructurales, para la obtencin
del ingreso del contribuyente y la determinacin de la
renta que efectivamente puede ser vlidamente susceptible de ser gravada de acuerdo a su potencialidad real
para contribuir al gasto pblico, que por tanto, pueden
ser motivo de requisitos o modalidades pero no limitarse

capacidad contributiva y proporcionalidad a


que debe sujetarse la deduccin estructural
de las erogaciones del patrn relativas a
pagos a sus trabajadores que son indispensables para la generacin de los ingresos
motivo del gravamen respectivo, y por tanto,
no pueden ser limitadas estas ltimas en la
forma injustificada y no razonable en que
lo efectu el legislativo en dicho artculo 28,
fraccin xxx de la Ley del Impuesto sobre la
Renta, pues el gasto respectivo de pago de
sueldos a trabajadores son elementos que
permiten identificar exactamente la renta
neta susceptible de ser gravada de esa persona moral y que en este caso no sucede, pues
no obstante que la empresa s realizo dicho

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gasto de pago de trabajadores y ese gasto es estrictamente


indispensable para la obtencin de su ingresos, se le
obliga a contribuir sobre una base irreal de riqueza, que es
la parte que implique erogaciones que sean exentas para
sus trabajadores y que con independencia de que tales
erogaciones sean exentas o gravadas para estos ltimos,
implican un gasto efectuado ciertamente por la empresa
que por tanto deba ser deducible al 100% para respetar
la capacidad contributiva y la proporcionalidad, lo que
no sucede en este caso.
Es importante sealar que si bien como se ha manifestado, la propia Corte refiere que an las deducciones
estructurales estrictamente indispensables, no son
absolutas ni irrestrictas no obstante vincularse con la
determinacin de la autntica capacidad para contribuir
al gasto pblico de un gobernado, y que por tanto se
pueden someter a modalidades o requisitos; tambin
lo es que estas modalidades o requisitos, o en este caso
limitaciones, tiene que superar un juicio de razonabi-

lidad y posteriormente un juicio de proporcionalidad,


y en este caso el artculo 28, fraccin xxx de la citada
ley no lo supera y por tanto existe una limitante a este
deduccin no justificada.
En efecto, al respecto de estas ltimas dos figuras
jurdicas, en la primera, el test de razonabilidad se
supera cuando existen motivos objetivos y razonables
para introducir en el mbito jurdico dicha limitante
o prohibicin jurdica (principio de interdiccin de la
arbitrariedad); el segundo, cuando una vez superado
dicho test, de cualquier forma el juzgador se encuentra
obligado a efectuar un juicio de proporcionalidad que
implica el hecho de que el juzgador analice si la limitacin de la deduccin persigue un fin constitucionalmente
vlido y si de serlo, esa medida es idnea para el fin
perseguido; finalmente y a pesar de ello, realizar un juicio
en sentido estricto ponderando la afectacin que tendr
dicha situacin en la esfera jurdica de los contribuyentes
a pesar de haber sido razonable, perseguir el fin legtimo

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o idnea y adecuada para dicho fin. Esto es,


no obstante haber analizado si la prohibicin legal en cuestin guarda una relacin
razonable con el fin que persigue, ponderar
las ventas y desventajas con relacin a los
perjuicios reales ocasionados, en este caso,
en las personas morales, con la limitante
en la deduccin a efecto de comprobar que
los perjuicios ocasionados por el trato diferenciado no sean desproporcionados con
respecto a los objetivos perseguidos. De ah
que el juicio de proporcionalidad exija comprobar si el trato desigual resulta tolerable,
teniendo en cuenta la importancia del fin
perseguido, en el entendido de que mientras
ms alta sea la jerarqua del inters tutelado,
mayor puede ser la diferencia.
En este caso, la prohibicin o limitante
en deduccin del artculo 28, fraccin xxx de
la ley del impuesto sobre la Renta en cuestin no supera ni el test de razonabilidad ni
el de proorcionalidad.
Esto, en la medida en que:
1. No hay motivo razonable y objetivo
para prohibir la deduccin de erogaciones a trabajadores que para esos trabajadores sean exentes.
2.- De haber dicho motivo, este no sera
idneo para perseguir el fin buscado.
3.- De ser idneo, de cualquier forma, al
efectuar el juicio de ponderacin entre
los perjuicios ocasionados en las personas

morales con dicha limitante en la deduccin respecto


del fin legtimamente perseguido, la prohibicin no es
tolerable con la situacin de violacin a la capacidad
contributiva y desigualdad que se generar con dicho
artculo, en la esfera de derechos de la quejosa.
Ciertamente, analizando la exposicin de motivos relativa
a la iniciativa de creacin de la ley del impuesto sobre la
renta, en el apartado relacionado con el hoy artculo 28,
fraccin xxx, se expresa como motivo para introducir esta
limitante en la deduccin, lo siguiente:
Deduccin de ingresos remunerativos otorgados
a los trabajadores y que estn total o parcialmente
exentos del isr.
Actualmente, la Ley del isr permite que el empleador
efecte la deduccin de los diversos conceptos remunerativos que les entrega a sus empleados, independientemente de que stos se encuentren gravados a nivel
del trabajador. Este tratamiento fiscal es asimtrico.
Los efectos de las asimetras en el isr resultaran
particularmente perjudiciales para la recaudacin,
ante la propuesta de desaparicin de los impuestos
mnimos y de control que se presenta. Por ello, ante
la ausencia de un impuesto mnimo y de control del
isr y con el fin de restablecer la simetra fiscal, se
propone acotar la deduccin de las erogaciones por
remuneraciones que a su vez sean ingreso para el
trabajador considerados total o parcialmente exentos por la Ley del isr.
En consecuencia, slo proceder la deduccin de
hasta el 41% de las remuneraciones exentas otorgadas

Deducciones no estructurales, tienen


como objetivo conferir o generar
posiciones preferenciales, o bien,
pretender obtener alguna finalidad
especfica, ya sea propia de la poltica
fiscal del Estado o de carcter extrafiscal
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al trabajador. Este porcentaje guarda relacin entre la


tasa del ietu que se deroga y la tasa del isr empresarial.
Con esta medida se recupera la base gravable del isr
y adems se reduce la asimetra fiscal.
Algunos de los conceptos de gasto-ingreso que estaran sujetos a este lmite son la previsin social, cajas y
fondos de ahorro, pagos por separacin, gratificacin
anual, horas extras, prima vacacional y dominical,
participacin de los trabajadores en las utilidades
(ptu) de las empresas, entre otros.
Es decir, en conclusin, la razn por la cual se limita
a las personas morales la de deduccin de sus gastos
estrictamente indispensables para obtener el ingreso
susceptible de ser gravado para contribuir al gasto
pblico, relativo a erogaciones a sus trabajadores cuando
esas erogaciones a representen ingresos que a su vez
sean exentos para los trabajadores, se funda en 3 pilares:
1) la asimetra fiscal; 2) que esta asimetra es perjudicial
para la recaudacin y 3) que no existe un impuesto
mnimo y de control del isr.

Ninguna de esas 3 cuestiones puede vlidamente


justificar la limitacin de dicha deduccin estructural
de una persona moral.
Con todo ello, se puede concluir la violacin a los
principios constitucionales antes mencionados, mxime
cuando a travs de la norma analizada se da un trato diferenciado injustificado y sobre todo, se deja de reflejar una
autntica manifestacin de la capacidad contributiva econmica de la persona moral que con la norma en cuestin
se afecta so pretexto de corregir una supuesta asimetra
fiscal y un fin recaudatorio que no pueden ponderarse
sobre la violacin al artculo 1 y 31, fraccin iv constitucionales y las condiciones econmicas que se generaran
en las personas morales, razn por la cual es procedente
conceder el amparo y proteccin de la justicia federal.
La fecha para presentar el amparo ser 15 das
siguientes a que se presente la declaracin anual y cabe
sealar que al respecto en auren ya tenemos sentencias
de primera instancia favorables que declaran la inconstitucionalidad en cuestin, por lo que no dude en ponerse
en contacto con nosotros.

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El imss

debe asegurar a los padres

que no vivan con el trabajador

Martin
Torres Rivas

Licenciado
en Derecho.
Doctorante
en Derecho.
Maestra en
Derecho Fiscal.
Maestra en
Derecho Privado.
Maestrante
en Derecho
Constitucional
y Amparo.
Conferencista a
nivel nacional.
Director Jurdico
Grupo Morita
Cancino. rea
Jurdica MRCI
Puebla.

Es prctica cotidiana en las subdelegaciones o bien, en las clnicas del instituto Mexicano del seguro social, que al momento en que el
asegurado acude al departamento de afiliacin
Vigencia o archivo clnico a solicitar el aseguramiento de sus padres, este se vea sometido a una
serie de cuestionamientos exigidos por la Ley del
seguro social, tales como si los padres cohabitan
en el hogar del trabajador y si dependen econmicamente de l. con lo cual, si no se acredita
la convivencia ni la dependencia econmica, el
imss niega el aseguramiento de los padres. al
trmino de la lectura del presente artculo, usted
sabr como proceder ante dicha negativa y como
lograr que le aseguren a sus padres.
para los efectos de la citada negativa, el
imss se apoya en cuestionarios, de los cuales no
resulta problemtico concluir que, de entrada,
no tienen existencia en norma alguna, adems
de violentar el derecho a la intimidad y a la
misma dignidad humana, lo que se traduce en
una evidente ilegalidad que vienen a alterar
el orden de valores ya establecidos en la bsqueda del derecho a la salud y que es materia
de un anlisis diverso al que nos atae en esta
ocasin. tales cuestionarios resultan contrarios al mandato del legislador, quebrantando

en todo momento el derecho a la intimidad de


los padres del asegurado.
En tal contexto, se exige mediante una corroboracin estrictamente discrecional de las
respuestas de los padres a los cuestionarios,
esto por parte de personal del departamento
de afiliacin de Vigencia (que por cierto se
omite quien es el funcionario competente para
calificar dichos cuestionarios) se acredite que
los padres cohabiten en el hogar del trabajador
y por ende, su dependencia econmica. requisitos que de entrada no contempla la norma
que consagra el derecho a la salud contenida en
nuestra carta Magna en su artculo cuarto, en
su cuarto prrafo, el cual nos dicta que:
Artculo 4 cpeum.cuarto prrafo

toda persona tiene derecho a la proteccin


de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de
salud y establecer la concurrencia de la
Federacin y las entidades federativas en
materia de salubridad general, conforme a
lo que dispone la fraccin xvi del artculo 73
de esta constitucin.

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La Ley definir las bases y modalidades


para el acceso a los servicios de salud
y establecer la concurrencia de la
Federacin y las entidades federativas en
materia de salubridad general, conforme
a lo que dispone la fraccin xvi del
artculo 73 de esta Constitucin
tales exigencias en comento derivan del
artculo 84 de la Ley del seguro social, en
sus fracciones viii y ix que dicen a la letra:
Artculo 84 lss. Quedan amparados por
este seguro:
...
viii. El padre y la madre del asegurado
que vivan en el hogar de ste.
ix. El padre y la madre del pensionado
en los trminos de los incisos a), b) y c)
de la fraccin ii, si renen el requisito de
convivencia sealado en la fraccin viii.
Los sujetos comprendidos en las fracciones iii a ix, inclusive, tendrn derecho
a las prestaciones respectivas si renen
adems los requisitos siguientes:
a) Que dependan econmicamente del
asegurado o pensionado.
de esta manera, en muchos casos, an
ante la necesidad urgente de recibir
atencin mdica, los padres que no
cohabitan en el hogar del trabajador
y que si llegan a depender econmicamente de ellos, no logran demostrar
tal hecho, no pueden acceder a los beneficios de la Ley del seguro social,

acotando este instituto sus derechos fundamentales y denominndolos tal como lo sostiene podgorecki en crippled human rights (Derechos Humanos
Mutilados), lo que implica un nuevo quehacer en
el pragmatismo de los derechos fundamentales al
amparo, como se podr corroborar en este caso,
de una omisin administrativa por parte de un
consejo tcnico del imss; organismo que extraamente pondera la estructura financiera de este
organismo descentralizado sobre el marco protector del derecho a la salud para los padres del asegurado que no renen las citadas exigencias.
Y es que, se concluye lo anterior en la inteligencia
que las autoridades del imss nunca orientan al trabajador del contenido teleolgico de los artculos 31
y 92 del reglamento interior del imss y 264 de la Ley
del seguro social, los cuales a la letra nos dicen:
artculo 31 riimss.- El consejo tcnico, adems de
las atribuciones que le confiere el artculo 264 de la
Ley, tendr las siguientes:
Fraccin ii.- Emitir las disposiciones de carcter
general que fueran necesarias para la exacta observancia de la ley.
Artculo 92 riimss.- Los Consejos Consultivos Delegacionales tendrn las facultades siguientes:

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xi.-Autorizar,

en casos excepcionales y previo estudio socioeconmico, la inscripcin de los padres


del asegurado como beneficiarios del mismo, cuando no satisfagan los requisitos establecidos en la
ley y sus Reglamentos, para ser considerados con
ese carcter para los efectos del seguro de enfermedades y maternidad, de conformidad con las bases
emitidas por el Consejo Tcnico.

Artculo 264 lss.- El Consejo Tcnico tendr las atribuciones siguientes:


xiii.-Conceder a derechohabientes del rgimen,
en casos excepcionales y previos el estudio socioeconmico respectivo, el disfrute de prestaciones mdicas y econmicas previstas por esta
ley, cuando no est plenamente cumplido algn
requisito legal y el otorgamiento del beneficio sea
evidentemente justo y equitativo.

parte del Consejo Tcnico del imss; operando tal como se lograr concluir con una
omisin administrativa como subespecie
de la omisin legislativa- que evidentemente
trastoca los derechos fundamentales de los
padres del asegurado que no satisfacen los
requisitos exigidos por la norma secundaria
y que si pueden acceder a los servicios de
salud de dicho instituto, claro est, con un
estudio socioeconmico.
Evidentemente, en esta situacin estamos ante una plena omisin en la cobertura
de los derechos fundamentales y que consecuentemente tal como lo afirma el dr. ngel
caballero Vsquez, el Derecho y el Estado
tienen un valor en cuanto generan una utilidad
al hombre lo que inevitablemente, tal como
lo sostiene el grado de racionalidad tiene

El Derecho y el Estado tienen


un valor en cuanto generan
una utilidad al hombre
de la lectura de los citados preceptos se logra advertir
que fue el legislador a travs del artculo 264, de la Ley
del seguro social, el que concede la facultad al consejo
tcnico del imss para dispensar tales requisitos, complementando tal quehacer jurdico con lo contenido en el
artculo 92 del reglamento interior del imss, en el que se
orienta al emisor de las bases para crear jurdicamente
ese estado de excepcin para los padres del asegurado
que no cumplieran con los requisitos exigidos por la ley.
En dicha consonancia, se expresa el artculo 92 del reglamento interior del imss, en donde establece con claridad,
que ser facultad del Consejo Consultivo Delegacional
autorizar en casos excepcionales y previo estudio socioeconmico, la inscripcin de los padres del asegurado
como beneficiarios del mismo, cuando no satisfagan los
requisitos establecidos en la ley y sus Reglamentos, para
ser considerados con ese carcter para los efectos del seguro de enfermedades y maternidad, de conformidad
con las bases emitidas por el Consejo Tcnico.
Lo que en la realidad jurdica y hasta el da de hoy
sucede, es que no han sido emitidas dichas bases por

que ver con una generacin de conciencia


de que el hombre subsista.
En esta caso, es evidente que el instituto
Mexicano del seguro social no genera valor
al contenido de la norma en su carcter de
utilitaria y muchos menos genera un mnimo grado de racionalidad en bsqueda de
la subsistencia del hombre (hblese en este
caso de los padres del asegurado que no renen los referidos requisitos).
En la practicidad y sobre todo en la bsqueda de la observancia de los derechos
Fundamentales por un organismo como lo
es el imss, dicha postura debe ser ms que
exigida, ya que lo nico que genera es una
evidente violacin continua con la omisin
de referencia, ponderando tal como se puede concluir con una inclinacin a favor del
cuidado del desgaste financiero de la institucin, en detrimento flagrante de los derechos sociales, ocultando al conocimiento

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del asegurado deliberadamente, el alcance


teleolgico de los artculos 264 de la Ley del
seguro social, as como el 31 y 92 del reglamento interior del imss, esto para la correspondiente bsqueda de la dispensa de los
requisitos exigidos, claro est, previo el estudio socioeconmico, el cual tiene que demostrar el grado de necesidad del seguro de
Enfermedades y Maternidad en beneficio
de los padres del asegurado.
Y es que es dable precisar que el perfil
coincidente de la omisin administrativa
en la que cae ese instituto en yuxtaposicin
con la omisin Legislativa hace que sean al
menos los siguientes elementos que logran
unificar el alcance de estas figuras jurdicas:
1. La orden del legislador para emitir la
norma correspondiente.
2. La ausencia en la emisin de la norma
en cita.
3. La simbiosis intelectiva entre la orden y
la evidente omisin.
4. La afectacin ante la inaccin del responsable en su emisin.
En este caso en particular, tal como lo sostiene el reconocido doctor en derecho, ngel
caballero Vsquez, Desde el punto de vista

dogmtico tenemos concepciones impresionantes, pero no resisten una


aplicacin pragmtica; en la especie, la buena voluntad del legislador y del ejecutivo queda de manifiesto, ms no as su ejecucin
por parte del consejo tcnico ante los intereses actuariales en los
que descansa el imss, olvidando por completo la reivindicacin de
los derechos Fundamentales, los cuales es ineludible que se tienen
que proyectar en la realidad social, an mas en el escenario de la salud del gobernado, mxime cuando han transcurrido ms de quince
aos desde la publicacin de la Ley del seguro social y la omisin de
las referidas bases siguen esperando. Es como lo seala el profesor
peces-Barba, la bsqueda de un proceso de especificacin de los
derechos humanos. pero en este caso en particular, esa bsqueda del
proceso de especificacin ha tardado ms de quince aos.
Es por ello que la siguiente dinmica que debe iniciarse en esta
omisin en particular, es la implementacin tal como lo sostiene Mara Jos Farias dulce- a travs de los operadores jurdicos,
grupos de presin, que intervienen en el proceso de produccin,
interpretacin, aplicacin y ejecucin de las normas jurdicas de la
puesta en prctica de estos derechos.
Bajo esta perspectiva sociolgica jurdica, es evidente que el imss
no da cumplimiento a un principio constitucional como lo es el derecho a la salud, ya que lejos de visualizarla como una norma programtica (tal como se deduce de su omisin por espacio de quince
aos) lo debe hacer como un derecho fundamental y concreto a la
luz de una omisin absoluta en su desarrollo normativo y es que no
existe en forma alguna fragilidad normativa en la finalidad de las
normas en cita; su alcance, interpretacin y finalidad es ms que
clara. de aqu la ineludible bsqueda de su acatamiento.

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por lo que es fundamental puntualizar


la practicidad de aterrizar en la arena de la
realidad, la utilidad de la dogmtica jurdica
en pro de la defensa de los derechos fundamentales del gobernado en relacin directa
en el derecho a la salud. Y es que se ha dejado al consejo tcnico del imss en completa
libertad para instrumentalizar su omisin
en perjuicio del derechohabiente, actuando
de forma arbitraria y discrecional frente al
mandato del legislador.
por lo tanto, un mecanismo procesal dentro de la arena de la practicidad de los derechos
fundamentales en aras de lograr la eficacia de
lo contenido en la norma ante el no cumplimiento por parte de los padres del asegurado
de los requisitos exigidos es de entrada:
1.- solicitar mediante un escrito libre la
aplicacin de las bases referidas a favor estos, acompaando dicha solicitud
de un estudio socioeconmico (lo puede
elaborar el DiF) en donde se acredite plenamente la urgente necesidad de contar
con el servicio de salud.
2.- La promocin se deber dirigir al consejo consultivo delegacional del estado
correspondiente con copia al titular de
la subdelegacin respectiva y al Jefe del
departamento de afiliacin Vigencia

de la citada subdelegacin. (se pueden presentar en


las clnicas del imss).
ante lo anterior se podran suscitar dos escenarios:
1.- Que atendiendo al conocimiento del alcance jurdico de una omisin administrativa en una subespecie de la omisin legislativa, como lo es la nula
emisin de las referidas bases, del alcance constitucional del derecho a la salud y del principio pro Homine, se conceda el referido beneficio a los padres
del asegurado para contar con el seguro de Enfermedades y Maternidad ya que evidentemente, no se
puede castigar al gobernado con una negativa sin
fundamento ante la inaccin de la autoridad competente, en aras de otorgar seguridad jurdica ante el
mandato del legislador.
2.- Que desafortunadamente ante la ignorancia jurdica de los funcionarios del imss se d respuesta a la
referida peticin con una infundada negativa a tal
derecho. Lo que viene sucediendo en la mayora de
las delegaciones Estatales del imss.
En este ltimo caso, el siguiente paso a seguir es la interposicin del Juicio de amparo indirecto ante el poder
Judicial de la Federacin; ordenamiento que ya contempla la figura de la omisin como presupuesto bsico
para su interposicin, lo que resultara evidentemente
histrico en la estructura normativa del imss y su rea de
beneficio de aseguramiento.

El Instituto Mexicano del


Seguro Social no genera valor
al contenido de la norma en su
carcter de utilitaria y muchos
menos genera un mnimo grado
de racionalidad en bsqueda de
la subsistencia del hombre
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Sergio Esquerra
Abogado litigante y asesor jurdico con especialidad en defensa
administrativa y fiscal, comercio exterior y seguridad social. Socio
Directivo del Bufete ESQUER & ESQUERRA ABOGADOs, destacado por la
revista Defensa Fiscal como una de las Grandes Firmas de Fiscalistas
en Mxico y como uno de los Fiscalistas ms Importantes de Mxico.
Autor de nueve libros. Conferencista a nivel nacional e internacional.
Galardonado por el Gobierno de Culiacn Sinaloa en la categora de
Excelencia Acadmica del VII Premio Municipal. T @SergioEsquerra

Resultan ilegales las resoluciones determinantes de base gravable y aumento en el reparto de


utilidades a los trabajadores (ptu), que a nivel nacional
emite el Servicio de Administracin Tributaria (sat), por
indebida fundamentacin de la competencia material de
dicha autoridad hacendaria.
Lo expuesto por presentarse una violacin franca a los
artculos 1 prrafos uno, dos y tres, 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 8 punto 1
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
y 38 fraccin iv del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Es as, al ser contrarios al principio de la debida fundamentacin y motivacin los actos que al efecto emite

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ilegalidad de las

determinaciones de PTU

emitidas por el SAT

el sat, ya sean solicitudes de informacin y


documentacin, ordenes de visita domiciliaria, oficio de observaciones y dems dentro
del procedimiento de fiscalizacin; mismos
que anteceden a las ilegales resoluciones
determinantes de ptu, erigindose pues estas,
sin duda, como frutos viciados.
Lo dicho en razn que la autoridad
hacendaria NO cita el artculo 20, Apartado
A, fraccin xv del Reglamento Interior del
Servicio de Administracin Tributaria, como
precepto que le otorga competencia para
realizar cualquier revisin y/o actuacin

relacionada con la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas; lo


que lgicamente genera un absoluto estado
de inseguridad jurdica y, violenta las jurisprudencias firmes sobre este particular de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
Ciertamente, es criterio de nuestro ms
alto tribunal que tratndose de la fundamentacin de su competencia, la autoridad debe
cumplir con los requisitos de exhaustividad y
precisin en la cita de todas las normas jurdicas en que la sustente para actuar en cada
caso concreto, de tal forma que no se genere

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Resultan ilegales las resoluciones


determinantes de base gravable y aumento
en el reparto de utilidades a los trabajadores,
que a nivel nacional emite el sat, por
indebida fundamentacin de la competencia
material de dicha autoridad hacendaria
ambigedad o imprecisin sobre el contribuyente otorgndole de los elementos para que
constate la validez de los actos emitidos sobre
su esfera particular de bienes y derechos.
Ello a efectos de que aquel (contribuyente)
cuente con los medios idneos para defenderse, de ser necesario, tal y como se advierte
de una correcta interpretacin de los derechos
fundamentales de seguridad jurdica de legalidad, y debida fundamentacin y motivacin
tan celosamente tutelados en los aludidos
artculos 1 prrafos uno, dos y tres, 14 y 16 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, 8 punto 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, y 38 fraccin
iv del Cdigo Fiscal de la Federacin.
A continuacin, el rubro de tesis que
apoya la postura, localizable para usted
nuestro estimado lector segn los datos que
de ella misma se desprenden:
Novena poca
Registro 177347
Segunda Sala
Jurisprudencia
Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta
Tomo xxii
Septiembre de 2005
Materia Administrativa
Tesis 2/j. 115/2005
Pgina 310
competencia de las autoridades admi nistrativas .- el mandamiento escrito

que contiene el acto de molestia a particulares debe


fundarse en el precepto legal que les otorgue la atribucin ejercida, citando el apartado, fraccin, inciso
o subinciso, y en caso de que no los contenga, si se
trata de una norma compleja, habr de transcribirse
la parte correspondiente.-

()

Jurisprudencia la cual es violentada en las resoluciones de


mrito por parte del Servicio de Administracin Tributaria, y baste para constatarlo que Usted estimado lector se
remita alguna de las mismas de sus propios expedientes, y
as observe con facilidad que la autoridad se limita siempre
a fundar su actuacin, entre otros, en el artculo 20, primer
prrafo, apartado a, fracciones ix y x del Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria, que por lo
que toca a su competencia tan slo norman:
20.-

Corresponde a la Administracin General de


Grandes Contribuyentes la competencia que se
precisa en el apartado b de este artculo, cuando se
trate de las entidades y sujetos comprendidos en el
apartado b de este mismo artculo.
a. Competencia:
ix .- Requerir a los contribuyentes, responsables
solidarios o terceros con ellos relacionados o a contadores pblicos registrados que hayan formulado
dictmenes o declaratorias para efectos fiscales,
para que exhiban y, en su caso, proporcionen la
contabilidad, declaraciones, avisos, datos, otros
documentos e informes y, en el caso de dichos contadores, citarlos para que exhiban sus papeles de
trabajo, as como recabar de los servidores pblicos
y de los fedatarios, los informes y datos que tengan
con motivo de sus funciones, con el propsito de

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comprobar el cumplimiento de las diversas disposiciones fiscales y aduaneras; autorizar prrrogas para
su presentacin; emitir los oficios de observaciones
y el de conclusin de la revisin, as como comunicar
a los contribuyentes la sustitucin de la autoridad
que contine con el procedimiento instaurado para
la comprobacin de las obligaciones fiscales.
x.- Revisar que los dictmenes formulados por contador pblico registrado sobre los estados financieros relacionados con las declaraciones fiscales de
los contribuyentes o respecto de operaciones de
enajenacin de acciones, o cualquier otro tipo de
dictamen o declaratoria que tenga repercusin para
efectos fiscales, renan los requisitos establecidos
en las disposiciones fiscales y cumplan las relativas
a impuestos, aportaciones de seguridad social,
derechos, contribuciones de mejoras, aprovechamientos, estmulos fiscales, franquicias y accesorios
federales; autorizar prrrogas para la presentacin

del dictamen y los dems documentos que lo deban


acompaar; comunicar a los contribuyentes que
surte efectos o no el aviso para presentar dictamen
fiscal y el propio dictamen, as como notificar a los
contribuyentes cuando la autoridad haya iniciado
el ejercicio de facultades de comprobacin con un
tercero relacionado con stos.
Pero que nada establecen con relacin a la materia de la
participacin de utilidades de los trabajadores, puesto
que la fraccin del artculo 20, apartado a, de dicho
Reglamento que trata lo conducente lo es la xv, que no es
invocada por la autoridad en ninguna de sus actuaciones,
y que a la letra norma:
xv.- Estudiar y resolver las objeciones que se formulen

respecto a la participacin de los trabajadores en las


utilidades de las empresas y dictar las resoluciones que
procedan en esta materia, as como cuando se des-

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prendan del ejercicio de las facultades de


comprobacin de las autoridades fiscales.
Misma fraccin que obligatoriamente, en
trminos de la jurisprudencia antes citada,
debe ser parte del fundamento de las actuaciones de mrito, lo que, sin embargo, como
se denuncia, no sucede en la prctica.
Con lo que se genera, y as se debe reclamar en tribunales, un estado de indefensin
e inseguridad jurdica, que no se subsana
porque la autoridad cite otros numerales
como fundamento de sus actos, puesto que
en estos no se establece en forma explcita
y expresa tal competencia con relacin a la
materia de participacin de las utilidades de
los trabajadores de las empresas.
Y por tanto, contrario al criterio de la
jurisprudencia en cuestin, no se especifica
con claridad, certeza, exhaustividad y precisin el fundamento competencial del sat, irrogndose indebidamente a los contribuyentes
fiscalizados la carga de averiguar dentro del
cmulo de normas y cuerpos normativos del
marco jurdico aplicable, si la autoridad es
competente para determinar ptu.
Se concluye pues, tal y como se dijo
en un inicio, que las resoluciones determinantes de participacin de los trabajadores

en las utilidades de la empresa del sat, efectivamente


son frutos viciados de procedimientos ilegales por violacin de los artculos 38 fraccin iv del Cdigo Fiscal
de la Federacin, 1 en sus prrafos uno, dos y tres, 14
y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, y 8 punto 1 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; por lo que agotado el juicio
de nulidad habr de dictarse sentencia definitiva en
trminos de los artculos 51 en su fraccin iv y 52 en su
fraccin ii de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, determinando nulidad lisa y llana
de forma plena, absoluta e integral.
Sigue siendo aplicable la tesis cuyo rubro se identifica
a continuacin, con datos precios para su localizacin de
parte de Usted nuestro estimado lector:
Novena poca
Registro 172182
Segunda Sala
Jurisprudencia
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
Tomo xxv
Junio de 2007
Materia administrativa
Tesis 2/j. 99/2007
Pgina 287
nulidad.- la decretada por insuficiencia en la fundamentacin de la competencia de la autoridad administrativa, debe ser lisa y llana.- ()

La autoridad debe cumplir con los


requisitos de exhaustividad y precisin
en la cita de todas las normas jurdicas
en que la sustente para actuar en cada
caso concreto, de tal forma que no
se genere ambigedad o imprecisin
sobre el contribuyente
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Obligacin del sat


de resarcir al contribuyente

por bienes embargados


cuando se han deteriorado

Mtro. Jos Luis Figueroa Jcome


Subprocurador de Anlisis Sistmico y
Estudios Normativos. Procuradura de la
Defensa del Contribuyente.

Es prctica comn que las autoridades fiscales lleven a


cabo el embargo de bienes de un contribuyente con la
finalidad de garantizar los adeudos derivados de crditos
fiscales a su cargo, conforme lo sealado en el artculo
151 del Cdigo Fiscal de la Federacin (cff)1.
En el desahogo de la diligencia de embargo, el ejecutor puede decidir si el contribuyente ser depositario
de los bienes conforme lo sealado en el artculo 153
1 Artculo 151.- Las autoridades fiscales, para hacer efectivo un crdito

fiscal exigible y el importe de sus accesorios legales, requerirn de pago


al deudor y, en caso de que ste no pruebe en el acto haberlo efectuado,
procedern de inmediato como sigue:
i. A embargar bienes suficientes para, en su caso rematarlos, enajenarlos
fuera de subasta o adjudicarlos en favor del fisco.

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INF ORM A . . .

del cff2, o bien, en el caso contrario y si su naturaleza


lo permite, proceder a extraerlos del lugar en el que se
encuentran, quedando bajo el depsito de la autoridad
fiscal correspondiente.
En muchas ocasiones, los contribuyentes no estn
de acuerdo con los actos del fisco que dieron lugar al
2 Artculo 153.- Los bienes o negociaciones embargados se podrn dejar

bajo la guarda del o de los depositarios que se hicieren necesarios. Los


jefes de las oficinas ejecutoras, bajo su responsabilidad, nombrarn y
removern libremente a los depositarios, quienes desempearn su
cargo conforme a las disposiciones legales. Cuando se efecte la remocin del depositario, ste deber poner a disposicin de la autoridad
ejecutora los bienes que fueron objeto de la depositara, pudiendo sta
realizar la sustraccin de los bienes para depositarlos en almacenes bajo
su resguardo o entregarlos al nuevo depositario.

embargo de sus bienes o incluso, estn en desacuerdo con


el propio procedimiento de embargo, al considerar que
dichos actos de autoridad no se llevaron a cabo conforme
a la ley, por lo que los impugnan a travs de los medios
de defensa correspondientes, como lo son los recursos
administrativos ante la propia autoridad, o bien, a travs
de los juicios ante los diversos rganos jurisdiccionales.
Normalmente estos litigios se prolongan, al tener
a su alcance tanto el contribuyente como la autoridad,
diversos medios de defensa que pueden ser por ejemplo
el Recurso Administrativo de Revocacin, el Juicio Contencioso Administrativo, el Juicio de Amparo, el Recurso
de Revisin Fiscal, entre otros, lo que desde luego implica

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Autoridades fiscales llevan a


cabo el embargo de bienes de un
contribuyente con la finalidad de
garantizar los adeudos derivados
de crditos fiscales a su cargo
una gran inversin de recursos financieros, humanos y
materiales para las partes, incluyendo un factor de gran
importancia que es el tiempo.
Tal como se precis en un inicio, la autoridad tiene
derecho a extraer los bienes que por su propia naturaleza
es posible trasladar del domicilio fiscal del contribuyente
a sus patios o bodegas para su resguardo, no obstante, en
muchas ocasiones slo se limita a almacenarlos en estos
espacios, sin que sean lugares idneos que preserven
los bienes embargados lo que provoca que se deterioren
conforme va pasando el tiempo hasta que pueden llegar
a considerarse como inservibles.
Ante el eventual caso de que el contribuyente
obtenga una resolucin definitiva que le favorezca y la
cual tenga como consecuencia la devolucin de estos
bienes que se han deteriorado hasta quedar como
inservibles, el pagador de impuestos se enfrenta a una
decisin muy difcil, ya que por un lado le devolvern
sus bienes que hace meses o aos le embargaron y que
ya no sirven, o bien si no los retira causarn abandono
en favor del Fisco Federal, en trminos de lo previsto en
el artculo 196-A, fraccin ii, del cff3.
En cualquier caso, el contribuyente se ve afectado,
pues a pesar de tener una sentencia o resolucin favorable ve mermado su patrimonio pues los bienes que en
algn momento le embargaron ya no le son de utilidad
en las condiciones en que se encuentran.
3 Artculo 196-a.- Causarn abandono en favor del Fisco Federal los
bienes embargados por las autoridades fiscales, en los siguientes casos:

ii. Cuando el embargado efecte el pago del crdito fiscal u obtenga


resolucin o sentencia favorable que ordene su devolucin derivada de
la interposicin de algn medio de defensa antes de que se hubieran
rematado, enajenado o adjudicado los bienes y no los retire del lugar
en que se encuentren dentro de dos meses contados a partir de la fecha
en que se pongan a disposicin del interesado.

Del anlisis a las disposiciones contenidas en el cff, no existe alguna norma


jurdica que prevea la posibilidad de que el
contribuyente sea resarcido por la autoridad
fiscal, ya sea en dinero o en especie, en casos
como el planteado con anterioridad, lo cual
resulta paradjico al analizar el artculo 157 de
la Ley Aduanera4 precepto que s contempla
que ante la imposibilidad de devolver el bien
que originalmente fue embargado el Servicio de Administracin Tributaria tendr la
obligacin de resarcir al contribuyente con
un bien sustituto de las mismas o similares
caractersticas y si eso no es posible, a travs
del correspondiente pago conforme a las
disposiciones ah establecidas.
Ante circunstancias similares debe
existir un trato similar, por lo que si bien es
cierto, la Ley Aduanera establece un proce4 Artculo 157.

En el caso de que el Servicio de Administracin Tributaria haya procedido a la destruccin, donacin, asignacin
o venta de la mercanca, la resolucin definitiva que
ordene la devolucin de la misma, considerar el valor
determinado en la clasificacin arancelaria, cotizacin y
avalo practicado por la autoridad aduanera competente
con motivo del procedimiento administrativo en materia
aduanera, actualizndolo en los trminos establecidos en
el artculo 17-a del Cdigo Fiscal de la Federacin hasta
que se dicte la resolucin que autoriza el pago.
El particular que obtenga una resolucin administrativa
o judicial firme, que ordene la devolucin o el pago del
valor de la mercanca o, en su caso, que declare la nulidad de la resolucin que determin que la mercanca
pas a propiedad del Fisco Federal, podr solicitar al
Servicio de Administracin Tributaria la devolucin
de la mercanca, o en su caso, el pago del valor de la
mercanca, dentro del plazo de dos aos, de acuerdo
con lo establecido en este artculo.

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dimiento especfico para casos en los cuales existe una


imposibilidad material y jurdica para poder devolver
las mercancas que en su momento fueron embargadas
al importador, dado que se procedi a su destruccin,
donacin, asignacin o venta, se trata de una situacin
similar a la que se ha narrado con anterioridad, pues
tienen el comn denominador de que el contribuyente
no puede disponer a su entera satisfaccin de los bienes
que originalmente le fueron embargados, por lo que se
considera que debera existir en el Cdigo Fiscal de la
Federacin un procedimiento efectivo que garantice que
el contribuyente cuyos bienes hayan sido embargados
para garantizar el inters fiscal, y que la causa del embargo
haya sido dejada sin efectos, los reciba de regreso en las
mismas condiciones en las que fueron sustrados o bien
que tenga la posibilidad de ser resarcido en dinero o en
especie mediante un bien sustituto, en los casos en los
que hayan sufrido algn menoscabo.

De lo contrario, se podra llegar a victimizar a los


contribuyentes afectados pues tendran que acudir ante la
misma autoridad fiscal, en trminos de lo establecido en
la Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado
realizando la correspondiente reclamacin con motivo de
la indebida actuacin por parte de la autoridad que le ha
ocasionado menoscabo en su patrimonio, teniendo que
enfrentar un procedimiento en el que deber demostrar
que la actividad administrativa irregular le ocasion
afectacin en su esfera patrimonial, para lo que deber
establecer la valoracin del dao o perjuicio causado,
elementos que sern considerados por la propia autoridad
administrativa en trminos de lo dispuesto en el artculo
23 de la ley mencionada5.
5 Artculo 23.- Las resoluciones que dicte el ente pblico federal con

motivo de las reclamaciones que prev la presente Ley, debern contener


como elementos mnimos los siguientes: El relativo a la existencia de la
relacin de causalidad entre la actividad administrativa y la lesin producida y la valoracin del dao o perjuicio causado, as como el monto

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Es importante resaltar la desventaja que


tienen estos contribuyentes, pues tienen
que demostrar que los bienes al momento
en que fueron sustrados de su domicilio
fiscal se encontraban en buen estado y que
finalmente cuando la autoridad procede a
su devolucin, se encuentran deteriorados
a tal grado que son inservibles, para lo cual
tendran que contar con pruebas que sustenten su dicho, como fotografas o videos que
demuestren su estado y que adems obren en
un documento pblico como puede ser una
fe de hechos expedida por fedatario pblico
o incluso un acta circunstanciada emitida
por un Observador de la Procuradura de la
Defensa del Contribuyente.
Lo anterior puede conducir al contribuyente a un escenario difcil, pues puede
darse el caso que no est de acuerdo con la
resolucin que emita la autoridad, al negar
la existencia de la responsabilidad patrimonial o bien que el monto que se determine
sea inferior al que estima que por derecho
le corresponde, por lo que en cualquiera de
los dos casos tendra que promover el correspondiente medio de defensa ante el Tribunal
Federal de Justicia Fiscal y Administrativa
y ante la eventual sentencia desfavorable,
en dinero o en especie de la indemnizacin, explicitando
los criterios utilizados para su cuantificacin. Igualmente
en los casos de concurrencia previstos en el Captulo iv
de esta Ley, en dicha resolucin se debern razonar los
criterios de imputacin y la graduacin correspondiente
para su aplicacin a cada caso en particular.

interponer su Amparo Directo, lo que en s representa


nuevamente un largo tiempo para en su caso, verse beneficiado con una resolucin favorable definitiva, siendo
que desde un principio y como se demostr, no debieron
embargarle sus bienes.
Adicionalmente, el pagador de impuestos enfrenta
dificultades para lograr que un abogado especialista en
la materia defienda estos asuntos, cuando los bienes
embargados representan poca cuanta e incluso el propio
contribuyente opta por que causen abandono a favor del
Fisco Federal, pues le resulta ms caro cubrir los honorarios
de un abogado particular que el beneficio que va a obtener
en el momento en que obtenga la devolucin de sus bienes.
Por lo anterior, es que se considera necesario que se
incorpore a la legislacin fiscal un mecanismo expedito
y sencillo que permita a los contribuyentes que ante la
imposibilidad de que la autoridad fiscal les devuelva sus
bienes embargados en buenas condiciones, se les pueda
resarcir mediante bienes sustitutos iguales o similares o
en su defecto mediante el pago en dinero, incluyendo la
posibilidad de obtener el pago correspondiente con motivo
de los perjuicios sufridos, sin tener que acudir a un procedimiento diverso que prolongue injustificadamente el restablecimiento de sus derechos como pagador de impuestos.
Por lo anterior, la Procuradura de la Defensa del
Contribuyente, se encuentra analizando esta situacin
que afecta a los pagadores de impuestos, a fin de que en
su caso, pueda ejercer la facultad contenida en el artculo
5 fraccin xvi de su Ley Orgnica, para proponer a la
Comisin de Hacienda y Crdito Pblico de la Cmara
de Diputados las modificaciones a las disposiciones fiscales que correspondan en salvaguarda de los derechos
fundamentales de los contribuyentes.

La autoridad tiene derecho a extraer


los bienes que por su propia naturaleza
es posible trasladar del domicilio
fiscal del contribuyente a sus patios
o bodegas para su resguardo
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