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DOCTRINA
Para introducirnos en el tema, brevemente, diremos que los productos del poder
ejecutivo (como dice el prestigioso constitucionalista Pedro Sagus) son sus decisiones; y
stas se manifiestan esencialmente a travs de los decretos. Sin embargo la Constitucin
se refiere a instrucciones y reglamentos en el art. 99, inc. 2, "El presidente de la Nacin
tiene las siguientes atribuciones:
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de
las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias".
Aparece la palabra decreto en el art. 21, "Todo ciudadano argentino est obligado a
armarse en defensa de la patria y de esta Constitucin, conforme a las leyes que al efecto
dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por
naturalizacin son libres de prestar o no este servicio por el trmino de diez aos contados
desde el da en que obtengan su carta de ciudadana"; en el art. 99, inc. 3, "Participa de la
formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar. El
Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carcter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales
hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la
sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o el rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de
necesidad y urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de ministros que
debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter
la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin
deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta
comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para
su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarn las Cmaras. Una ley especial
sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara
regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso."; art. 100, inc. 8, a los
reglamentarios de leyes, prrroga de las sesiones del Congreso, convocar a
extraordinarias, o a los que regulan legislacin delegada, art. 100, inc.12; o promulgan
parcialmente leyes, art. 100, inc. 13, etc.
Reglamentos
Desde el punto de vista cuantitativo, el reglamento es la fuente ms importante del
derecho administrativo.
Implica una manifestacin de voluntad de rganos administrativos, creadora de
status generales, impersonales y objetivos. No existen reglamentos para regir un caso
concreto; solamente la ley formal puede dictar disposiciones para un caso
particular.
Si bien el reglamento stricto sensu proviene comnmente del Poder ejecutivo, en
los ordenamientos jurdicos en general, y en el nuestro en particular, se admite que el
reglamento provenga de otros rganos, verbigracia, del legislativo o del judicial.
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Son los que provienen de una facultad expresamente conferida por el Congreso al
Poder Ejecutivo para que este sancione normas que regularmente son de competencia del
Poder legislativo.
Los simples decretos son sin duda los mas numerosos, pues se dictan diariamente
para nombrar empleados, autorizar gastos, etctera. Contienen normas jurdicas
individuales, que se aplican a un solo caso, y cuya vigencia desaparece por lo general una
vez cumplidos.
La mayor parte de los autores no los mencionan entre las fuentes del derecho, pero
es indudable que corresponde incluirlos entre ellas, toda vez que crean normas que
pueden originar derechos subjetivos, y cuyo cumplimiento es susceptible de ser exigido
judicialmente, o de producir responsabilidades administrativas.
Los decretos-leyes, por ltimo, son disposiciones sancionadas por los gobiernos de
facto (gobiernos revolucionarios), que contienen normas jurdicas generales que modifican
la legislacin vigente. La validez de stos decretos ha sido siempre reconocida, porque se
trata de gobiernos que se encuentran en posesin de la fuerza necesaria para asegurar el
orden y proteger a las personas y cuyo titulo y actos no pueden ser judicialmente
discutidos.
Los decretos-leyes se caracterizan por ser decretos en cuanto a su forma pues son
expedidos por el Poder ejecutivo- y leyes en cuanto a su contenido, porque versan sobre
materias que normalmente son de competencia del Poder Legislativo. Pero como ste no
existe durante esos perodos revolucionarios, los gobiernos de facto asumen las
atribuciones que corresponden a los dos poderes, aun cuando la constitucin no haya
previsto ni admita esta forma de legislar.
La mayora de los autores asimila a estos decretos-leyes los llamados reglamentos
de necesidad o decretos de urgencia.
Se trata tambin de normas jurdicas generales expedidas por el Poder ejecutivo en
circunstancias de extrema necesidad o emergencia pblica, sobre materias de
competencia legislativa y durante el receso del congreso. La urgencia del caso impide
convocar a ste ltimo, y entonces la doctrina admite la posibilidad de que el ejecutivo
dicte esos decretos para resolver problemas que no permiten dilacin. Claro est que no
hallndose autorizados en la constitucin, estos decretos slo pueden admitirse en casos
excepcionales y por razones de urgencia, encontrndose tambin sujetos a la ulterior
ratificacin legislativa.
Adems del Poder ejecutivo, otros rganos de la Administracin pblica pueden
expedir normas jurdicas. Los ministros estn facultados para ordenar "lo concerniente al
rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos" (art. 89 de la
constitucin Argentina), y a ese efecto dictan instrucciones y circulares que reciben el
nombre genrico de resoluciones ministeriales. Y las dems personas de derecho pblico
(municipios y entidades autrquicas) sancionan tambin ordenanzas que, como las
anteriores, son fuente de derecho si crean normas jurdicas susceptibles de originar
derechos y obligaciones.
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Decreto
Decreto es toda decisin, disposicin o mandamiento emanado de autoridad
superior de un poder u rgano administrativo, en especial del jefe de estado. Su contenido
puede ser general o individual. El acto individual implicara una decisin; el acto general
significara una disposicin. Los decretos generales sientan reglas de derecho general,
abstractas e impersonales. El Poder ejecutivo acta normalmente expidiendo decretos, ya
para poner en ejecucin las leves sancionadas por el congreso, ya para cumplir las dems
funciones administrativas que la constitucin y las leyes ponen a su cargo. Los decretos
participan de todos los caracteres de las leyes: contienen normas jurdicas generales o
individuales, son expedidos por autoridad competente obrando en el ejercicio de su poder,
su finalidad comn consiste tambin en procurar el bien de la colectividad y, por ltimo,
deben ser promulgados y publicados. Cuando contienen normas generales son leyes en
sentido material, y cuando solo crean normas particulares son simples decretos, segn
veremos ms adelante. Los decretos se caracterizan por su forma y por el rgano que los
sanciona. Emanan del Poder ejecutivo y adoptan la forma de una resolucin, firmada por
el presidente y refrendada por uno o varios ministros, sin cuyo requisito carecen de
eficacia. Son esencialmente manifestaciones de voluntad del Poder ejecutivo, que al
dictarlos obra unilateralmente creando normas jurdicas. De tal manera es fcil
distinguirlos de las otras fuentes del derecho, pues se diferencian de las leyes y de la
jurisprudencia por su origen y por su forma; de los tratados y contratos por ser unilaterales;
y de la costumbre por contener normas redactadas por escrito y con fuerza obligatoria
desde su origen. Los decretos deben ser clasificados atendiendo a su contenido y a la
relacin de conformidad o discordancia que guardan con las leyes. Si crean normas
jurdicas generales, aplicables a un nmero indefinido de casos o de personas, se llaman
reglamentos; si originan solamente normas individuales son simples decretos o actos
administrativos individuales; y si modifican las leyes existentes son decretos-leyes.
Para el Derecho constitucional argentino, existen cuatro clases de decretos; 1) de
ejecucin o reglamentarios, 2) autnomos, 3) delegados, 4) de necesidad y urgencia. Sin
profundizar o explayar sobre cada uno de ellos en particular, al solo efecto explicativo,
ser conveniente analizarlos brevemente.
Decretos de ejecucin o reglamentarios.
Son los que dan nombre al Poder Ejecutivo, es decir, al rgano estatal encargado
de instrumentar y efectivizar las leyes. De acuerdo al art. 99, inc. 2, "...expide las
instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la
Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias..."; es lo que se
llama derecho complementario de la ley. Esto implica la subordinacin del decreto de
ejecucin a la ley, impidiendo su desnaturalizacin y la invasin en reas legislativas;
siempre partiendo del supuesto de que la ley es constitucional.
Decretos autnomos.
Son los del antiguo art. 86, inc. 1, en base a que el presidente era el encargado de
la administracin general del pas, tarea que ahora ocupa al jefe de gabinete, sin embargo,
es el presidente quien sigue haciendo uso de ellos, como con el 977/95, regulando, incluso
la actividad del jefe de gabinete de ministros. Cuando el Poder Ejecutivo emite un decreto
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de mera utilidad y conveniencia. As por ejemplo, el dec. 2424/91, dictado "para evitar que
se produzca un tratamiento fiscal ms gravoso", y porque "se ha considerado conveniente"
incorporar a la ley de impuestos de sellos una alcuota especial.
La Convencin reformadora de 1994, reglament los decretos de necesidad y
urgencia para impedir que existan prcticas paralelas al sistema constitucional; y con el
propsito de ajustarlos a determinados requisitos que significaban una profunda
modificacin al statu quo previo(miembro coinformante del despacho mayoritario, "Diario
de Sesiones", p, 2218); estas exigencias son las siguientes:
1. Materias. No deben tratar temas penales, tributarios, electorales o de rgimen
de partidos polticos (art. 99, inc. 3 C.N.).
2. Situacin de hecho. El inciso constitucional demanda la concurrencia de varios
presupuestos fcticos: razones de necesidad y urgencia que configuren
circunstancias excepcionales que hicieran posible seguir los trmites ordinarios
previstos por la Constitucin para la sancin de las leyes. En consecuencia no
seran constitucionales los decretos que no atendieran un verdadero caso de
derechos de necesidad, que a su vez una solucin impostergable, y que no
pudieran observarse los trmites corrientes de produccin de leyes.
3. Formas. El art. 99, inc. 3, ha disciplinado la emisin de estos decretos
requiriendo la voluntad conjunta del Presidente, del Jefe de Gabinete de
Ministros, y de la totalidad de los mismos, se emiten en acuerdo general de
estos. En una segunda etapa, el Jefe de Gabinete, personalmente y dentro de
los diez das, tiene que someter el decreto a la Comisin Bicameral Permanente,
cuya composicin deber respetar la proporcin de las representaciones
polticas de cada Cmara. La Comisin debe elevar su dictamen en diez das al
plenario de cada Sala, para su expreso tratamiento, el que tendr que ser de
inmediato considerado por las Cmaras. Concluye sealando que una ley
especial, sancionada por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de
cada Cmara, regular el trmite y los alcances de la intervencin del Poder
Legislativo.
La regla constitucional est bien intencionada, pero peca de escasa eficacia. En
definitiva, ha postergado para una ley especial, determinar qu ocurre si las salas no
tratan o no aceptan a un decreto de necesidad y urgencia, por ejemplo por entender que
no hay necesidad urgente o que lo dispuesto vulnera materialmente el cuerpo
constitucional. No especifica si el decreto tiene un perodo de validez; y si el silencio del
Congreso importa que aquel rige mientras no sea dejado sin efecto por el tratamiento en el
Poder Legislativo, como, efectivamente, as parece ocurrir. Tampoco resolvi el tema del
veto presidencial a un proyecto de ley derogatorio de un decreto de necesidad y urgencia.
En sntesis, demasiadas incgnitas, para un tema institucional harto importante.
Todo lo expuesto, no impide que, en los casos sometidos a su decisin, el Poder
Judicial repute inconstitucional un decreto de necesidad y urgencia si viola las reglas sobre
materias o presupuestos de hecho exigidas por la Constitucin, o si infringe los recaudos
formales apuntados anteriormente.
Se ha sostenido que en la actualidad, al no existir la tan mentada Comisin
Bicameral Permanente, en cuya composicin, adems, no podrn estar representados
materialmente todos los partidos con actuacin en el Congreso, pues faltarn los que slo
tengan uno o dos legisladores, ni la ley especial regulatoria; el Presidente no puede
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JURISPRUDENCIA
Recurso Extraordinario. Cuestiones que no autorizan el recurso
1. El agravio referente a que, con motivo de la retencin efectuada sobre los
intereses correspondientes a un certificado de depsito a plazo fijo mediante la aplicacin
de la escala de conversin anexa al art. 4to. Del decreto 1096/85, igualmente se
configurara cuestin federal a pesar del dictado de una ley ratificatoria por cuanto al
momento de la aplicacin el conflicto estuvo dado entre un decreto y una ley y, por tanto,
la ley ratificatoria afectara con carcter retroactivo derechos incorporados al patrimonio
del apelante, no es atendible pues en el caso de los decretos "de necesidad y urgencia" la
configuracin de esa circunstancia es precisamente el dato que los torna legtimos (del
dictamen del PROCURADOR GENERAL DE LA NACION) (CS, Abril 20-1989). ED, 134330.- Con Nota de JUAN G. NAVARRO FLORIA.
Acto Administrativo. Actos de necesidad y urgencia
1. Los decretos o reglamentos de necesidad y urgencia son aquellos en los cuales
el poder ejecutivo legisla por esta va, asumiendo por si mismo la competencia legisferante
atribuida por la constitucin a la legislatura fundndose en el estado de necesidad; el que
alude a situaciones gravsimas y excepcionales donde se pone en juego la supervivencia
del estado como cuerpo poltico o la suerte de la sociedad. (CS Tucumn, Octubre 311989). ED, 138-516. Con nota de Armando N. Canosa; (Idem, Noviembre 3-1989). ED,
136-207. Con nota de Germn J. Bidart Campos.
2. El estado de necesidad, que constituye el fundamento del dictado de los decretos
o reglamentos de necesidad y urgencia, debe ser interpretado respondiendo a causas muy
severas en su apreciacin y admisin; y solo acontecimientos fundamentales, definitorios
de una opcin entre la subsistencia o el aplastamiento del estado o de la comunidad,
explican la presencia cierta y concluyente de un real estado de necesidad. Asimismo, tal
necesidad tiene que demandar una respuesta estatal impostergable e inmediata, imposible
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de lograr con el trmite legislativo regular. (CS Tucumn, Octubre 31-1989). ED, 138-516.
Con nota de Armando N. Canosa.
3. La doctrina reconoce consecuencias jurdicas a los decretos de necesidad y
urgencia cuales son: Que tienen vigor o vigencia desde que se dictan y publican; que la
derogacin legislativa implica la derogacin con efectos para el futuro; que el silencio del
congreso implica aprobacin y que la invocacin de necesidad y urgencia es una medida
gravsima de gobierno, cuya validez debe juzgarse severamente. (CS Tucumn, Octubre
31-1989). ED, 138-517. Con nota de Armando N. Canosa.
4. El decreto-ley 2122/1 dictado por el poder ejecutivo de la Provincia de Tucumn
se encuentra entre los denominados decretos o reglamentos de necesidad y urgencia. (CS
Tucumn, Octubre 31-1989). ED, 138-517. Con nota de Armando N. Canosa.
5. Si bien en la jurisprudencia de la Provincia de Tucumn no existen casos de
decretos de necesidad y urgencia, salvo los decretos-leyes dictados por los gobiernos de
facto, estos han sido reconocidos en la jurisprudencia Nacional, especialmente con el caso
del decreto que cambio el signo monetario; y aunque parezca una paradoja, esta clase de
decretos que fueron habituales en la legislacin de los gobiernos de facto, resultan hoy da
controvertidos y desconocidas su legalidad y legitimidad en un gobierno de iure dictados
en un momento de emergencia total, teniendo en cuenta las necesidades urgentes de
evitar caer en una laguna o vaco de poder (del voto del doctor Pedraza). (CS Tucumn,
Octubre 31-1989). ED, 138-518. Con nota de Armando N. Canosa.
6. Si bien la constitucin de la Provincia de Tucumn no contempla especficamente
los llamados decretos de necesidad y urgencia, buceando en la entraa de la misma,
encontramos que la norma del art. 36, inc. 5, Concordante con la del art. 103, inc. 3 y la
primera parte de los incisos 20 y 23 del referido ordenamiento, que posibilitara en un
estado de necesidad y urgencia, ocasionante de un vaco de poder, formularse este acto
(del voto del doctor Pedraza). (CS Tucumn, Octubre 31-1989). ED, 138-517. Con nota de
Armando N. Canosa.
Amparo. Procedimiento
1. Carece de legitimacin para demandar quien, en el carcter de ciudadano
argentino, vecino de la provincia e integrante del cuerpo electoral, promueve accin de
amparo contra la Provincia de Tucumn a fin de que se declare la nulidad,
inconstitucionalidad e inaplicabilidad de los decretos 1911-14, 2119/1, 2122/1 y
2123/1dictados por el poder ejecutivo provincial con fundamento en que los mismos
conllevan el ejercicio por parte del poder ejecutivo de atribuciones que son propias del
poder legislativo, violado en forma expresa lo dispuesto por el art. 29 de la Constitucin
Nacional y 3 de la provincial, pues el derecho pblico de contenido poltico electoral de
elegir representantes a la honorable legislatura y convencionales constituyentes, se
encuentra intangible se que el rgimen que regule ambos actos comiciales haya sido
implementado mediante ley formal de la legislatura, sea que su instrumentacin acontezca
a travs de un reglamento de necesidad y urgencia o decreto-ley dictado por el poder
ejecutivo de iure: Por lo que el vicio de inconstitucionalidad, de resultar fundada la
pretensin objeto del proceso, deviene con relacin a la parte actora una cuestin
abstracta, por no poder invocar al presente un perjuicio personal, actual o inminente del
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mencionado derecho subjetivo. (CS Tucumn, Noviembre 3-1989). ED, 138-514. Con nota
de Germn J. Bidart Campos.
Poder Ejecutivo.
Legislacin
1. La atribucin del poder ejecutivo de sancionar reglamentos de necesidad y
urgencia que, sin autorizacin legislativa previa, modifiquen lo dispuesto por normas
legales, requiere para la permanencia de los decretos as dictamen, la ratificacin del
(CNCont.-adm. Fed. Sala III, Abril 3-1990). ED, 137-456. Con nota de Germn J. Bidart
Campos.
2. La atribucin del poder ejecutivo de sancionar reglamentos de necesidad y
urgencia que, sin autorizacin legislativa previa, modifiquen lo dispuesto por normas
legales, requiere para la permanencia de los decretos as dictamen, la ratificacin del
(CNCont.-adm. Fed. Sala III, Abril 3-1990). ED, 137-456. Con nota de Germn J. Bidart
Campos.
Facultades. Decretos de necesidad y urgencia
1. La produccin de decretos de necesidad y urgencia, luego de la reforma
constitucional de 1994, ya no podr ser asumida por el Presidente, sino que para su
dictado debern concurrir las voluntades del Presidente, acuerdo general de ministros,
refrendo del Jefe de Gabinete y contralor por parte de la Comisin Bicameral creada por la
Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
2. Corresponde declarar inconstitucional el decreto 2302/94 por padecer del vicio de
nulidad absoluta e insanable ya que, hasta la creacin de las figuras que habilitaran el
dictado de los decretos de necesidad y urgencia, el Poder Ejecutivo deber atenerse a la
vigencia del funcionamiento de los cuerpos legislativos creados por la Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
3. Corresponde declarar inconstitucional el decreto 2302/94 por padecer del vicio de
nulidad absoluta e insanable ya que, hasta la creacin de las figuras que habilitaran el
dictado de los decretos de necesidad y urgencia, el Poder Ejecutivo deber atenerse a la
vigencia del funcionamiento de los cuerpos legislativos creados por la Constitucin.
(Juzgado Federal N- 2 Mar del Plata, marzo 27-1995). ED, 162-392. - Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
4. Los decretos o reglamentos de necesidad y urgencia son reconocidos por la
doctrina y jurisprudencia como instrumentos aptos para producir efectos jurdicos a partir
de su existencia. Adems debe tenerse especialmente en cuenta que a partir de la reforma
de la Constitucin Nacional, estos reglamentos o decretos tienen una base legal al haber
sido incorporados expresamente dentro del articulado de nuestra carta fundamental (del
voto del doctor Rivero).
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(ST La Rioja, marzo 12-1995). ED, 162-548. - Con nota de Germn J. Bidart
Campos.
Facultades Legislativas
1. Aun cuando el art. 99, inc. 3 de la Constitucin Nacional haya receptado la
facultad del Poder Ejecutivo de dictar reglamentos de necesidad y urgencia, el principio
rector que la ley fundamental mantiene es la imposibilidad del Poder Ejecutivo de emitir
disposiciones de carcter legislativo, bajo pena de nulidad absoluta e insanable. De tal
forma que slo cuando circunstancias excepcionales hicieren imposible seguir los trmites
ordinarios previstos en la Constitucin para la sancin de leyes, podrn dictarse decretos
por razones de necesidad y urgencia.
(Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Contenciosoadministrativo Federal,
N 1 agosto 31-1995). ED, 167-111.
2. La existencia de circunstancias excepcionales que hicieran imposible seguir los
trmites ordinarios previstos en la Constitucin Nacional para la sancin de las leyes,
como causas legitimantes del dictado de los llamados decretos de necesidad y urgencia
(art. 99, inc. 3, CN), deben ser juzgadas con criterio restrictivo; ms an cuando no se han
puesto en funcionamiento, por inexistencia de la ley especial que regule el trmite y
alcance de la revisin del Congreso, los dispositivos que los constituyentes han tenido en
cuenta para legitimar ese actuar del Poder Ejecutivo.
(Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Contenciosoadministrativo Federal,
N 1 agosto 31-1995). ED, 167-111.
Impuestos. Principios Generales. Facultades tributarias. Imposicin por ley
1. El principio de reserva de la ley tributaria, de rango constitucional, y propio del
estado de derecho, slo admite que una ley formal tipifique el hecho que se considera
imponible y que constituir la posterior causa de la obligacin tributaria; por lo tanto, el
Poder Ejecutivo no puede establecer o extender los impuestos a distintos objetos de los
expresamente previstos en las leyes (en el sub lite el Instituto de Cinematografa exigi a
la actora Video Club Dreams abonar el impuesto establecido en el decreto 2736/91 y
949/92 que modificaron a la ley 17741. Ambos decretos se tratan de reglamentos de
necesidad y urgencia para cuyo dictado el Poder Ejecutivo ejerci competencias propias
del Congreso). (CNCont.-adm. Fed., sala III, marzo 9-1993). ED, 154-246. Con nota de
Germn J. Bidart Campos.
Ley.
Decretos de necesidad y urgencia
1. Los reglamentos de necesidad y urgencia son los que dicta el Poder Ejecutivo
sobre materias de la competencia legislativa, cuando una emergencia sbita exige emitir
normas que el Congreso no ha dictado. (CFed. Mendoza, sala A, mayo 13-1993). ED, 15635.
2. Los decretos de necesidad y urgencia son constitucionales y no es necesaria su
ratificacin expresa por parte del Congreso, bastando su ratificacin tcita, por entenderse
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que, si no han sido derogados u objetados por dicho Cuerpo Legislativo, han sido
implcitamente aprobados. Por ende, debe considerarse que el Dec. 435/90 es
constitucional por haber sido efectuado por un rgano (Poder Ejecutivo) que, en las
circunstancias de hecho en que se encuentra el pas, est facultado para realizarlo, sin
tener que supeditar su trmite a las dilaciones del tratamiento legislativo y, adems, que tal
decreto est virtualmente ratificado por el Congreso. (CFed. Mendoza, sala A, mayo 131993). ED, 156-35.
3. Cuando hay una situacin de emergencia econmica-social que perjudica el
bienestar general, el Poder Ejecutivo, mediante un decreto de necesidad y urgencia,
puede restringir los derechos y garantas constitucionales, siempre que tal restriccin sea
temporal y rija mientras dure la emergencia. Por ende, el Dec. 435/90, en sus arts. 45 y
46, al dejar sin efecto la liberacin del mbito fiscal por el IVA, no viola tal extremo, ya que
dicha exencin era temporal y, por tanto, no se trataba de un derecho adquirido; adems,
aunque as hubiese sido, la restriccin es vlida porque no han an desaparecido las
causas que motivaron la instauracin de dicho decreto. (CFed. Mendoza, sala A, mayo 131993). ED, 156-35.
4. Las disposiciones de los arts. 45 y 46, Dec. 435/90 no merecen la justificacin
jurdica reservada a los decretos de necesidad y urgencia ya que: a) la materia en que se
inmiscuyen es la misma que fue expresamente tratada en la ley 23697 al disponer sobre
los regmenes de promocin frente a la emergencia nacional, de modo tal que, para
aceptar la excepcionalidad de las modificaciones introducidas por dicho decreto, habra
que presuponer una emergencia dentro de la emergencia; b) su dictado se muestra
desprovisto de una fundada premura y descarta la existencia de gravedad, pues no tiene
otra consecuencia que la percepcin parcial de un impuesto que, ya por ley, haba sido
exento a un determinado sector promocionado y c) recrean una carga de carcter
impositivo que el art. 44 de la Constitucin Nacional asigna exclusivamente a la Cmara
de Diputados (del voto en disidencia del doctor Endeiza). (CFed. Mendoza, sala A, mayo
13-1993). ED, 156-35.
5. No debe otorgarse validez a todos los decretos de necesidad y urgencia por el
solo hecho de no haber sido expresamente derogados por el Congreso; sino que cada
caso debe ser examinado individualmente, asignndole a la omisin del Poder Legislativo
el valor de un elemento de juicio ponderable, segn las caractersticas de la normativa en
cuestin (del voto en disidencia del doctor Endeiza). (CFed. Mendoza, sala A, mayo 131993). ED, 156-35.
6. Se degrada la sustancia de una decisin judicial cuando lisa y llanamente se la
desconoce, anula o deja sin efecto; la distincin entre la sustancia de un acto jurdico y sus
efectos contribuye a la transparencia de la doctrina de la legislacin de emergencia,
admitiendo la constitucionalidad de la que restringe temporalmente el momento de la
ejecucin del contrato o la sentencia manteniendo en su integridad la sustancia de los
mismos, as como la de los derechos y obligaciones que crean o declaran; es que en
tiempos de gran trastornos econmicos-sociales el mayor peligro que se cierne sobre la
seguridad jurdica no es el comparativamente pequeo que se deriva de la postergacin
transitoria de las ms estrictas formas legales sino el que sobrevendra si se los
mantuviera con absoluta rigidez, por cuanto ellos, que han sido fecundos para pocas de
normalidad y sosiego, suelen adolecer de pattica ineficacia frente a la crisis. En un
estado de emergencia, su prolongacin representa, en s misma, el mayor atentado contra
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la seguridad jurdica (del voto por sus fundamentos de los doctores Fayt, Levene [h.] y
Molin O'Connor). (CS, diciembre 22-1993). ED, 158-130. - Con nota de Rodolfo R.
Spisso.
7. Respecto al derecho adquirido a obtener mediante la ejecucin de sentencia
firme lo que ella determina, esta Corte ha establecido que no puede ser substancialmente
alterado por una ley posterior, por cuanto la sentencia firme es intangible; lo juzgado por
ellas no ha de volver a juzgarse. Pero una cosa es su contenido y su ejercicio, que debe
necesariamente llevarse a cabo en razn de la intangibilidad que la protege y otra cmo y
cundo haya de serlo; de ah que no sea constitucionalmente invalidada una ley que
respetando el juicio que las sentencias contienen y su fuerza ejecutoria, regule el modo y
tiempo de obtener el efecto de manera distinta a como lo regula la ley vigente cuando la
sentencia se dict, mientras la misma regulacin no importe destituir prcticamente de su
eficacia a esta ltima (del voto por sus fundamentos de los doctores Fayt, Levene [h.] y
Molin O'Connor). (CS, diciembre 22-1993). ED, 158-130. - Con nota de Rodolfo R.
Spisso.
8. La jurisprudencia de esta Corte ha admitido, en situaciones de emergencia, la
constitucionalidad de las leyes que suspenden temporalmente tanto los efectos de los
contratos ajustados libremente por las partes, como los efectos de las sentencias firmes,
siempre que no se altere la sustancia de unos y otros, a fin de proteger el fin pblico en
presencia de desastres o graves perturbaciones (del voto por sus fundamentos de los
doctores Fayt, Levene [h.] y Molin O'Connor). (CS, diciembre 22-1993). ED, 158-130. Con nota de Rodolfo R. Spisso. Repertorio: 29
Naturaleza. Constitucionalidad e inconstitucionalidad
1. A pesar de que la necesidad imponga la aplicacin inmediata de las medidas
legislativas de urgencia que adopte el Poder Ejecutivo Nacional, ellas no dejan de ser
actos de naturaleza provisoria, pues han de requerir de alguna manera la conformidad del
rgano que tiene la potestad constitucional de legislar (del voto del doctor Galli).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. No puede desconocrseles naturaleza de fondos pblicos del Estado Nacional a
los resultantes de los porcentajes sobre primas pagadas por las aseguradoras a la
Superintendencia de Seguros de la Nacin, organismo integrante de la Administracin
Pblica Nacional, encargada del ejercicio del control -estatal- sobre aqulla (del voto de la
doctora Prez Corts).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. La circunstancia de que el fondo de estmulo, proveniente de una tasa uniforme
fijada por el Poder Ejecutivo sobre el importe de las primas que pagan los asegurados, no
forme parte del Tesoro Nacional, no implica su exclusin de la derogacin prevista en el
art. 4 del decreto 2192/86. Ello es as, pues all se derogan, en el mbito de los
organismos pertenecientes a la Administracin Nacional, todos aquellos beneficios
emergentes de fondos pblicos percibidos por el personal de su dependencia, que
respondan a porcentajes o coeficientes determinados sobre recaudaciones o que surjan
de la distribucin anual de utilidades o excedentes de recursos afectados para su
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distribucin anual al personal cualquiera sea la naturaleza de la norma que los hubiera
autorizado (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
4. El decreto 2192/86 dictado por el Poder Ejecutivo Nacional es constitucional.
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
5. El control de constitucionalidad respecto de los decretos de necesidad y urgencia
comprende la verificacin de los presupuestos habilitantes que segn la Constitucin
deben concurrir para que el Poder Ejecutivo ejercite -vlidamente- la facultad de dictar
actos de contenido legislativo. Lo contrario importara tanto como aceptar la existencia de
actos emanados de los poderes pblicos que, a pesar de resultar manifiestamente
violatorios de la Constitucin y de los derechos que ella garantiza, se encuentran exentos
del control de los jueces.
(CJ Salta, junio 30-1995). ED, 164-700.
Requisitos de validez
1. Ante la falta de previsin constitucional que legitime y regule el dictado de los
decretos de necesidad y urgencia por parte del Poder Ejecutivo en materias que
pertenecen a la reserva de la ley, su justificacin ha devenido, desde antiguo, por la
doctrina y la jurisprudencia, las que, sin embargo, no se han puesto totalmente de acuerdo
sobre los requisitos que deben llenar para que sea factible su legitimacin (del voto del
doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
2. La validez constitucional de los decretos de necesidad y urgencia requiere, en
primer lugar, que concurran circunstancias configurativas de una situacin o estado de
necesidad y, en segundo lugar, dicha situacin debe justificar y autorizar que el Poder
Ejecutivo Nacional cuyas funciones le imponen el concreto aseguramiento de la paz y el
orden social y proveer a la subsistencia del Estado y al inters pblico- asuma
competencia propia del Poder Legislativo, para la adopcin de medidas urgentes e
indispensables, cuya ejecucin inmediata se imponga en aras del bien comn, y que no
parezcan susceptibles de ser generadas eficazmente por medio de los procedimientos
normales (del voto de la doctora Prez Corts).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
3. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin entendi en el caso "Peralta" que la
validez de un reglamento de necesidad y urgencia estaba condicionada por dos razones
fundamentales: 1) que en definitiva el Congreso Nacional, en ejercicio de poderes
constitucionales propios, no adopte decisiones diferentes en los puntos de poltica
econmica involucrados; y 2) porque y esto es de pblico y notorio- ha mediado una
situacin de grave riesgo social, frente a la cual existi la necesidad de medidas sbitas
del tipo de las instrumentadas en el decreto, cuya eficacia no parece concebible por
medios distintos a los arbitrados (del voto del doctor Miguens).
(CNCont.-adm. Fed., sala IV, junio 30-1994). ED, 160-39.
Eficacia
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LEY N 15
Ratificacin o Rechazo de los
Decretos de necesidad o urgencia.
S/T - 108-D-97 y agregados Buenos Aires, 26 de marzo
de 1998.
La Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires
sanciona con fuerza de Ley
Legislatura de la
Art. 1 - La ratificacin o rechazo de los decretos de
Ciudad
necesidad y urgencia dictados por el Poder Ejecutivo se
Autnoma de
expresar a travs de una Resolucin de la Legislatura. La
Legislatura no podr, a travs de esta Resolucin modificar el
Buenos Aires
texto del decreto.
Art. 2 - La Resolucin que ratifique o rechace el decreto deber ser adoptada por
simple mayora de los votos emitidos, salvo que el decreto versara sobre una materia para
cuya regulacin la Constitucin exija una mayora superior. En este ltimo caso, la
ratificacin del decreto deber ser aprobada con la mayora correspondiente. Si no se
alcanzara dicha mayora se entiende que el decreto ha sido rechazado.
Cuando el decreto de necesidad y urgencia regule una materia cuya aprobacin
exija doble lectura, los plazos para que la Legislatura se expida se computarn para la
aprobacin inicial. La vigencia del decreto, en estos casos, se extender hasta la
publicacin de la resolucin definitiva de la Legislatura.
Art. 3 - Producida la votacin, el Presidente de la Legislatura comunicar la
Resolucin al Poder Ejecutivo y ordenar su inmediata publicacin en el Boletn Oficial.
Art. 4 - Una vez ratificado el decreto tendr rango de ley.
Art. 5 - El decreto rechazado perder vigencia a partir de la publicacin de la
Resolucin de la Legislatura en el Boletn Oficial.
Art. 6 - La falta de pronunciamiento de la Legislatura importar el rechazo del
decreto, el cual perder vigencia a partir del vencimiento del plazo establecido en el
artculo 91 de la Constitucin.
Art. 7 - El Poder Ejecutivo podr modificar o dejar sin efecto un decreto de
necesidad y urgencia pendiente de tratamiento legislativo hasta que la Legislatura se
pronuncie sobre el mismo o quede rechazado por vencimiento de los plazos
constitucionales.
En ambos casos, el Poder Ejecutivo deber remitir el nuevo decreto a la
Legislatura. Cuando se trate de una modificacin, los plazos previstos en la Constitucin
para su tratamiento en la Legislatura se computarn a partir de la remisin del decreto que
introduce la modificacin.
Art. 8 - La Legislatura deber ratificar o rechazar todo decreto que, aun no
habiendo sido calificado por el Poder Ejecutivo como de necesidad y urgencia, versara
sobre materias cuya regulacin es competencia de la Legislatura. A tal fin, a solicitud de
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El decreto, que lleva el nmero 842, fue firmado pocas horas despus de que la
Cmara Contencioso Administrativo Federal confirm un fallo de la jueza de primera
instancia Liliana Heiland, que en julio ltimo declar la nulidad del decreto 375/97, de
privatizacin de las estaciones areas, y fren la venta de los pliegos.
Varios legisladores radicales haban presentado tres meses antes una accin de
amparo contra esa norma y tanto esa magistrada como la cmara de apelaciones
interpretaron que la medida presidencial avasall el derecho de los legisladores de
pronunciarse sobre el tema.
Jorge Rottenberg, jefe de asesores de la Jefatura de Gabinete, sostuvo que la
nueva norma "ratifica los decretos 375 y 500 y se reactiva el proceso de licitacin. El
decreto de necesidad y urgencia es una norma de orden superior a un decreto y tiene
fuerza de ley".
Poco despus de que el jefe de Gabinete, Jorge Rodrguez, present su informe
bimestral en el Congreso, el senador radical Horacio Usandizaga dijo que Rottenberg
"maneja esta privatizacin de 1600 millones de dlares a pesar de que fue procesado y
condenado por estafa a un banco en 1993".
Julio Avena, vocero de Rodrguez, aclar a la prensa que "Rottenberg tuvo un
problema con la Justicia en 1991, cumpli la condena, pero la sentencia no lo inhabilit
para la funcin pblica".
Aeropuertos: Menem desoy a la Justicia
Una cmara de apelaciones anul la privatizacin, pero anoche el jefe del
Estado la ratific con un decreto de urgencia
La Sala II de la Cmara en lo Contencioso Administrativo declar ayer la nulidad del
decreto 375/97, de privatizacin de los aeropuertos, con lo cual se frenaba todo el proceso
de licitacin encarado por el gobierno nacional, pero la respuesta del presidente Carlos
Menem no se hizo esperar: anoche dict el decreto de necesidad y urgencia 842, que
ratifica la vigencia de esa norma y dispone seguir adelante con el trmite de concesin.
El Poder Ejecutivo, en lugar de presentar un recurso adverso contra el fallo del
tribunal, opt por una va ms rpida, aunque de dudosa constitucionalidad. Una fuente de
la Jefatura del Gabinete expres con claridad la idea que acompaa la sancin de la
nueva norma: "Este decreto, como es de necesidad y urgencia, tiene fuerza de ley. Ahora
lo enviaremos al Congreso, para que decida si lo ratifica o no. Mientras tanto, el decreto
tiene fuerza de ley".
La causa judicial
A principios de ao, el presidente Carlos Menem dict el decreto 375/97, de
privatizacin de numerosas aeroestaciones nacionales dispersas en todo el pas. Poco
despus, Alejandro Nieva, Elisa Carri y otros legisladores radicales, y Patricia Bullrich
(Unin por Todos), presentaron ante la Justicia una accin de amparo con un doble
propsito: pedir la suspensin del decreto y conseguir que la Justicia lo declarase nulo.
Jorge Maiorano, titular de la Defensora del Pueblo, hizo otra presentacin similar.
Este ltimo pedido se fund en que el dictado de ese decreto por el Poder Ejecutivo
"avasalla" la atribucin del Congreso Nacional de sancionar una ley sobre la materia, ms
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Conclusin
Es obvio, que bastan recorrer dos o tres artculos periodsticos de distintos medios
grficos o audiovisuales, para enterarse de la animadversin que produce en el
sentimiento de la sociedad, la manera sistemtica de gobernar que ha tenido hasta hoy, el
menemismo, a travs de la neodictadura de los decretos de necesidad y urgencia.
Sin querer convertir esta investigacin en una alegora poltica, no puedo ms que
expresar, lo que es el sentimiento de todos los sectores de nuestra sociedad. Hace no
mucho tiempo, realic una investigacin histrica respecto de la vida de Juan Manuel de
Rosas; si hoy, recordamos aquel instituto caracterstico de la poca, como la suma del
poder pblico o las facultades extraordinarias, me pregunto cuntas diferencias podramos
encontrar entre aquella poca de guerras intestinas y estas de un neto tinte de dictadura
liberal.
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