ALTERNATIVA 1
LUS CABRAL DE MONCADA
SUMRIO: 1. Introduo e aspectos principais. 2. O acordo das partes. 3. Os
meios no jurisdicionais de composio de conflitos. 4. O caso particular dos
centros de arbitragem 5. Os limites constitucionais e legislativos da
competncia dos tribunais arbitrais 6. A arbitragem no direito administrativo; os
contratos administrativos 7. A competncia arbitral quanto aos actos
administrativos 8. O regime jurdico da arbitragem 9. A questo dos tribunais
arbitrais necessrios. 10. A arbitragem internacional 11. Concluses.
1.
tambm este o entendimento do TC; cfr. Ac. n. 230/86, onde se l (it. nosso) que mesmo que os tribunais arbitrais no se enquadrem na
definio dos tribunais enquanto rgos de soberania... nem por isso deixam de ser qualificados como tribunais para outros efeitos.
disse. Pelo que ao exerccio dos primeiros toca, os referidos centros so instituies
arbitrais e integram a justia administrativa.
Tais centros devem ser autorizados por lei especial, segundo o n. 1 do art. 187,
podendo abranger um amplo conjunto de matrias, para alm dos tradicionais
contratos e responsabilidade civil da Administrao, quais sejam o funcionalismo
pblico, os sistemas de proteco social e o urbanismo.
Resta saber em que condies que a jurisdio de tais tribunais arbitrais
permanentes vincula as entidades pblicas. Pelo que ao Governo diz respeito, a
vinculao depende de portaria, nos moldes previstos pelo n. 2 do art. 187. A
referida portaria d aos interessados o poder de se dirigirem a esses centros para a
resoluo dos litgios em causa.
A emanao da referida portaria, por um lado, e a aceitao voluntria da
jurisdio pelos particulares, pelo outro lado, configuram o acordo indispensvel
arbitragem. por isso que, uma vez a portaria adoptada, os particulares tm, como
se viu, o direito de se dirigirem queles centros exigindo a arbitragem. Mas no
estamos perante qualquer forma de arbitragem necessria.
5. OS LIMITES CONSTITUCIONAIS E
COMPETNCIA DOS TRIBUNAIS ARBITRAIS
LEGISLATIVOS
DA
ADMINISTRATIVO;
OS
arbitragem, como se ver, e, por ser assim, no teria o CCP de tomar posio sobre
o assunto. No obstante, h referncias indirectas arbitragem a propsito do
regime jurdico dos contratos administrativos, pelo que toca s modificaes
objectivas do contrato (art. 311 e ss.), extino do mesmo (alnea c) do art. 330 e
n. 3 do art. 332) e determinao (arbitral) do preo e prazo de execuo dos
trabalhos a mais (n. 5 do art. 373).
Determina ainda a alnea b) do n. 1 do art. 311 do CCP que pode haver
modificao objectiva do contrato por via arbitral. E prev ainda que o
incumprimento de decises arbitrais pelo contraente pblico fundamento para a
resoluo do contrato por iniciativa do co-contratante e, no caso de o mesmo
incumprimento ser imputvel ao co-contratante, de resoluo sancionatria pelo
contraente pblico, nos termos das alneas e) do n. 1 do art. 332 e f) do n. 1 do art.
333, respectivamente.
Seja como for, o CCP vai seguramente mais longe do que ia o j revogado art.
188 do CPA, que, de modo restritivo, apenas admitia a clusula compromissria no
contrato administrativo, esquecendo o compromisso arbitral. 8Ora, sucede que nada
impede esta ltima figura face do CCP 9.
Mas isto no significa que o CCP no exclua a arbitragem em certos domnios
da disciplina dos contratos administrativos. Na verdade, no n. 3 do art. 313
exclui-se que nos contratos com objecto passvel de acto administrativo e demais
contratos sobre o exerccio de poderes pblicos por efeito de sentena arbitral se
possa modificar o contedo dos contratos a ponto de precludir o exerccio da
margem de livre deciso no exerccio dos poderes de modificao objectiva do
contrato com fundamento em alterao anormal e imprevisvel das circunstncias
em que as partes fundaram a deciso de contratar. Ou seja; a arbitragem no
prejudica o exerccio da competncia discricionria da Administrao.
7. A
COMPETNCIA
ADMINISTRATIVOS
ARBITRAL
QUANTO
AOS
ACTOS
A proibio do compromisso arbitral parecia-nos incorrecta mesmo face do direito anterior, mas o tema no pode ser aqui tratado e, seja
m
o
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o
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9
O desaparecimento do referido art. 188 do CPA favoreceu tambm a concentrao do regime jurdico da arbitragem administrativa no stio
onde deve estar ou seja, no CPTA.
8.
Tal recurso para os tribunais est por vezes excludo por norma especial.13
As decises dos rbitros podem ser anuladas pelo TCA, de acordo com o n. 1
do art. 186, nos termos gerais em que um tribunal judicial pode anular as decises
arbitrais ou seja, nos termos do art. 27 da LAV, aqui directamente aplicvel,
segundo o mesmo n. 1.
Para a execuo das sentenas dos tribunais arbitrais que versem sobre matrias
da competncia dos tribunais administrativos, so competentes estes ltimos, 14
sendo caso disso, e de acordo com o processo a aplicvel. Vale o art. 30 da LAV.
No h, portanto, arbitrabilidade da execuo de sentenas, mesmo que dos
tribunais arbitrais. Neste domnio h uma verdadeira reserva de competncia dos
tribunais estatais, como se tinha dito.
9.
A ARBITRAGEM INTERNACIONAL
aplicar uma conveno sem violao de uma norma interna, no isso que afecta as
obrigaes que assumiu em consequncia de um tratado.
Ora, o mesmo se verifica relativamente s sentenas dos tribunais arbitrais
internacionais a que determinado pas aceitou sujeitar-se. a proteco devida ao
princpio da boa-f da contraparte que explica, dentro de certos limites, este regime
da inoponibilidade de um vcio de mera natureza processual gerado de acordo com
o direito interno aplicao de uma sentena arbitral internacional eventualmente
menos favorvel ao pas em questo.
A Administrao portuguesa no poder invocar a violao de natureza formal
do seu direito interno para se desobrigar de uma sentena arbitral.
Releva ainda no mesmo sentido o princpio geral da efectividade (mxima) das
convenes internacionais. Este princpio obriga a uma interpretao do texto da
conveno favorvel consolidao das vinculaes recprocas dos Estados que
foram partes na conveno. Tambm este princpio deve ser aplicado na
interpretao do alcance das sentenas arbitrais internacionais.
11.
CONCLUSES