RESUMO:

H algumas dcadas tm se perdido a segurana de resposta do sistema penal diante os

problemas apresentados e a situao deste se tornou insustentvel. Os problemas tem
sido deixados de lado, atravs de uma delimitao discursiva arbitrria que evita
confrontar a crise como instrumento de negao.
Nesta busca de negao do sistema penal, num discurso jurdico penal operacional, ocorre
um processo de perda das penas.
A programao normativa no baseia se em discursos jurdico penais e em como este
supem que eles atuem e sim numa realidade que no existe, atuando de outra maneira.
E essa situao pode ser identificada facilmente na Amrica Latina.
O sistema penal apresenta falhas e se mostra incapaz de impedir crimes. E esse discurso
jurdico penal falso reproduzido pelos progressistas ou feito como discurso liberal para
tentarem a defesa dos criminalizados frente ao sistema. E esta repetio no de m f,
mas pela incapacidade de substituio. De modo que negar o sistema vigente sem
substitu-lo por outro carecer o direito de resposta, como nico instrumento disponvel,
de algumas pessoas.
certa a falsidade do sistema, mas ele no pode continuar sendo apresentado como
resultado conjuntural de nossos sistemas e hoje a realidade sistmica no se adequar ao
discurso jurdico penal. Que essa adequao possvel devido s caractersticas
estruturais ao sistema que s poderiam ser supridas se o mesmo tambm o fosse.
Destarte, ocorre uma brusca acelerao do descrdito do discurso jurdico penal e a
falsidade alcana tal magnitude desconcentrando o penalismo da regio.

CAPTULO PRIMEIRO
O poder social, como exerccio de poder outorga a legitimidade do sistema penal por sua
racionalidade.
Se o discurso jurdico penal fosse racional e se o sistema penal atuasse em conformidade
com o sistema penal seria legtimo.

A projeo efetiva da planificao explicitada no discurso jurdico penal deve se realizar

em alguma medida.
O discurso jurdico penal elaborado sobre um texto legal explicitando mediante os
enunciados da dogmtica; a justificativa e o alcance de uma planificao na forma do
dever ser tendo como requisitos dois nveis de verdade social pra que este discurso seja
socialmente verdadeiro que so o abstrato e o concreto. O abstrato como uma adequao
de meio a fim e o concreto como adequao operativa mnima conforme planificao.
Em nossa regio, o discurso jurdico penal insustentvel a racionalidade e, por
conseguinte a legitimidade pretendida.
Legalidade, como produo de normas mediante processos previamente fixados. Como
um conceito ainda vazio, se busca garantia numa idia de soberano. Garantia da
legitimidade formal da norma fundamental. Esta insuficincia legitimadora da legalidade
formal bastante clara em nossa regio, de modo a no existir no discurso jurdico penal
mediante uma construo que exclua tudo o que no seja mera completitude lgica.
Embora no existam construes acabadas de discursos que pretendem suprir a
legitimidade do sistema penal com a legalidade do mesmo, deve-se reconhecer que,
freqentemente realiza-se um emprego parcial incoerente deste tipo de tentativa em nossa
regio marginal latino-americana, contexto no qual esta espcie de discursos mostra-se
particularmente estranhos realidade.
Tendo a legalidade como a operacionalidade real do sistema penal, analisamos que o
sistema penal no legal.
Legalidade, como o discurso jurdico penal que firma-se em dois princpios de legalidade
penal e processual, ou da legalidade da ao processual.O penal, que exige um poder
punitivo dentro do dos limites de punibilidade, sempre devendo exercer o poder. E o
processual, que exige que o sistema penal exera seu poder para criminalizar todos os
autores de aes tpicas.
Mas o prprio sistema penal permite que a lei renuncie a legalidade. Ele mesmo atravs
da minimizao jurdica, tutelas, administratizao, e assistencialismo afastam-se do
discurso jurdico penal.

Tal perverso do discurso jurdico penal recusa com horror tratamento a grupos
institucionalizados, mas este mesmo capaz de aprisionamentos e marcas autorizadas
ainda piores.
O discurso jurdico penal exclui de seus requisitos de legalidade o exerccio do poder de
seqestro e estigmatizao, mas a lei permite exerccios arbitrrios , margem de
qualquer legalidade punitiva contemplada pelo discurso jurdico penal.
Exercendo poder de Estado em resposta s aes tpicas cometidas apenas na esfera
designada pelos legisladores.Na realidade o poder do sistema penal no repressor e a
represso punitiva apenas um limite do exerccio do poder. Nesta esfera em que a lei
renuncia os limites da legalidade, em que desaparece a funo garantidora dos tipos
penais e do qual se exclui a interveno normal dos rgos judiciais, base para que s
se realize represso eventualmente em casos autorizados.
Assim, o sistema penal encarregado do controle social, militarizado e verticalizado, com
alcance repressivo na maioria da populao como um poder configurador sobre os demais
setores.
A disciplina militarizada tende a ser igual do quartel, a uniformidade do aspecto externo,
o acatamento superior, a sensao de que toda atividade prazerosa uma concesso da
autoridade.Repressor quando tende a interiorizar toda a sua disciplina, eliminando a
espontaneidade submetendo a sociedade a uma vigilncia interiorizada da autoridade.
No aceito o poder do sistema penal como repressor quando julga processa, pune
algum. Pois, esse poder muito subjetivo e eventual quando comparado ao exercido ao
controlar os rgos e as condutas pblicas. Esse poder vertical alicerado pelos meios
de comunicao social em massa para atuar na vida das pessoas. Toda essa atuao
camuflada, tornando imperceptvel e inconsciente, aumentando o seu poder de
convencimento.
Todas as condutas privadas ou no, principalmente realizadas em locais pblicos so
objeto de vigilncia.
O poder configurador ou positivo penal exercido margem da legalidade, de forma
arbitrariamente seletiva, porque a prpria lei assim o planifica e porque o rgo legislativo
deixa fora do discurso jurdico penal amplssimos mbitos de controle social punitivo.A
legalidade no respeitada no sistema penal formal nem mesmo em sua operacionalidade

social e h uma enorme disparidade entre o exerccio de poder programado e a

capacidade operativa dos rgos.
Nem todas as aes tpicas so criminalizados, pois se fossem programadas todas elas
pelo discurso jurdico penal no seriam ainda assim, compridas, perdendo sua legitimao.
Somos compradores de um sistema penal com suposta segurana que nos vendida
pelos meios de comunicao em massa, e no podendo criminalizar todos est
estruturado para que a legalidade processual no opere, exercendo poder arbitrrio,
seletivo nos setores vulnerveis. Um sistema que viola a legalidade penal com a enorme
durao dos processos; pela carncia de critrios legais e doutrinrios claros para a
quantificao das penas; a proliferao de tipificaes com limites difusos; as agncias
executivas que atuam a margem dos critrios.
O exerccio do poder do sistema penal tem lugar sem a interveno do rgo judicial, de
modo que so suprimidos os direitos humanos, e atribudas s circunstancias conjunturais.
Os efeitos reais da m atuao do sistema penal so conseqncias da aceitao da
operacionalidade do falso discurso jurdico penal.
Entre os signos tericos da situao crtica na Amrica Latina temos, a crtica ao direito; a
preocupao com a legitimidade do poder; a preocupao jus-humanista com o sistema
penal, e a crtica criminolgica que neutralizou a iluso do defeito conjuntural.
No existe teoria que possa vencer estruturas arraigadas a uma sociedade j desde cedo
na vida das pessoas. E os esforos do saber jurdico e da comunicao em massa no
podero operar rapidamente convencendo estas pessoas de uma nova realidade. Ocorre
que o sistema penal no atua na remisso de delitos e sim na conteno de grupos bem
determinados.
Na histria, o discurso jurdico penal sofreu muitas influncias, mas nunca foram
aprofundadas e tende a adotar um finalismo formal.Na Amrica Latina se conhece o
fenmeno de constitucionalismo formal com a ditadura real, com apelos de ruptura pelos
neokantismos entre realidade e a normatividade. O discurso jurdico penal
cuidadosamente separado da realidade, num realismo transcendente. E renasce a teoria
da dupla verdade.

CAPTULO SEGUNDO

A deslegitimao do sistema penal resultado de um processo de empobrecimento

filosfico do discurso jurdico penal onde sobreviveram apenas correntes gerais do
pensamento, por obra, principalmente do penalismo de nvel mdio.
A deslegitimao do discurso jurdico penal foi um processo onde sobreviveram algumas
concepes como o penalismo de nvel mdio e o discurso jurdico penal empobrecia.
As antropologias filosficas que dominam o discurso jurdico penal so basicamente a (a)
positivista, (b) Kantiana, (c) hegeliana e, (d) neoidealista ou gentiliana.
Aponta quatro antropologias filosficas e refere-se a elas como discursos sem resistncias
ao embate elementar.
O discurso jurdico penal sempre se baseou em elementos inventados sem operar com
dados concretos da realidade social.
O discurso jurdico penal fundamentado na idia de sociedade como organismo e se
restabelece como positivismo e volta agora como funcionalismo sistmico.
Para os seguidores do marxismo ele j nasceu deslegitimaste discurso jurdico retributivo.
Na conhecida escola de Frankfurt, surge a teoria crtica da sociedade como reao
antipositivista dentro do marxismo. Paulatinamente a escola afastou-se da ortodoxia
marxista.
A primeira escola deslegitima o sistema penal ao classific-la a como discriminante atuante
em grupos individualizados, mostrando como falso a pretendida funo manifestada
peiso e da pena.
QUINNEY: Afirma ser necessrio conhecer o desenvolvimento histrico e a forma como
atua a sociedade capitalista. A crise ao direito penal a crise do capitalismo e se este
desaparecesse aquele tambm desapareceria.
BARATTA: As crises operam atravs de correntes: psicanalticas, negando a legitimidade ;
e estrutural funcionalistas, que negam o princpio do bem e do mal.
No responsvel pela crise do discurso jurdico penal a criminologia radical, mas que
esta foi produzida pela criminologia liberal.

Que enquanto as classes hegemnicas tentam conter o desvio de limites no muito

perturbadores as subalternas lutam contra os comportamentos negativos.
PAVARINI: Massino Pavarini, pensava que diante da falsidade do discurso jurdico penal
resta a criminologia justificar o status quo como o menos pior. Que como o bom criminoso
ao ver fechar os caminhos continua seu trabalho com a m conscincia.
A produo de delinqentes se S pela rotulao , admitindo a a falcia do discurso
jurdico penal que revela se um mecanismo produtor da realidade criminal. Sendo esta
rotulao menos discutvel tem maior poder desqualificaste.
Para Michel FOUCAULT , um dos pontos mais importantes a deslegitimao das
cincias humanas. Conforme muda o modelo do Estado surgem as instituies de
seqestro , devidamente especializadas e amparadas por micropoderes. No admite um
sistema.
Era difundida a tese de um capitalismo centrfuga que atingiria as regies marginais, mas
caiu no descrdito. Demonstrando que os problemas so estruturais e no conjunturais.
Ocorre a substituio do paradigma do desenvolvimento pelo da independncia.
Nossa regio marginal tem uma dinmica que est condicionada por sua dependncia e
nosso controle est a ela ligado.
A deslegitimao do sistema penal resultado da evidncia dos prprios fatos. E
atualmente fechou se a via pela qual se pretendia atingir a legitimidade.
Saberes produzidos pelas agncias que exercem o poder pelas agencias que exercem o
poder controlador.

CAPTULO TERCEIRO
Zaffaroni apresenta vrias respostas tericas a deslegitimao e a crise. Entre os
pensadores citados esto FOUCAULT, para quem as colnias so como grandes
instituies de seqestro , processo chamado por Darcy Ribeiro de processo de
atualizao. Instituies produzidas pela revoluo mercantil. Zaffaroni avalia que o
verdadeiro modelo ideolgico para o controle social perifrico ou marginal no foi o Cesare
Lombroso.

Faz comparaes entre selvagens e criminosos delinqentes e lembra o apartheid feito por
Hitler, as solitrias e campos de concentrao. Regies marginalizadas, selvagens;
grandes instituies de seqestro.
Tenta se justificar a falsidade do discurso como fase conjuntural que ser superada com o
desenvolvimento de pases subdesenvolvidos.
Apresenta respostas tericas . E h inteno por parte dos latinos de explicar a
contradio entre seu discurso e sua prtica como um momento passageiro a ser
superado quando a regio alcanar os nveis centrais.
A interpretao individual da lei com base na realidade constituindo como legitimidade
ou deslegitimidade caria conforme a arbitrariedade do intrprete, muitas vezes
caracterizando uma atitude de refugiar- se no retribucionismo.
O retribucionismo como forma de retribuir o mal causado ao seu causador que viola o
direito . Enquanto no pacifico como melhor maneira de resoluo de conflitos a pena
como reparao do prejuzo caudado,por temor do reducionismo sociolgico e
aniquilamento do direito penal.
Nada justificados partindo da idia de que o discurso jurdico penal est indefeso na falta
de responsabilidade mediante o avano e mltiplas novas leis punitivas usadas pelos
rgos polticos como resposta aos meios de comunicao.
H tambm a atribuio de responsabilidade a funcionalidade burocrata da agncia judicial
, como fuga da deslegitimao. Levando a formao de profissionais extremamente
obedientes e submissos que depositam a responsabilidade de seus atos em instncias
legislativas imediatamente superiores . Levando o ncleo do pensamento da cincia do
homem para o sistema, como no funcionalismo do Durkheim. Pra Durkheim, necessria
uma capacidade do sistema absorver a pluralidade de expectativas dos homens dos
homens admitidos como subsistemas. So duas correntes de propostas poltico
criminal: a do direito penal mnimo e a do abolicionismo penal.
As demais fogem ou negam a deslegitimao , o formalismo refuta. Estas reafirmam a
deslegitimao.

O Abolicionismo nega a legitimidade do direito penal e rejeita qualquer outro sistema

penal. Postula total abolio dos sistemas penais e soluo de conflitos por mecanismos
formais.
O direito penal mnimo nega a legitimidade dos sistemas penais atuais e prope alternativa
mnima que considera como mal menor necessrio.
Configuram se trs respostas:
a) Mecanismos de fuga funcionalismo sistmico: que continuam programando as aes
dos juristas dos sistemas penais .(resposta azul)
b) Abolicionismo: abolio do sistema penal com a sugesto de uma sociedade menos
complexa com formas mais simples e efetivas de solucionar conflitos. (resposta verde)
c) Minimalismo: que troca por um mnimo que configura-se indispensvel para evitar males
piores em uma sociedade igualitria. (resposta vermelha)
Ainda h pensadores que no se sujeitam a estas correntes como : Hulsmam, que no
pretende nenhum novo modelo; e Mathiesen.
E estas respostas so diretamente polticos-criminais com forte tendncia ao nvel
diretamente poltico.
No abolicionismo a funo do jurista dentro do sistema penal seria de um tecnocrata.
E na minimalista d vazo a alguma nova idia isolada. No abolicionista garantindo
benefcios s classes baixas como necessrio uso alternativo do direito.
Ral Zaffaroni apresenta a proposta de BARATTA, de construir novo modelo integrado
que consiste em estabelecer uma relao entre a cincia e a tcnica na qual a cincia
seria cincia social e a tcnica o saber do jurista, o que, posteriormente, mediante uma
relao dialtica , converteria o jurista num cientista social. Numa perspectiva de um
direito mnimo.
A associao de propostas poltico criminais com modelos de sociedade costuma gerar
a sensao de que sua realizao depender de mudanas estruturais prvias que devem
ser aguardadas. Esta carncia notria em nossa regio e necessita de resposta. As

limitaes so superveis e possvel produzir um novo modelo integrado de saber

penal. Parindo da deslegitimao da alternativa abolicionista, como uma urgncia.
Sobre o minimalismo aponta a posio de FERRAJOLI, com a lei do mais fraco e de
BARRATA, que traa requisitos mnimos do respeito aos direitos humanos na lei penal
classificados como infra-sistemticos e extra-sistemticos. H dois tipos de abolicionismo
penal liberal de BALDAWIN e positivista de KROPTKIN, mas o abolicionismo anrquico o
abordado, radical. E que deseja a radical substituio por outras instncias de soluo de
conflitos. Demonstra as variantes do abolicionismo , o fenmeno lgico de Louk HILSMAM,
a estruturalista de Michel FOUCALT, e fenomenolgica historicista de Nils CHRISTIE,
concordando com Crhistie, para quem o melhor exemplo de solidariedade orgnica
proporcionado pelas sociedades limitadas, cujos membros no podem ser substitudas.
Discorre sobre o uso alternativo do direito em que traz um histrico e as razes pelas
quais julga impossvel de ser transferido para nossa regio. As reaes marginais na
Amrica Latina , num grosseiro retribucionismo, como mecanismo de fuga como atos
incapazes de alcanar coerncia discursiva face magnitude das contradies reais nas
quais se desenvolvem as condutas dos operadores reais dos rgos do sistema penal.

CAPTULO QUARTO
Como resposta apresenta a atualizao histrica corporativa advinda com as revolues
mercantil e industrial e a atual revoluo tecnocientfica com conseqncias previsveis.
Onde reduz o oramento dos servios social e transfere para a mquina repressiva do
Estado pra manter a situao econmica dos pases com efeito de pobreza.
A difcil atribuio do estado de conter a populao majoritariamente pobre a
impossibilidade sustentada pela incapacidade de agir do Estado.
Poder configurador do Estado, com agncias militarizadas e burocratizadas que possuem
largo controle sobre a sociedade. E sempre embasados sustentadas pelos meios de
comunicao que so indispensveis para a criao de iluso do sistema penal.
Os meios de comunicao em massa , que so indispensveis para a criao de iluso do
sistema penal de discurso jurdico penal falso. Apresentando uma suposta realidade que
de to divulgada torna- se real aos olhos da sociedade.

Como as cadeias so mquinas de deteriorar, quando gera uma patologia cuja principal
caracterstica regresso.
O poder dado s agncias que so militarizadas , corruptas e que causam terror. As
agncias judiciais que conforme sua estrutura hierarquizada os membros internalizam
seus moldes e que , h manipulao da imagem do juiz , tornando o supostamente
paternal.
A dificuldade e necessidade urgente de resposta marginal trazendo como necessrios
componentes tericos para hierarquizar e defender a vida humana e a dignidade do
homem. Traz argumentos e tticas como possibilidade de respostas poltico criminais a
partir do realismo marginal descrito . Como uma interveno mnima , ou um novo modelo
de soluo de conflitos.
Por fim, em sua terceira parte A construo do discurso jurdico- penal a partir do
realismo Marginal Zaffaroni parte da base para sua estruturao com os elementos
legitimantes do discurso como exerccio do poder verticalizantes; a funo pautadora de
regras gerais para decises da agncia judicial do discurso jurdico penal; e os elementos
negativos
Acredita ser possvel construir um discurso jurdico penal limitado funo pautadora
decisria, racional e no legitimante com uma retificao do discurso jurdico penal.
Determinando o mbito do saber penal com base em dados corretos que o retirem do
arbtrio do exerccio do poder das agncias legislativas, retirando o discurso da construo
dogmtica e sustent-la na realidade.

CAPTULO QUINTO
Trata do idealismo, como o mundo dos juristas e do realismo, que valoriza o mundo
articulado na medida da necessidade de seu valor em seus diversos graus.
Teoria das estruturas lgico reais que devem ser observadas pelos legisladores ao regular
a conduta humana e tambm das estruturas que vinculam o direito s leis fsicas. Ao
jurista possvel apresenta um fato a partir de uma interpretao ou verso particular do
mundo, mas que este dever arcar com suas conseqncias.
Discorre com propriedade sobre a teoria aplicada ao discurso jurdico penal. Discute a
teoria das estruturas lgico-reais e suas possibilidades enquanto fecunda, legitimadora ou

no em relao ao discurso jurdico penal.Alm de uma longa discusso sobre a

necessidade de contato com a realidade do exerccio do poder imposto pelas agncias do
sistema penal para que o jurista alcance maturidade para tomar conscincia dos estreitos
limites de seu poder. Assim, perceber o vazio de seu discurso jurdico penal
deslegitimado.

CAPTULO SEXTO
Quando as agncias judiciais intervm nos conflitos atuam com violncia seletiva e como
no dispe de poder ainda caracterizam o meio menos pior de resoluo.
O sistema penal no atua diante das hipteses conflitivas programados pelo sistema penal
.
Pela teoria do delito o discurso jurdico penal concentrando o delito basicamente como
uma ao tpica , antijurdica e culpvelno satisfatria. E que diante da afirmao do
inexistncia do delito, este ainda tratado e possui requisitos como ao, tipicidade.
Depois de classificado a conduta humana e o atendimento aos requisitos impostos para
que caracterize um injusto. De modo que a pessoa seja criminalizados por sua ao
conflituosa e lesiva ou potencial.
A periculosidade como forma de rotular o delinqente como inimigo que muitas vezes
objeto fabricado pelo Estado por compor os requisitos do estereotipo anteriormente
estipulado como inimigo. Trazendo para se a ao das agncias judiciais que compes
arbitrariamente as punibilidades previstas e julgadas necessrias.
O sistema escolhe pessoas arbitrariamente e que os requisitos de tipicidade
e antijuridicidade, como requisitos mnimos que a agncia judicial deve esforar-se se
responder a fm de permitir que o processo de criminalizao, em curso sobre a pessoa
arbitrariamente avance.
Propes opo de importa o desvalor ou resultado, com base no bem jurdico com
orientaes ticas para corrigir cidados mal educados.
Para reconstruir o discurso jurdico penal, assumidamente deslegitimado partindo da
conteno da conduta humana, ainda com um discurso perverso.

So necessrios o desvalor do ato e do resultado para no reduzir a capacidade limitadora

do discurso jurdico penal, pois ato e resultado esto intimamente ligados .
O nvel de lesividade do direito deve ser base para a punio. E para o funcionalismo a
tutela de bens jurdicos no se pode justificar o direito penal, pois este se justificar por sua
funcionalidade e que a afetao de bens jurdicos interessa sempre que moleste a
sociedade por ser nocivo a ela, isto , ao poder. Admite que o organicismo expresso
de decadncia do pensamento jurdico penal de nossos dias.
A quantidade de interpretaes mal feitas causadas pela enxurrada de leis produzidas
desordenadamente.
Analisa os requisitos limitadores da arbitrariedade seletiva. Os crimes do sistema penal,
questionamentos deslegitimantes sempre estreitou a culpabilidade, sendo o grande
problema que no pode ser encoberto nem lgico nem eticamente.
Discute a legitimao da culpabilidade quando reprovadora em seu carter tico.
Traz tambm como situao sem soluo a culpabilidade como reprovabilidade est em
crise, tornando se insustentvel devido a deslegitimao da reprovao dado que a
seletividade e reprovao da violncia subtraem- lhe tudo sentido tico. Por outro lado,
no resulta possvel construir a culpabilidade sem uma base tica, sob pena de se reduzila a um instrumento proveitoso ao poder, que ao mesmo tempo, a conservao desta base
na forma tradicional no mais que uma racionalizao.
A partir da teoria do injusto, responsabiliza as agncias judiciais. A resposta criminalizante
da instncia judicial deva respeitar os limites que lhe impe a culpabilidade pelo injusto.
Estando proporcionalmente ligados os nveis de vulnerabilidade, o esforo pessoal e a
resposta negativa criminalizante da agencia judicial.