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CASO CONCURSO DE DERECHOS HUMANOS

UNIVERSIDAD DIEGO PORTALES


Primera versin - 2013
Dolores Arizmendi y otras vs. Estado de Tayrona

Antecedentes Generales
1. El Estado de Tayrona es un Estado Unitario y cuenta con un sistema de democracia
representativa. Fue el tercer pas americano en declarar su independencia en 1805;
anteriormente fue una colonia francesa. Actualmente su territorio se organiza por 17
regiones, su capital es Taganga, que es la zona ms poblada del pas con 8 millones de
habitantes. La poblacin total de Tayrona asciende a 22 millones de habitantes. En 1979,
el Estado de Tayrona adopt una nueva Constitucin y entr a formar parte de la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA) y ratific todos los tratados de derechos
humanos de Naciones Unidas y de la OEA, incluyendo la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos.
2. Desde su colonizacin hasta el presente, su economa se ha basado principalmente en
la produccin de caf, algodn y cacao. Durante la poca colonial, Tayrona mantuvo un
sistema esclavista que le permiti contar con la mano de obra necesaria para la
agricultura. Como consecuencia de este sistema esclavista, los pueblos originarios del
Estado de Tayrona fueron los ms perjudicados; producto de la explotacin
experimentada, se vieron mermados numricamente, perdiendo tambin parte
importante de su cultura y tradiciones. Despus de una historia marcada por dos guerras
civiles y sucesivas constituciones, a partir de la dcada del 80, con la nueva Constitucin y
una nueva institucionalidad, el Estado de Tayrona ha logrado un desarrollo econmico
constante (actualmente del 6,3 % anual) y una estabilidad poltica que le ha permitido
implementar diferentes polticas pblicas orientadas a garantizar los derechos humanos a
todos y cada uno de los habitantes del Estado.
3. De acuerdo al informe anual 2009, elaborado por la Subsecretara de Derechos
Humanos (dependiente del Ministerio de Justicia), entre los principales grupos que
sufren discriminacin en el pas se identifican las mujeres, los pueblos indgenas, grupos
de diversidad sexual y los migrantes y refugiados. El Estado de Tayrona ha identificado el
tema de la discriminacin como una cuestin transversal y para ello ha desarrollado e
implementado una serie de polticas pblicas e institucionalidad gubernamental
especializada. De acuerdo al ltimo censo del ao 2008, la poblacin indgena asciende a
9,7 %; los migrantes y refugiados al 5,4 %; mientras un 3,5% de los habitantes se
identifican como parte del grupo LGBTI.
4. En los ltimos aos, diversos sectores de la sociedad han manifestado su preocupacin
por las vulneraciones a derechos humanos que experimenta el grupo LGBTI. Entre los
aos 70 y 90, grupos conservadores en conjunto con autoridades eclesisticas,
financiaban y dirigan internados donde admitan nios. Sin embargo, segn relatos de
menores que escaparon, stos en realidad operaban como clnicas para curar

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homosexuales. Hoy, tanto la Iglesia como sectores conservadores, niegan las acusaciones
asegurando que eran campamentos infantiles, no operativos actualmente.
5. Antonio Venado, reconocido joven transexual, relat mis padres me entregaron para
que me curaran, pero los Curas me aplicaban corriente, me prohiban baarme por das,
casi no me daban de comer y me golpeaban. Me decan que todo era por mi bien".
Finalmente Antonio logr escapar, complet sus estudios y, desde que cumpli la mayora
de edad, ha buscado obtener el reconocimiento de su nombre e identidad de hombre. Sin
embargo, el Estado de Tayrona no cuenta con una ley de identidad de gnero. Por ello,
slo ha logrado cambiar su nombre de Antonia a Antonio, debido a resquicios legales de
la Ley de Cambio de Nombre del Registro Civil. Sin embargo, su solicitud de cambio de
sexo registral ha sido rechazada por los jueces, toda vez que Antonio no se ha realizado
ningn tipo de tratamiento hormonal ni intervencin quirrgica que permitiera afirmar
que biolgicamente es un hombre. Hoy contina en la lucha por obtener el cambio de
sexo, pese a la inexistencia de una ley que lo permita. Su caso es reconocido como
manifestacin de la discriminacin estructural que experimenta el grupo LGBTI en el
Estado de Tayrona.
6. En los ltimos aos, a raz de una serie de crmenes de odio y actos discriminatorios,
experimentados especialmente por adolescentes en la capital de Tayrona, el debate en
torno a la diversidad sexual se ha intensificado, tanto en el mbito poltico como en el
comunicacional. En marzo de 2009, Antonella Cabezas fue brutalmente agredida por un
grupo de jvenes en un parque de la capital de Tayrona, en Taganga, estimndose que el
ataque se fund en razones homofbicas.
7. Actualmente, casos como el de Antonio Venado y de Antonella se convirtieron en
emblemas de los movimientos sociales y han motivado que el gobierno asignara urgencia
al proyecto de ley que consagra acciones contra la discriminacin (Boletn 5642.05). En
efecto, el proyecto fue presentado el ao 2005, por iniciativa del Presidente de la
Repblica. Sin embargo, dado el clima poltico, su tramitacin se estanc. Uno de los
principales puntos de conflicto se vinculaba a la definicin de discriminacin, dado que
diversos grupos religiosos estimaban que se afectaba su derecho a la libertad de culto al
consagrar una definicin tan amplia que consagrara entre las categoras sospechosas los
criterios de orientacin sexual e identidad de gnero. Por ello, diversos grupos
religiosos abogaron porque no se contemplaran dichas categoras, ya que podra afectar
el libre ejercicio de cultos. Por otra parte, un grupo de parlamentarios del Partido
Conservador criticaba que se contemplaran, en el proyecto de ley, medidas de accin
afirmativas, dado que eso constituira un trato favorecedor a ciertos grupos por sobre el
resto de la poblacin, lo cual, a juicio de los parlamentarios, generara una nueva
discriminacin. Finalmente, en marzo de 2011, y tras el efecto comunicacional y el

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activismo de diversas ONGs, fue aprobada la ley que consagra acciones contra la
discriminacin. La ley seala en sus primeros dos artculos:
Artculo 1.- Propsito de la ley. Esta ley tiene por objetivo fundamental instaurar un
mecanismo judicial que permita restablecer eficazmente el imperio del derecho toda vez
que se cometa un acto de discriminacin. Corresponder a cada uno de los rganos de la
Administracin del Estado, dentro del mbito de su competencia, elaborar e implementar
las polticas destinadas a garantizar a toda persona, sin discriminacin arbitraria, el goce y
ejercicio de sus derechos y libertades reconocidos por la Constitucin Poltica de la
Repblica, las leyes y los tratados internacionales ratificados por Tayrona y que se
encuentren vigentes.
Artculo 2.- Definicin de discriminacin. Para los efectos de esta ley, se entiende por
discriminacin toda distincin, exclusin o restriccin que carezca de justificacin
razonable, efectuada por agentes del Estado o particulares, y que cause privacin,
perturbacin o amenaza en el ejercicio legtimo de los derechos fundamentales
establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica o en los tratados internacionales
sobre derechos humanos ratificados por Tayrona y que se encuentren vigentes, en
particular cuando se funden en motivos tales como la etnia, la nacionalidad, la situacin
socioeconmica, el idioma, la ideologa u opinin poltica, la religin o creencia, la
sindicacin o participacin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, el sexo, la
orientacin sexual, la identidad de gnero, el estado civil, la edad, la filiacin, la apariencia
personal y la enfermedad o discapacidad.
Las categoras a que se refiere el inciso anterior no podrn invocarse, en ningn caso, para
justificar, validar o exculpar situaciones o conductas contrarias a las leyes o al orden
pblico.
Se considerarn razonables las distinciones, exclusiones o restricciones que, no obstante
fundarse en alguno de los criterios mencionados en el inciso primero, se encuentren
justificadas en el ejercicio legtimo de otro derecho fundamental, en especial los referidos
a respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y su familia; la
libertad de conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos
los cultos que no se opongan a las buenas costumbres y al orden pblico; la libertad de
enseanza; la libertad de emitir opinin de y de informar, sin censura previa, en
cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos
que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley; el derecho a
asociarse sin permiso previo; la libertad de trabajo y su proteccin; el derecho a
desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden
pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen
consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica, o en otra causa
constitucionalmente legtima.

8. A juicio de acadmicos y acadmicas del pas, si bien la ley representa un importante


avance en el establecimiento de mecanismos para luchar contra la discriminacin, su
contenido resulta insuficiente y aspectos de gran importancia no fueron debidamente
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incorporados en la normativa. Entre ellos destaca la ausencia de medidas de accin


afirmativa, la no consagracin de otras formas de discriminacin (indirecta y mltiple), la
ausencia de un sistema probatorio, entre otros aspectos. En definitiva, la normativa slo
consagra una accin judicial, de la cual conocen los juzgados civiles con limitado actuar,
dado que en caso de una sentencia condenatoria el tribunal solo podr imponer multas a
beneficio fiscal.
9. En 2010, el nuevo gobierno present al Parlamento una serie de proyectos de ley con el
fin de otorgar una apropiada proteccin a los distintos grupos ms discriminados de la
nacin. Entre los proyectos presentados destacan: i) el Proyecto de ley para la creacin de
la Unidad de proteccin contra actos discriminatorios en el organigrama de la Polica
Nacional, cuyo objetivo principal es instruir a los funcionarios de las fuerzas de orden y
seguridad en la proteccin al grupo LGBTI, con el fin de que cumplan cabalmente con sus
obligaciones frente a este grupo discriminado en el ejercicio de sus derechos. Lo anterior
incluye capacitaciones para recibir y procesar adecuadamente sus denuncias; ii) Proyecto
de ley sobre cuotas para asegurar participacin y representacin poltica de grupos
discriminados que pretende incorporar un sistema de cuotas en el parlamento, durante
los prximos 10 aos; iii) Proyecto para tipificar la apologa e incitacin al odio y sancionar
el discurso de odio, introduciendo este tipo penal en el propio Cdigo Penal. Adems, se
present una enmienda a la Constitucin para que incorpore all una prohibicin expresa
de los discursos basados en el odio, incluyendo motivos tnicos, religiosos y orientacin
sexual, entre otros. Todos los proyectos se encuentran actualmente en tramitacin en
diversas etapas legislativas.
10. La ONG Tod@s Iguales, en su informe anual 2011, dio cuenta de dos situaciones que
le resultaban especialmente preocupantes: el incremento de los ataques a jvenes
pertenecientes a LGBTI y la discriminacin en materia de filiacin y matrimonio. Respecto
al primer punto, sealaron que en relacin a 2008, hubo un explosivo aumento de
denuncias por discriminacin contra personas homosexuales, las que se incrementaron
en un 45% (cuarenta y cinco por ciento). El Presidente de la ONG, Sr. Robert Guz afirm
que Eso se debe a que los gays, lesbianas, transexuales y otras personas estn perdiendo
el miedo a denunciar las situaciones de vulneracin de derechos de las que son vctimas.
Eso da cuenta del cambio cultural, tanto de la sociedad de Tayrona como de la comunidad
de diversidad sexual. En relacin al segundo punto, destac que si bien el Estado de
Tayrona cuenta con la ley 20. 314 de Acuerdo de Vida en comn, la cual permite a parejas
del mismo sexo regular aspectos patrimoniales y de convivencia, se mantiene una
discriminacin hacia los LGBTI al no permitrseles optar por la institucin del matrimonio
civil consagrado en el Artculo 102 del Cdigo Civil, el cual seala:
Artculo 102 Cdigo Civil; El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos,
de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
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11. La diversidad sexual form parte de la ltima campaa presidencial desarrollada en el

ao 2009 alusin a ella hubo en los programas de gobierno de las distintas candidaturas
y en las franjas publicitarias y todos los candidatos, a excepcin de la candidata del
partido conservador, asumieron compromisos pblicos para avanzar en la proteccin de
los derechos de esta poblacin y la erradicacin de la discriminacin que la afecta.
12. La Ley 20.314 fue aprobada el 16 de noviembre de 2010 y en el mensaje del proyecto
de ley, el Presidente de Tayrona, Sr. Enrique Amid, militante del Partido Radical, seal
que no existe un solo tipo de familia, existen mltiples formas o expresiones de
familias. Por su parte, esta idea se reafirma en la historia de la ley cuando, al presentarse
el proyecto, la bancada oficialista afirm que todos los grupos familiares, incluso los que
no den ni puedan dar lugar a la procreacin, son dignos de respeto y consideracin por el
Estado. La ley contiene 30 artculos que buscan regular aspectos patrimoniales y las
obligaciones de vida en comn, cooperacin, cuidado y fidelidad entre parejas del mismo
sexo. El Acuerdo de Vida en comn es una institucin jurdica ya reconocida en el
ordenamiento a parejas de distinto sexo. Cabe destacar que la ley no contiene norma
alguna referida a las opciones de procreacin de las parejas del mismo sexo. Se mantiene
intacta la ley 18.635 de Adopciones, la cual establece que son sujetos legitimados para
postular y participar de procesos de adopcin: las parejas heterosexuales; padres
solteros; y madres solteras. Tambin intacta y sin modificaciones queda la ley de
fertilizacin asistida, ley 19.765, la cual establece la posibilidad a parejas heterosexuales
casadas de optar por tratamientos de fertilizacin asistida en hospitales pblicos
dependientes del sistema de salud estatal en el marco del plan CEFA. (Cooperacin
estatal para la fertilizacin asistida).
13. Cabe destacar que en materia judicial tambin se identifican avances. El Juzgado de
Familia de la Municipalidad de Palo Alto ubicado al norte de la capital- entreg la tuicin
de sus dos hijos a un hombre gay. El fallo de mayo de 2012 argumenta a favor de la
superacin del prejuicio sobre la orientacin sexual como impedimento para el ejercicio
de la paternidad o la maternidad. El hecho marca una diferencia sustancial con la prctica
habitual de los tribunales que, en aos anteriores, haba negado a padres gays y madres
lesbianas la tuicin sobre sus hijos e hijas. En efecto, para fundar su decisin, el juez de
familia que conoci del caso hizo referencia al control de convencionalidad y a la
sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Karen Atala e hijas
vs. Estado de Chile.

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Historia de Dolores y Rebecca


14. Dolores Arizmendi es una joven arquitecta de 37 aos quien vive hace 4 aos junto a
su pareja Rebecca Corssen. Si bien en algn momento consideraron unirse civilmente
utilizando la figura legal de Acuerdo de Vida en comn, desestimaron dicha opcin
estimando que tal institucin es discriminatoria y que esperarn hasta que el Estado de
Tayrona contemple en su legislacin el matrimonio igualitario. En febrero del ao 2008,
Dolores comenz un tratamiento fertilizacin asistida en una clnica privada, con el objeto
de cumplir el anhelado sueo de tener un hijo junto a su pareja, Rebecca. La pareja
decidi asumir todos los gastos del tratamiento puesto que, a diferencia de las parejas
compuestas por un hombre y una mujer, no podan beneficiarse de los nuevos planes de
salud que cubren tratamientos de fertilizacin asistida.
15. Durante el tratamiento, Rebbeca acompa permanentemente a Dolores. Tras varios
intentos fallidos, Dolores logr embarazarse utilizando un donante de esperma annimo
del extranjero y dio a luz a una nia el 26 de mayo de 2010. La pareja decidi llamar a su
hija Amaya Arizmendi Corssen y as la inscribieron en el registro civil correspondiente. Sin
embargo, en la actualidad slo figura como madre Dolores Arizmendi ya que no les fue
posible inscribir a la nia con la filiacin de ambas. La autoridad del Registro Civil les
indic que slo se puede inscribir a un padre y a una madre, y se neg a realizar la
inscripcin incorporando a dos madres, sealando que la nia ya tiene una maternidad
reconocida. Destac que fundaba su decisin acorde a lo establecido en el Artculo 182 del
Cdigo Civil:
El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta.

Adems destac que ellas no constituan ningn tipo de unin reconocida por el Estado
ya que solo era una pareja que conviva.
16-. Tanto Dolores como Rebecca se sintieron discriminadas, adems de sentir que se
estaban vulnerando los derechos de su hija Amaya, la cual no poda ser reconocida por
sus madres. Frente a la negativa del Registro Civil la pareja decidi acudir a la ONG
Tod@s Iguales, que interpuso un Recurso de Amparo presentado ante la Corte de
Apelaciones de Taganga el 4 de enero de 2011, alegando que la negativa constitua una
actuacin arbitraria que vulneraba las garantas constitucionales de igualdad de derechos
y no discriminacin, el derecho al respeto y proteccin de la vida privada y a la honra de
la persona y su familia, el derecho a la integridad psquica y los derechos de la nia.
17. Con fecha 2 de febrero de 2011, la Corte de Apelaciones declar inadmisible el
recurso argumentando que el objetivo de la presentacin era cambiar la legislacin de
filiacin, cuestin que no es competencia de esa Corte. Ante la resolucin de
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inadmisibilidad se interpuso un Recurso de Reposicin con fecha 18 de febrero de 2011.


Frente al rechazo del recurso de reposicin (confirmando la inadmisibilidad del recurso de
amparo) la ONG Tod@s Iguales decidi, en reunin con Rebecca y Dolores, presentar
un Recurso de queja. El Recurso de queja, de carcter disciplinario, fue presentado ante la
Corte Suprema en contra del actuar de los jueces que conocieron del caso en la Corte de
Apelaciones de Taganga, por la falta o abuso grave cometido en la resolucin de 2 de
febrero de 2011. El recurso se fund en la contravencin formal de la ley, la desatencin
del carcter informal de la accin constitucional, el pronunciamiento sobre el fondo en
etapa de admisibilidad, y el incumplimiento del principio constitucional de
inexcusabilidad. La Corte Suprema con fecha 18 de abril de 2011 declar la
inadmisibilidad del Recurso de Queja basndose en argumentos formales respecto a la
naturaleza de la resolucin recurrida. Frente a ello se interpuso un recurso de reposicin
y se solicit en un otros que la Corte Suprema utilizara sus facultades de oficio del art. 84
del Cdigo de Procedimiento Civil para corregir el error cometido, cuestin que la Corte
Suprema rechaz de plano con fecha 28 de mayo del mismo ao. Ante este escenario, la
ONG Tod@s Iguales le seal a Rebecca y Dolores que era necesario considerar acudir a
instancias internacionales. Sin embargo ellos carecan de la expertise y de los recursos
econmicos para ello, dado su reciente establecimiento (ao 2007) y los elevados costos
que implicaban acceder al sistema interamericano de proteccin.
18. Dolores y Rebecca decidieron acudir a la Institucin Nacional de Promocin y
Proteccin de los Derechos Humanos en busca de apoyo y asistencia jurdica. En Tayrona,
en junio de 2010, se estableci en virtud de la ley 20.066 la Comisin Nacional de
Derechos Humanos (CNDH). La ley que cre la CNDH establece como sus principales
funciones: 1.- Elaborar un Informe Anual que d cuenta de la situacin de derechos
humanos en el pas; 2.- Comunicar al Gobierno y a los distintos rganos del Estado que
estime convenientes, su opinin respecto de las situaciones relativas a los derechos
humanos que ocurran en cualquier parte del pas. Para el ejercicio de esta funcin, podr
solicitar al organismo o servicio de que se trate un informe sobre las situaciones, prcticas
o actuaciones en materia de derechos humanos; 3.- Proponer a los rganos del Estado las
medidas que estime deban adoptarse para favorecer la proteccin y la promocin de los
derechos humanos; 4.- Promover que la legislacin, los reglamentos y las prcticas
nacionales se armonicen con los tratados internacionales de derechos humanos
ratificados por Tayrona y que se encuentren vigentes, a fin de que su aplicacin sea
efectiva; 5.- Deducir acciones legales ante los tribunales de justicia, en el mbito de su
competencia. En ejercicio de esta atribucin, adems de deducir querella respecto de
hechos que revistan carcter de crmenes de genocidio, de lesa humanidad o de guerra,
tortura, desaparicin forzada de personas, trfico ilcito de migrantes o trata de personas,
podr deducir los recursos de proteccin y amparo consagrados en la Constitucin, en el
mbito de su competencia. Cabe destacar que en marzo de 2013, la CNDH ao recibi la

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acreditacin A por parte del Comit Coordinador de Instituciones Nacionales para la


Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos (ICC).
19. En Junio de 2011, Rebecca y Dolores fueron recibidas por la Directora de la CNDH,
Anna Lamar, quien seal que podan apoyarlas en la visibilizacin de la problemtica a
nivel nacional y ante los organismos internacionales de control y seguimiento, pero les
hizo presente que ellas ya haban ejercido la accin de amparo correspondiente junto a la
ONG Tod@s Iguales. Subray que en su labor de seguimiento la CNDH hara presente a
las comisiones del Congreso respectivas la necesidad de legislar teniendo en
consideracin los estndares internacionales en derechos humanos y las obligaciones
contradas por el Estado. Adems recalc que la CNDH en sus informes anuales 2010 y
2011 haba dado cuenta de las discriminaciones mltiples que experimentaba el grupo
LGBTI y haba recomendado al Estado de Tayrona la necesidad de legislar para garantizar
el reconocimiento de las relaciones entre personas del mismo sexo y el derecho a fundar
una familia. Por ltimo, les indic que la CNDH no tena facultades para representar a
presuntas vctimas de violaciones de derechos humanos ante instancias internacionales y
les sugiri acudir a la Oficina de Derechos Humanos de la Corporacin de Asistencia
Gratuita Judicial (CAG) dependiente del Estado.
20. El objetivo de la Corporacin de Asistencia Gratuita Judicial (CAG) es proporcionar
orientacin y asesora jurdica a las personas de escasos recursos, adems de otorgar los
medios para que los egresados/as y licenciados/as de derecho puedan realizar su prctica
profesional y obtener su ttulo de abogado/a. La Oficina de Derechos Humanos es una de
las oficinas que integran la CAG, y vive en una constante contradiccin: la mayor parte de
sus recursos proviene del Estado, y su principal funcin consiste en perseguir los abusos
cometidos por el mismo Estado a travs de sus agentes y rganos. Es una Oficina cuya
funcin es de carcter nico y para todo el pas, lo que supone graves dificultades para el
manejo de causas fuera de la capital.
21. En la cuenta pblica anual de 2011, el Presidente Amid se refiri especficamente al
derecho a defensa jurdica de las personas de escasos recursos:
Nuestra Constitucin garantiza el derecho a la defensa jurdica, y para aquellos de
escasos recursos debe ser gratuita. Pero el hecho de que la defensa sea gratuita
no significa que sea deficiente. Por eso, impulsaremos una profunda
modernizacin de las Corporaciones de Asistencia Judicial, que nos permita
avanzar hacia una defensa a cargo de abogados titulados y no de egresados de
derecho como ocurre en la actualidad.
En la actualidad, la Oficina de Derechos Humanos se ha propuesto abordar temas de
discriminaciones estructurales, especialmente en el marco regulador de extranjeros y
aplicacin de la nueva ley de medidas contra la discriminacin. Sin embargo, la institucin

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cuenta con un presupuesto limitado, pocos profesionales y falta de capacitacin en los


procedimientos pertinentes.
22. En el escenario descrito, Dolores y Rebecca decidieron consultar a la Oficina de
Derechos Humanos de la Corporacin de Asistencia Gratuita Judicial. El jefe de la Oficina
Sr. Alberto del Solar les seal que an hay acciones que son posibles de deducir antes de
considerar una eventual peticin ante el sistema internacional. Se asign al licenciado
Rafael Colorado para hacerse cargo del caso. El licenciado les explic que la norma del
Cdigo Civil invocada por el Registro Civil puede ser declarada inconstitucional por no
contemplar la hiptesis en que parejas del mismo sexo que se sometan a un tratamiento
de fecundacin asistida puedan realizar la correspondiente inscripcin de filiacin. Sin
embargo, reconoce que el problema jurdico es la omisin de normativa especial.
23. En vista de que la va de amparo de garantas constitucionales ya haba sido agotada,
el licenciado a cargo del caso les recomend interponer una accin de reclamacin de
filiacin ante los tribunales de familia en la cual Rebecca Corssen solicite ser reconocida
como madre de Amaya. Con esta nueva informacin se interpuso la accin de
reclamacin de filiacin ante el tribunal correspondiente con fecha 21 de noviembre de
2011. Durante la tramitacin de la accin el licenciado Rafael Colorado interpuso una
accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad respecto al artculo 182 del Cdigo Civil.
Esto tena por objeto que el Tribunal Constitucional de Tayrona tuviera la posibilidad de
analizar la norma y determinar si era contraria a la Constitucin del Estado y dems
tratados internacionales de derechos humanos vigentes en Tayrona.
24. El Tribunal Constitucional analiz los antecedentes y declar admisible la accin con
fecha 8 de marzo de 2012. Informalmente el secretario del Tribunal coment que la
accin judicial, en el mejor de los casos, debi intentarse ante un Tribunal Civil
aplicndose las normas supletorias del Cdigo de Procedimiento Civil. El asunto est
siendo conocido por el Tribunal Constitucional, quien a la fecha no ha emitido sentencia,
aun cuando ya se han celebrado dos audiencias para escuchar a peritos especialistas en la
temtica.
25. Paralelamente, el 20 de mayo de 2012, ante una serie de manifestaciones pblicas, el
gobierno decidi enviar un nuevo proyecto de ley con el propsito de garantizar el acceso
a matrimonio a todas las parejas. Es por ello que present con carcter de suma urgencia
un proyecto de ley Matrimonio Igualitario que consiste en una modificacin al artculo
102 del Cdigo Civil reemplazando los vocablos un hombre y una mujer, por dos
personas. El proyecto no contempla ninguna reforma a la Constitucin; es ms, uno de
los fundamentos presentes en el mensaje del proyecto es dar plena operatividad y
respeto al artculo 1 de la Constitucin, el cual seala:

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Artculo 1.- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.


La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Es deber del Estado resguardar la
seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al
fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la
Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades
en la vida nacional.

26. El proyecto dada su suma urgencia fue conocido inmediatamente por ambas cmaras,
logrndose aprobar la modificacin propuesta y convirtiendo al estado de Tayrona en uno
de los Estados pioneros en la regin consagrando el acceso a la parejas del mismo sexo a
la institucin del matrimonio civil. Sin embargo, la nueva normativa no se refiere a la
posibilidad de procrear o tener hijos, condicin exigida por los grupos ms conservadores
para lograr la aprobacin del proyecto. Por lo anterior, la actual normativa les permite el
acceso al matrimonio, pero no modifica la normativa vigente en cuanto a filiacin,
adopcin y fertilizacin asistida. A partir del 1 de agosto de 2012, fecha de entrada en
vigencia de la ley, los oficiales de registro civil tienen el deber de celebrar matrimonios
entre parejas del mismo sexo.
27. El 20 de agosto, en la espera de la decisin del Tribunal Constitucional que decidira su
caso, Dolores y Rebbeca convocaron a una marcha en favor del derecho a la igualdad y la
no discriminacin a la que llamaron el mismo amor, los mismos derechos, centrndose
en el derecho de las parejas del mismo sexo a procrear y tener hijos. Asimismo llamaron a
travs de twitter a los manifestantes a que concurrieran con pancartas alusivas a su
consigna, el amor no discrimina y criticaron el actuar de los legisladores con frases del
estilo legisladores conservadores=terroristas fundamentalistas. La manifestacin fue
autorizada por la Intendencia de la Capital de Taganga, quien traz una ruta y orden el
debido resguardo policial para cubrir la marcha y proteger a los manifestantes. Su
convocatoria fue apoyada por diversas agrupaciones y ONGs vinculadas al trabajo con
grupos LGBTI, con derechos humanos en general, y con los temas de autonoma
reproductiva e igualdad. Todas ellas hicieron un llamado a participar de esta
manifestacin pacfica, concurriendo en familia a dicho evento.
28. Por otro lado, ante la convocatoria a marchar en favor de la igualdad, el da 27 de
agosto, diversos grupos religiosos y conservadores realizaron una convocatoria a
manifestarse el mismo da en favor de la "nica familia", convocaron a su marcha con la
consigna detengamos la epidemia de homosexualidad. Asimismo grupos radicales
hicieron llamados a proteger a los nios; llamando a limpiar las calles de la basura
homosexual, realizar "barridas" y "acabar" con ellos. La intendencia autoriz la segunda
marcha para el mismo da que la anterior, 4 de septiembre, y con el objeto de evitar
altercados y que ambos grupos coincidieran en el camino, orden trazar una ruta distinta,
por calles paralelas. Asimismo orden el debido resguardo policial para cubrir la marcha y
proteger a los manifestantes.
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29. La semana previa a la marcha, las amenazas de grupos extremistas aumentaron y


gener alarma en quienes convocaban a la marcha, temiendo por la integridad de
quienes iban a manifestarse pacficamente. Alertados por la situacin y considerando que
su autorizacin era anterior a la de la segunda marcha, Rebecca y Dolores solicitaron a la
autoridad competente que se cancelara la segunda o se postergara el da del evento,
debido al riesgo que corran por la amenaza de las "barridas" y las constantes amenazas
que haban recibido. Sin embargo, la Intendencia desestim sus peticiones, indicando que
todos tenan el derecho a manifestarse pacficamente, "no podemos prohibir las
manifestaciones, slo regular su realizacin". Adems, recordaron que habra resguardo
policial y distintas rutas trazadas, por calles paralelas, por tanto no haba peligro.
30. Finalmente, el 4 de septiembre, se realizaron ambas marchas y, como se haba
temido, pese al resguardo policial y las barreras impuestas, una turba extremista de 100
personas aproximadamente cruzaron las barreras y atacaron a los manifestantes de la
marcha por la igualdad de derechos con palos, piedras y cuanto objeto encontraron a su
alrededor. El ataque provoc la muerte de 5 personas y lesiones de diversa gravedad en
otros 40. Luego de arduos esfuerzos, la polica logr controlar la situacin y detuvo a
parte importante de los extremistas, iniciando las acciones legales pertinentes. El
Presidente repudi los actos de violencia y llam a la tolerancia. Adems indic que
pondra urgencia al proyecto de ley que tipifica la incitacin al odio. Ante lo sucedido,
cinco parlamentarios pertenecientes al Partido Conservador presentaron un proyecto de
ley cuyo principal objeto es otorgar facultades al Ministerio de Seguridad del Estado para
impedir convocatorias a travs de Internet y Twitter. El Proyecto consagraba adems un
nuevo tipo penal de Abuso de las nuevas tecnologas para propender al desorden y
alteracin del orden pblico.
31. Dado que Amaya cumpli tres aos el 26 de mayo de 2012, Dolores y Rebecca
estimaron que ya haba transcurrido mucho tiempo sin encontrar una solucin a la
situacin de vulneracin que estn experimentando y decidieron acudir nuevamente a la
ONG Tod@s Iguales. Se reunieron con los abogados y les sealaron que deseaban
acudir a las instancias internacionales. Los abogados les informaron que podran
interponer una denuncia ante la CIDH alegando vulnerados los derechos consagrados en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Trmite de la Peticin ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos
32. Con fecha 12 de julio de 2012, la ONG Tod@s Iguales presenta una denuncia por la
afectacin sufrida por Dolores Arizmendi, Rebecca Corssen y Amaya Arizmendi Corssen
ante la CIDH contra el Estado de Tayrona por violacin a los artculos 5 (derecho a la
integridad personal), 8 (garantas judiciales), 17 (proteccin a la familia), 19 (derechos del
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CASO CONCURSO DE DERECHOS HUMANOS


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Primera versin - 2013
Dolores Arizmendi y otras vs. Estado de Tayrona

nio), 24 (igualdad ante la ley) y 25 (proteccin judicial) de la Convencin Americana


sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin), todos ellos en funcin de las
obligaciones establecidas en los artculos 1.1 y 2 del mismo tratado e interpretados en el
marco del amplio corpus juris de proteccin de derechos humanos en cuyo centro se
encuentra la Convencin sobre Derechos del Nio. La Comisin abri a trmite la peticin
el 10 de septiembre de 2012, notificndola al Estado e iniciando la etapa de admisibilidad.
33. En dicha etapa, el Estado de Tayrona contest que no se haban agotado las instancias
internas; y que la peticin no caracterizaba violaciones a la Convencin Americana.
Respecto del proceso de inscripcin, entendi que no exista violacin a ningn derecho
humano amparado por la Convencin y por todo el amplio corpus juris de proteccin de
derechos del nio, en tanto que la inscripcin se realiz conforme a la normativa legal,
puesto que respecto de la madre biolgica se haba reconocido su vnculo de filiacin con
su hija y todos los derechos que de dicho vnculo se desprenden. Finalmente, y ante
cualquier eventualidad, el Estado hizo notar que sera contrario al inters superior del
nio bajo el artculo 3 de la Convencin sobre Derechos del Nio permitir que Rebecca
Corssen pudiera inscribir a la menor involucrada como su hija cuando entre ambas no
existe vnculo alguno. Adems, el Estado aleg que tiene legislacin que contempla la
adopcin, va que no ha sido intentada por una de las presuntas vctimas.
34. El 14 de noviembre de 2012, la Comisin Interamericana emiti el informe de
admisibilidad 23-13 y declar que en las circunstancias del caso no era necesario exigir el
agotamiento de la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. La Comisin declar
que los hechos denunciados podan constituir posibles violaciones a los artculos 5
(derecho a la integridad personal), 8 (garantas judiciales), 17 (proteccin a la familia), 19
(derechos del nio), 24 (igualdad ante la ley) y 25 (proteccin judicial) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin), todos ellos en
funcin de las obligaciones establecidas en los artculos 1.1 y 2 del mismo tratado e
interpretados en el marco del amplio corpus juris de proteccin de derechos humanos en
cuyo centro se encuentra la Convencin sobre Derechos del Nio.
35. Cumplidos los plazos y requisitos establecidos por la Convencin y el Reglamento de la
Comisin, y en atencin a la negativa de los peticionarios de iniciar una solucin amistosa,
la CIDH adopt un informe conforme al artculo 43 de su Reglamento, considerando
violados los artculos 5 (derecho a la integridad personal), 8 (garantas judiciales), 17
(proteccin a la familia), 19 (derechos del nio), 24 (igualdad ante la ley) y 25 (proteccin
judicial) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la
Convencin), todos ellos en funcin de las obligaciones establecidas en los artculos 1.1
y 2 del mismo tratado. En virtud del principio iura novit curia, la CIDH declar tambin la
violacin del Artculo 13 de la Convencin Americana en virtud de lo acaecido en el marco
de la manifestacin del 4 de septiembre de 2012. En dicho informe, adoptado el 20 de
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mayo de 2013, recomend al Estado una serie de medidas que ste debera llevar a cabo.
No habiendo el Estado cumplido con las recomendaciones de la CIDH, el caso fue
sometido por la Comisin a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la
Corte) el 26 de agosto de 2013, conforme al artculo 35 del Reglamento de la Comisin.
36. En respuesta, el 18 de septiembre, el Estado de Tayrona expres que si bien reconoce
la competencia de la Corte para pronunciarse sobre el caso, consideraba necesario
efectuar una serie de planteamientos procesales que exigan un pronunciamiento previo
por parte de la Corte Interamericana pues poda impedir el anlisis de fondo. Dentro de
dichos planteamiento procesales el Estado indic: i) que la Comisin viol su derecho a la
defensa al incorporar el artculo 13 de la Convencin, no obstante no haber sido
expresamente admitido y consecuentemente, no formar parte del objeto procesal del
caso del cual se defendi en la etapa de fondo; y ii) que la Comisin analiz errneamente
el requisito de agotamiento de recursos al no haber considerado que la accin de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad an se encuentra pendiente de resolucin.
37. Al recibir el sometimiento del caso, la Corte Interamericana emiti una resolucin
incidental el 11 de octubre de 2013, en la cual dispuso que por analoga los
planteamientos procesales del Estados seran tratados como excepciones preliminares en
los trminos del reglamento.
38. Con fecha 12 de noviembre se realizar la audiencia ante la Corte IDH con el objeto de
escuchar los alegatos de la causa y adoptar una decisin sobre el asunto sometido a su
conocimiento.
8 de Agosto 2013
Revisado en septiembre de 2013

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