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Entorno legal y

normativo en
organizaciones
pblicas y
privadas
Ignacio Alamillo i Domingo
PID_00195859

CC-BY-NC-ND PID_00195859

Entorno legal y normativo en organizaciones pblicas y privadas

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Entorno legal y normativo en organizaciones pblicas y privadas

ndice

Introduccin...............................................................................................

Objetivos.......................................................................................................

1.

El rgimen jurdico general de la firma electrnica................

1.1.

1.2.

La definicin y los niveles de firma electrnica .........................


1.1.1.

La firma electrnica .......................................................

1.1.2.

La firma electrnica avanzada .......................................

10

1.1.3.

La firma electrnica reconocida ....................................

11

Los efectos jurdicos de la firma electrnica ...............................

11

1.2.1.

2.

electrnica ......................................................................

11

1.2.2.

La eficacia de la firma electrnica .................................

12

1.2.3.

El documento firmado electrnicamente ......................

13

1.2.4.

La prueba judicial de la firma electrnica .....................

14

Cifrado y algoritmos en la firma electrnica............................

17

2.1.

La criptografa y las cifras criptogrficas .....................................

17

2.2.

Los algoritmos criptogrficos ......................................................

18

2.2.1.

Los algoritmos de resumen ...........................................

19

2.2.2.

Los algoritmos de firma .................................................

20

Las claves criptogrficas ..............................................................

21

2.3.

2.3.1.

2.4.

3.

El principio de validez general de la firma

La clave criptogrfica privada y la clave criptogrfica


pblica ............................................................................

22

2.3.2.

La correlacin entre las claves criptogrficas .................

22

2.3.3.

La longitud de las claves criptogrficas .........................

23

2.3.4.

La generacin de las claves criptogrficas .....................

23

2.3.5.

La proteccin de la clave criptogrfica ..........................

24

2.3.6.

Los datos de activacin de la firma ...............................

24

Los dispositivos de firma electrnica ..........................................

24

2.4.1.

Los dispositivos genricos de creacin de firma y los


sistemas operativos ........................................................

24

2.4.2.

Los dispositivos seguros de creacin de firma ...............

25

2.4.3.

Los dispositivos de verificacin de firma ......................

26

Los certificados electrnicos...........................................................

28

3.1.

La infraestructura de certificados de clave pblica .....................

28

3.2.

Certificado de firma electrnica o de cifrado .............................

29

3.3.

Certificado de firma electrnica ordinario o reconocido ............

29

3.4.

Certificado para actuar en nombre propio o por


representacin .............................................................................

31

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3.5.

Certificado individual o corporativo ..........................................

3.6.

Certificado de sello electrnico para la actuacin


automatizada ...............................................................................

4.

34

El empleo de la firma electrnica en la administracin


electrnica............................................................................................
4.1.

4.1.1.

38

La verificacin del cumplimiento de las condiciones


adicionales .....................................................................

39

El derecho de admisin de la firma electrnica en el


procedimiento .............................................................................

4.3.

37

La caracterizacin jurdica de las condiciones


adicionales .....................................................................

4.1.2.
4.2.

37

Las condiciones adicionales para el uso de la firma


electrnica en la Administracin ................................................

41

4.2.1.

La admisin de sistemas de firma electrnica basada


en certificados ................................................................

43

4.2.2.

La admisin de otros sistemas de firma electrnica ......

46

La efectiva admisin de sistemas de firma electrnica ...............

47

4.3.1.

La verificacin del cumplimiento de la legislacin de


firma electrnica ............................................................

4.3.2.

5.

32

47

La determinacin de la adecuacin del sistema de


firma electrnica ............................................................

48

4.4.

El rgimen de uso de la firma electrnica ..................................

49

4.5.

La necesidad de empleo de plataformas de verificacin .............

50

Las estrategias de conservacin a largo plazo de


documentos firmados.......................................................................

53

Actividades..................................................................................................

55

Bibliografa.................................................................................................

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Introduccin

Los documentos actan como evidencias de la actividad diaria de las organizaciones. Estos documentos requieren estar dotados de una serie de caractersticas, como la autenticidad y la integridad. Estas caractersticas se conservan
mediante una serie de actuaciones que veremos a lo largo del curso.
En este mdulo en concreto vemos las particularidades de la firma de documentos en un entorno electrnico, bien sea presencial o a distancia, como viene sucediendo exitosamente en espacios como la administracin electrnica
o el comercio electrnico.
En primer lugar presentamos el concepto de firma electrnica, sus tipologas
existentes, el rgimen jurdico general y efectos jurdicos correspondientes a
cada caso.
En segundo lugar estudiamos los principales aspectos tcnicos vinculados con
la firma electrnica, como son los algoritmos criptogrficos, el uso de las claves y los dispositivos de firma. Dichas nociones son significativas para comprender el funcionamiento y las garantas de los diferentes sistemas de firma
electrnica a emplear en cada caso.
En tercer lugar explicamos los certificados electrnicos, que soportan los sistemas de firma electrnica avanzada y reconocida, y que confirman la identidad
del firmante. Se estudian los diferentes tipos de certificados que actualmente
se encuentran en el mercado, tanto para su uso por parte de los ciudadanos
como por las administraciones pblicas.
En las dos ltimas unidades vemos aspectos prcticos del uso de la firma electrnica en su principal mbito de uso, que en la actualidad es la administracin electrnica, as como las estrategias de conservacin a largo plazo de los
documentos firmados electrnicamente.

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Objetivos

1. Conocer el marco legislativo de los documentos electrnicos en Espaa.


2. Entender las condiciones de validez de los documentos electrnicos, en
especial la firma electrnica.
3. Presentar los conceptos de firma electrnica ms relevantes.

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1. El rgimen jurdico general de la firma electrnica

En Espaa, la Ley59/2003, de 19 de diciembre, de firma electrnica (en adelante, LFE), regula esta figura y los elementos que le ofrecen soporte, con carcter horizontal al ordenamiento jurdico espaol, sin perjuicio de otras regulaciones ms concretas. Este es el caso de la Ley11/2007, de 22 de junio,
de Acceso Electrnico de los Ciudadanos a los Servicios Pblicos (en adelante,
LAE) o de la Ley18/2011, de 5 de julio, reguladora del uso de las tecnologas
de la informacin y la comunicacin en la Administracin de justicia (en adelante, LUTICAJ), que constituyen leyes especiales en materia de firma electrnica con respecto a la LFE, tanto en lo que respecta a la creacin de nuevas
tipologas de certificados como al establecimiento de normas concretas sobre
el uso de la firma electrnica en el procedimiento administrativo o judicial,
respectivamente.
La LFE define la firma electrnica, sus requisitos y efectos, sobre la base de la
equivalencia de la firma electrnica con la firma escrita, y de la no discriminacin del uso de tecnologa para la identificacin y acreditacin de la voluntad
de las personas. Dicha ley regula, adems, la actividad de las entidades que
ofrecen los servicios necesarios para la existencia de la firma electrnica, y, en
concreto, los requisitos de los denominados certificados y de los prestadores
de servicios de certificacin, dedicando la prctica totalidad de la regulacin
a esta actividad.
Podemos avanzar que la firma electrnica es un concepto funcional, neutral
tecnolgicamente. Es decir, se trata de una descripcin de funciones que muchas tecnologas pueden realizar. En el caso que nos ocupa, se trata de las funciones tradicionalmente atribuidas a la firma manuscrita, de forma que cualquier tcnica electrnica, informtica o telemtica que nos permita realizar
alguna o todas de estas funciones deber ser calificada como firma electrnica.
Este es el contenido nuclear de una legislacin de firma electrnica: la creacin
de una regla de equivalencia, a partir de la cual emplearemos la firma electrnica en todos los casos en que actualmente empleamos la firma manuscrita,
de forma voluntaria u obligatoria, principio que se plasma en el artculo 3 de
la LFE.
Esta regla jurdica tiene diversas consecuencias:

Dado que una firma electrnica es equivalente a una firma manuscrita (y


dado que un documento electrnico firmado electrnicamente es equivalente a un documento en soporte fsico firmado manuscritamente), no es

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necesario modificar todas las leyes para autorizar el uso de la firma electrnica, sino que se puede emplear directamente.

Es necesario interpretar los requisitos de integridad y autenticidad documental (as como el incorrectamente denominado no repudio), en virtud
del cual una persona no puede refutar las declaraciones que ha efectuado
a la luz de la normativa de firma electrnica.

Una firma electrnica, desde la perspectiva jurdica, no aporta ms al documento que una firma manuscrita, de modo que deberemos considerar
la necesidad de condiciones adicionales, en funcin del documento, para
dar cumplida respuesta a las necesarias garantas de cada procedimiento
en que se produzca el acto documentado (de esta forma se plasma, como
veremos, en el artculo 4 de la LFE). Y al mismo tiempo, determinados
tipos de firma electrnica aportan al documento un grado de seguridad
tcnica muy superior a la que aporta la firma manuscrita, como veremos
en el caso de la denominada firma electrnica reconocida.

Finalmente, la firma electrnica es vlida en s misma, sin necesidad de su


completa verificacin por el destinatario, como por cierto sucede tambin
en el caso de la firma manuscrita. En realidad, lo importante ser la prueba
procesal del documento firmado, que no habr podido ser manipulado
por ninguna parte sin dejar huella de la misma.

Desde la perspectiva del usuario de la firma electrnica, que es la que en este


momento nos interesa, resulta necesario comentar solo unos pocos artculos
de la LFE:

El artculo 3, sin duda el ms importante, por cuanto define la firma electrnica, el documento electrnico y establece su validez y efectos jurdicos.
Este artculo se debe relacionar con la disposicin adicional dcima, que
modifica la Ley de Enjuiciamiento Civil, incluyendo un nuevo prrafo 3
al artculo 326, que se refiere al artculo 3 de la LFE, que tambin veremos
cuando analicemos los efectos de la firma electrnica.

El artculo 4, que regula el uso de la firma electrnica en el procedimiento


administrativo, permitiendo la imposicin de condiciones adicionales por
parte de la Administracin pblica que emplee sistemas de firma electrnica.

Los artculos 15 y 16, que regulan el documento nacional de identidad


electrnico, que deber ser aceptado por todas las personas, fsicas o jurdicas, pblicas y privadas, como instrumento de identificacin y de firma
de las personas fsicas a las que se suministre.

El artculo 23, que regula los casos en los que los intermediarios de la firma
electrnica no sern responsables jurdicamente, y en concreto, el aparta-

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do 4 del citado artculo, que viene a indicar las obligaciones de los usuarios
de la firma electrnica.

Los artculos 24 y 25, referidos a los dispositivos de firma y de verificacin


de firma electrnica.

Los artculos 26 y 27, que regulan la certificacin del cumplimiento, por


los intermediarios, de sus obligaciones legales relativas al suministro del
servicio y de los dispositivos seguros de creacin de firma a sus clientes.

Por otra parte, desde la perspectiva del prestador de servicios de certificacin


que expide certificados, resulta necesario conocer todo el resto de la ley, dado
que se encarga, precisamente, de la regulacin de esta actividad1.
1.1. La definicin y los niveles de firma electrnica
La LFE, siguiendo la normativa de la Unin Europea, considera diversos niveles
de seguridad y, por tanto, de eficacia jurdica potencial, a las tecnologas que
se pueden cualificar de firma electrnica:

La firma electrnica

La firma electrnica avanzada

La firma electrnica reconocida

1.1.1. La firma electrnica

De acuerdo con el artculo 3.1 de la LFE, la firma electrnica se define


como el conjunto de datos en forma electrnica, consignados junto a
otros o asociados con ellos, que pueden ser utilizados como medio de
identificacin del firmante; es decir, una credencial o documento electrnico que nos identifica electrnicamente.

Esta definicin, de corte general, califica como firma cualquier tecnologa de


identificacin, con independencia de su idoneidad como instrumento de declaracin volitiva, dado que de lo que se trata es de identificar a una persona,
debiendo entender que las tecnologas que no ofrecen ni siquiera esta capacidad de identificacin no cabe denominarlas firma electrnica.
Se corresponde esta definicin con la funcin ms bsica que se predica de
una firma escrita, que es sencillamente indicar qu persona remite un documento. Algunos ejemplos de la misma son los identificadores y contraseas de
usuario que suministran muchas entidades, pblicas pero especialmente pri-

(1)

Esta regulacin se aborda solo


muy tangencialmente en este trabajo, ya que existe una extensa
y notable bibliografa en nuestro
pas.

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vadas, para realizar operaciones a travs de las redes telemticas; o la inclusin


de la firma digitalizada en un documento, al efecto de crear la apariencia de
documento firmado.
1.1.2. La firma electrnica avanzada

El artculo 3.2 de la LFE define, a continuacin, la firma electrnica


avanzada como la firma electrnica que permite identificar al firmante y detectar cualquier cambio ulterior de los datos firmados, que est
vinculada al firmante de manera nica y a los datos a los que se refiere,
y que ha sido creada por medios que el firmante puede mantener bajo
su exclusivo control.

Esta segunda definicin, incremental en requisitos sobre la ms general de


simple firma electrnica, exige que la tecnologa, adems de identificar a la
persona que remite el documento, permita imputar el documento a la persona
que dispone de los mecanismos para producir la firma. Adems, a diferencia de
la firma manuscrita, la tecnologa calificable como firma electrnica avanzada
debe garantizar la integridad del documento, de modo que las modificaciones
posteriores del mismo sean detectables (como sucede en el mundo del papel
con la tachaduras y las raspaduras).
La definicin se corresponde con las funciones tradicionales de la firma manuscrita, de modo que la firma avanzada resulta idnea para que las personas
fsicas procedan a utilizar dicha tecnologa. El ejemplo ms habitual de tecnologa de firma electrnica avanzada es la firma digital basada en criptografa
asimtrica.
Por ltimo, cabe decir que una de las principales funciones de la LFE es apuntalar jurdicamente esta asuncin de que el mecanismo tecnolgico de la firma
digital puede actuar como si fuera la firma manuscrita de una persona, mediante el concepto tecnolgicamente neutral de la firma electrnica (avanzada o reconocida).

Ved tambin
En la unidad "Cifrado y algoritmos en la firma electrnica"
de este mismo mdulo, podis
ver los conceptos vinculados a
la criptografa.

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1.1.3. La firma electrnica reconocida

La LFE contiene, finalmente una tercera definicin de firma electrnica


en su artculo 3.3, en virtud de lo que se considera firma electrnica
reconocida a la firma electrnica avanzada, basada en un certificado reconocido y que ha sido producida mediante un dispositivo seguro de
creacin de firma electrnica, categora cuyo reconocimiento se refiere a una presuncin de idoneidad que la califica especialmente como
equivalente a la firma manuscrita, y sin que ello implique la discriminacin de los restantes tipos de firma electrnica.

Se trata, de nuevo, de una definicin incremental en cuanto a los requisitos,


que exige que la tecnologa de firma electrnica reconocida sea especialmente
idnea y adecuada para que una persona fsica, de hecho tpicamente un ciudadano o profesional usuario de servicios privados y pblicos, se identifique
y firme.
1.2. Los efectos jurdicos de la firma electrnica
En este apartado vamos a ver las implicaciones de la firma electrnica a efectos
legales. Para ello, en primer lugar tratamos el principio de validez legal de la
firma electrnica.
En segundo lugar estudiamos los efectos de la firma electrnica y los principios asociados. A continuacin, describimos el concepto legal de documento firmado electrnicamente, aplicable con carcter general a todo el ordenamiento jurdico.
Por ltimo, abordamos la firma electrnica desde la perspectiva de su funcionamiento como prueba judicial.
1.2.1. El principio de validez general de la firma electrnica
Llegados a este punto, no es conveniente seguir sin explicitar una cuestin
importante:

Toda firma electrnica, con independencia de su calificacin como ordinaria, avanzada o reconocida, es igualmente firma, en la medida en
que sirve al objetivo de imputar el contenido del documento a la persona que lo autoriza.

Jurdicamente, toda firma lo es en cuanto se puede imputar a una persona, de


acuerdo con las circunstancias concretas del caso, de acuerdo con la situacin
concreta, que vara en funcin de las solemnidades y de las formas exigidas

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para la produccin de cada acto jurdico. En este sentido, el artculo 3.9 de la


LFE indica que no se negarn efectos jurdicos a una firma electrnica que no
rena los requisitos de firma electrnica reconocida con relacin a los datos a
los que est asociada por el mero hecho de presentarse en forma electrnica.
La diferencia real entre una simple firma electrnica, una firma electrnica
avanzada o una firma electrnica reconocida no reside en su admisibilidad jurdica, ni en su potencial eficacia, sino en el conjunto de requisitos necesarios
para lograr dichos efectos.
De esta forma, tenemos que la simple firma electrnica puede no ser idnea,
ella sola, para imputar un acto a una persona, de modo que necesitaremos
elementos y condiciones adicionales para asegurar la evidencia que ofrece el
documento en forma electrnica. Por otra parte, el empleo de la firma electrnica reconocida es el que mayor seguridad jurdica aporta, y el que mejor asegura la efectividad potencial posterior del documento, en la fase probatoria.
En definitiva, hay que tener en cuenta que toda tecnologa puede ser empleada como firma, pero que solo una determinada tecnologa siempre es firma,
presuncin que facilita el uso de la firma electrnica y genera seguridad jurdica. Sin embargo, una vez determinada la idoneidad de cualquiera de ellas
para un caso concreto, resulta que ninguna firma lo es menos que la otra.
1.2.2. La eficacia de la firma electrnica
Respecto a los efectos de la firma electrnica, encontramos un tratamiento
de la cuestin aparentemente doble en la LFE, que enseguida veremos que en
realidad es el mismo en ambos casos.
Por una parte, el artculo 3.4 de la LFE determina que la firma electrnica
reconocida tendr, respecto de los datos consignados en forma electrnica, el
mismo valor que la firma manuscrita en relacin con los consignados en papel;
esto es, que la firma electrnica que cumple estos requisitos se reconoce
legalmente como equivalente a la firma manuscrita.
Por otra parte, el artculo 3.9 de la LFE establece que no se negarn efectos
jurdicos a la firma electrnica que no rena los requisitos de la firma electrnica reconocida, con relacin a los datos a los que est asociada por el mero hecho de presentarse en forma electrnica; esto es, que toda firma puede
potencialmente recibir efectos jurdicos, no pudiendo ser ninguna tecnologa
discriminada por ser electrnica.
Esta concepcin doble se traduce en los dos principios generales descriptivos
de la eficacia de la firma electrnica: el principiodenodiscriminacin, de
acuerdo con el cual la parte a quien interesa la eficacia de una firma electrnica tiene derecho a que se practique una prueba suficiente, que determine
si la firma era suficientemente fiable como para imputar el acto a la persona

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que la produjo; y el principiodeequivalenciafuncional, que no elimina la


necesidad de esta prueba, pero la reduce considerablemente, mediante la presuncin de la especial idoneidad de la tecnologa para actuar como la firma
de la persona.
Los efectos, por tanto, se condicionan siempre y en todo caso a la prueba de
la autenticidad de la firma, demostrada la cual, la firma producir su efecto
tpico, que es el de permitir la imputacin del documento firmado a la persona,
en los trminos de la legislacin procesal, sin perjuicio de que, como establece
el artculo 3.10 de la LFE, a los efectos de lo dispuesto en este artculo, cuando
una firma electrnica se utilice conforme a las condiciones acordadas por las
partes para relacionarse entre s, se tendr en cuenta lo estipulado entre ellas.
1.2.3. El documento firmado electrnicamente
De acuerdo con el artculo 3.5 de la LFE, en su redaccin por Ley 56/2007, de
28 de diciembre, es documento electrnico la informacin de cualquier naturaleza en forma electrnica, archivada en un soporte electrnico segn un formato determinado y susceptible de identificacin y tratamiento diferenciado,
y que, segn el artculo 3.6 de la LFE, ser soporte de:

Documentos pblicos, por estar firmados electrnicamente por funcionarios que tengan legalmente atribuida la facultad de dar fe pblica, judicial,
notarial o administrativa, siempre que acten en el mbito de sus competencias con los requisitos exigidos por la Ley en cada caso.

Documentos expedidos y firmados electrnicamente por funcionarios o


trabajadores pblicos en el ejercicio de sus funciones pblicas, conforme
a su legislacin especfica.

Documentos privados.

El artculo 3.7 de la LFE aclara que los documentos anteriormente referidos


tendrn el valor y la eficacia jurdica que corresponda a su naturaleza respectiva, de conformidad con la legislacin que les resulte aplicable.
Por su parte, el apartado segundo de la disposicin adicional primera de la LFE
2

determina que, en el mbito de la documentacin electrnica , corresponder


a las entidades prestadoras de servicios de certificacin acreditar la existencia
de los servicios prestados en el ejercicio de su actividad de certificacin electrnica, a solicitud del usuario, o de una autoridad judicial o administrativa.
Cada uno de estos tipos de documentos incorpora la firma electrnica, pudiendo ser firma electrnica ordinaria, firma electrnica avanzada o firma electrnica reconocida, excepto cuando la legislacin aplicable establezca un nivel
mnimo.

(2)

Una entidad prestadora de servicios de certificacin expide certificados de firma electrnica, o presta otros servicios con relacin a la
firma electrnica.

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1.2.4. La prueba judicial de la firma electrnica


Es precisamente esta prueba de la autenticidad de la firma electrnica la que
hemos de practicar en caso de repudio o rechazo del documento por parte
del demandado, al igual que sucede en el caso de la firma manuscrita, que en
caso de conflicto se sustancia mediante una prueba pericial caligrfica.
Al efecto, la LFE determina un tratamiento especfico de la prueba de la autenticidad de la firma electrnica, en los casos de la firma avanzada y de la
firma reconocida, olvidando sorprendentemente la firma electrnica simple
u ordinaria. Sin embargo, de nuevo, aunque el tratamiento parece diferente al
principio, en realidad es el mismo.

Determina el artculo 3.8 de la LFE, al efecto, que en caso de impugnarse


la autenticidad de la firma electrnica reconocida con la que se hayan
firmado los datos incorporados al documento electrnico, se proceder
a comprobar que se trata de una firma electrnica avanzada basada en
un certificado reconocido, que cumple todos los requisitos y condiciones establecidos en esta Ley para este tipo de certificados, as como que
la firma se ha generado mediante un dispositivo seguro de creacin de
firma electrnica; as como que la carga de realizar las citadas comprobaciones corresponder a quien haya presentado el documento electrnico firmado con firma electrnica reconocida.

Si dichas comprobaciones obtienen un resultado positivo, se presumir la autenticidad de la firma electrnica reconocida con la que se haya firmado dicho documento electrnico siendo las costas, gastos y derechos que origine la
comprobacin exclusivamente a cargo de quien hubiese formulado la impugnacin. E incluso, si a juicio del tribunal la impugnacin hubiese sido temeraria, podr imponerle, adems, una multa de 120 a 600 euros, tratamiento
similar a la prueba de cotejo de letras.
Tambin determina el mismo artculo 3.8 de la LFE que si se impugna la autenticidad de la firma electrnica avanzada, se deber estar a lo dispuesto por el
artculo 326.2 de la LEC, que permite el empleo de cualquier medio de prueba
que resulte til y pertinente.
A pesar de este doble tratamiento, en ambos casos el tratamiento probatorio
va a ser el mismo, en caso de conflicto, ya que se deber acudir a una prueba
pericial informtica. Esta prueba podr simplificarse mediante la aportacin,
por parte de los prestadores de los servicios de seguridad o de los servicios
de certificacin de la firma electrnica, o por parte de los fabricantes de la
tecnologa, de certificados que acrediten que los servicios y los productos empleados cumplen los requisitos de seguridad aplicables al caso concreto. Estos

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certificados deben estar conformes a la normativa industrial o conforme a un


esquema nacional de evaluacin y acreditacin de la seguridad de las tecnologas de la informacin.
En el caso de la firma electrnica reconocida, el contenido de la pericia a realizar se encuentra determinado por la LFE:

Verificacin de que el algoritmo de firma empleado corresponde a un sistema de firma electrnica reconocida.

Verificacin de la condicin del dispositivo empleado como seguro.

Verificacin de las prcticas del prestador del servicio que emiten el certificado como reconocido.

En el caso de la firma avanzada no se establece criterio ninguno, dado que


en aplicacin del principio de neutralidad tecnolgica, cualquier tecnologa
puede ser cualificada como firma electrnica avanzada, haga uso o no de certificados o dispositivos de firma, y por tanto difcilmente puede prever el legislador cmo se debe demostrar que una tecnologa concreta no ha sufrido
un problema de seguridad que la invalide como firma electrnica avanzada.
Esta segunda solucin debe resultar tambin aplicable, en nuestra opinin, a
la firma electrnica simple u ordinaria, al objeto de evitar la indefensin de la
parte que combate la impugnacin por falta de cauce procesal, como de hecho
resulta habitual en nuestros tribunales.
Como hemos anticipado, la diferencia que realmente existe entre la prueba de
la firma electrnica reconocida y de los restantes tipos de firma electrnica es el
grado de definicin de los aspectos a comprobar en la pericial informtica, que
en el caso de firma electrnica reconocida facilita la preparacin de la prueba y,
en su caso, la anticipacin de la misma, y que adems establece la presuncin
de autenticidad de la firma electrnica reconocida una vez verificada, ventaja
que deber tomarse en consideracin como criterio de seleccin del nivel de
firma requerido en un acto concreto.
Que no se defina legalmente qu debe formar parte de la prueba pericial informtica en los casos de la firma electrnica simple u ordinaria, y de la firma
electrnica avanzada no significa que la prueba no sea posible o ms compleja,
sino que habr que estar al caso concreto y, especialmente, a la definicin de
las medidas de seguridad de la concreta tecnologa que se va a emplear como
firma electrnica.
Para cerrar este marco, la disposicin adicional dcima de la LFE ha aadido
un apartado tercero al artculo 326 de la LEC, que establece que cuando la
parte a la que interese la eficacia de un documento electrnico lo solicite o

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cuando se impugne su autenticidad, se proceder de acuerdo con el artculo


3 de la LFE, que como hemos visto conecta tambin con el apartado segundo
del artculo 326 de la LEC, en una remisin circular difcil de justificar.

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2. Cifrado y algoritmos en la firma electrnica

La firma electrnica, para su seguridad, precisa estar soportada en cifras seguras


para su produccin y comprobacin. Por eso en este apartado vamos a estudiar
qu es la criptografa, los algoritmos, las claves, y los dispositivos que permiten
la firma electrnica.
2.1. La criptografa y las cifras criptogrficas
La criptografa es la ciencia que trata la proteccin de la informacin mediante el desorden por transposicin o sustitucin (crypts) de las letras (graphs)
de un documento, con el objetivo de hacerlo confidencial. La criptografa se
diferencia de la esteganografa, que tiene por objetivo esconder la informacin
(estegans) entre las letras (graphs) de un documento.
La regulacin del uso de la criptografa ha sido relativamente restrictiva hasta
tiempos muy recientes, porque muchos estados han considerado la criptografa como una tcnica de doble uso (civil y militar) y han impuesto controles y
obligaciones exorbitantes tanto a las empresas que producan como a las que
trabajaban con criptografa.
Restricciones al uso del cifrado
De hecho, en algunos estados, ha existido o an existe la obligacin de entregar copia de
las claves criptogrficas de los ciudadanos a las autoridades, sin el necesario control judicial. En este sentido, la Ley 32/2003, de 3 de noviembre, General de Telecomunicaciones,
an determina en su artculo 36.2 que el cifrado es un instrumento de seguridad de la
informacin. Entre sus condiciones de uso, cuando se utilice para proteger la confidencialidad de la informacin, se podr imponer la obligacin de facilitar a un rgano de la
Administracin General del Estado o a un organismo pblico, los algoritmos o cualquier
procedimiento de cifrado utilizado, as como la obligacin de facilitar sin coste alguno
los aparatos de cifra a efectos de su control de acuerdo con la normativa vigente.

La aplicacin de la criptografa a las tecnologas de la informacin y la comunicacin se basa en algoritmos y claves correspondientes a las diferentes cifras,
simtricas y asimtricas, que se utilizan para operaciones de firma, cifrado o
resumen, entre otras.
Por su parte, una cifra es un mecanismo criptogrfico para proteger una informacin (sea una comunicacin en trnsito o un documento ms o menos
perdurable) de forma que los terceros no autorizados no puedan acceder.
Las cifras se basan en el uso de claves para mezclar o sustituir la posicin de los
signos alfabticos y numricos que componen el documento, operacin que
se denomina cifrar. La clave aporta la informacin necesaria para devolver el
documento, ahora desordenado y por tanto ininteligible, a su estado original,
operacin que se denomina descifrar.

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Las cifras pueden ser simtricas o asimtricas:

La cifrasimtrica utiliza una sola clave para cifrar y para descifrar y, en


consecuencia, esta clave ha de ser conocida por el originador y por el destinatario de la transmisin o del documento confidencial.
Las cifras simtricas son muy eficientes y permiten ejecutar operaciones
con mucha velocidad, pero el descubrimiento de la clave (o del libro de
claves, en su versin ms sofisticada) compromete la seguridad de todas
las informaciones protegidas con esta cifra.

La cifraasimtrica utiliza dos claves, una para cifrar y otra para descifrar,
de forma que ya no es necesario que el originador y el destinatario de
la transmisin o del documento confidencial compartan ninguna clave.
Las cifras asimtricas son muy seguras, pero no tan eficientes como las
simtricas, y adems incrementan de forma muy importante el volumen
del documento protegido.

2.2. Los algoritmos criptogrficos


Los algoritmos que tienen por finalidad el tratamiento del secreto de la informacin se denominan criptogrficos y son esenciales para la firma electrnica,
ya que soportan el uso de cifras seguras para la produccin y comprobacin
de la firma electrnica.
Un algoritmo es una funcin matemtica ejecutada por un producto informtico, formado habitualmente por un bien de equipo (hardware) y una aplicacin o programa (software). Los algoritmos se basan en un problema matemtico, cuya dificultad de resolucin es lo que lo hace seguro, aunque con el
tiempo se puede resolver, aspecto que se debe tener en cuenta. Los algoritmos
criptogrficos, por tanto, residen en el corazn de la firma electrnica.
Uno de los principales inconvenientes de todos los algoritmos es que cuanto
ms tiempo transcurre desde su aplicacin, mayor es la posibilidad de encontrar un algoritmo que produzca resultados fraudulentos, en especial, debido al
incremento progresivo de la capacidad de clculo.
En definitiva, ello implica que una firma digital creada hoy sea solo segura
mientras tanto el algoritmo como la clave empleada no hayan sido superados
por la capacidad de clculo de un atacante. En trminos prcticos, se suelen
marcar periodos de tiempo durante los cuales se considera seguro el empleo
de una cifra, y transcurridos los mismos, resulta necesario preservar la firma
electrnica.

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El CentroCriptolgicoNacional(CCN) tiene la misin de actuar como entidad de certificacin criptolgica. Entre sus funciones est la de evaluar la calidad de los algoritmos generados por los productos informticos. En relacin
con la firma electrnica y la administracin electrnica, el CCN vela por el
uso y la calidad de la criptologa en Espaa a travs de la publicacin de las
Guas CCN-STIC-405 y 807, sobre criptografa. Estas guas constituyen excelentes pautas para establecer la poltica de cada organizacin en materia criptolgica y, ms en concreto, para reducir los riesgos de cumplimiento legal.
En este subapartado veremos con ms detalle los distintos componentes criptogrficos que intervienen en la firma electrnica: los algoritmos de resumen,
y los algoritmos de firma.
2.2.1. Los algoritmos de resumen
El algoritmo de resumen permite obtener una versin reducida de un documento que hay que firmar. Esta versin resumida se puede enviar juntamente
con el documento para garantizar que el documento no ha sido manipulado
(propiedad que se denomina integridad documental electrnica).
Este sistema se aplica, en relacin con la firma electrnica avanzada, porque
las operaciones ejecutadas con algoritmos de firma son muy lentas y, adicionalmente, incrementan mucho el volumen del documento firmado. Para evitar estos inconvenientes, lo que realmente se firma es este resumen, y no el
documento entero. Tambin hay muchas aplicaciones que requieren la integridad documental, pero no la firma electrnica y, por tanto, tambin utilizan
estos algoritmos de resumen.
El algoritmo de resumen ha de garantizar una serie de condiciones:

Ha de ser irreversible; es decir, del resumen no se ha de poder obtener el


documento original.

Ha de ser nico para cada documento e infalsificable; es decir, no han de


existir dos o ms resmenes iguales para documentos diferentes ni dos
resmenes diferentes del mismo documento.

Centro Criptolgico
Nacional
El CNN es el organismo responsable de la elaboracin del
Catlogo de Productos con
Certificacin Criptolgica, que
incluye los productos capaces
de proteger la informacin clasificada nacional. De esta forma, tiene la consideracin de
cifrador nacional, con certificacin criptolgica aquel equipo
de cifra que ha sido evaluado y
ha obtenido dicha certificacin
del CCN. Se dispone de distintos tipos de cifradores: IP, de
datos, voz, fax, productores de
PKI, generadores de nmeros
aleatorios, centros de gestin,
etctera.

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El algoritmo de resumen que habitualmente se utiliza es SHA-1, aunque ya


se han propuesto como sustitutos habituales SHA-224, SHA-256, SHA-384 y
SHA-512, por su mayor fortaleza. En concreto, el algoritmo MD5 ya ha sido
declarado obsoleto para bastantes aplicaciones, y el algoritmo SHA-1 se debera haber dejado de emplear antes de finalizar el 2010, de acuerdo con las recomendaciones del CCN-CERT para la firma electrnica reconocida.
2.2.2. Los algoritmos de firma
El algoritmo de firma se basa en una cifra asimtrica; es decir, formada por

CCN-CERT
El CCN-CERT es la capacidad
de respuesta a incidentes de
seguridad de la informacin
del Centro Criptolgico Nacional (CCN), dependiente del
Centro Nacional de Inteligencia (CNI). Este servicio se cre
a principios del 2007 como
CERT gubernamental espaol
y est presente en los principales foros internacionales, en
los que se comparte objetivos,
ideas e informacin sobre la
seguridad de forma global.

una claveprivada y una clavepblica, que permite firmar documentos con


la clave privada y verificar la firma con la clave pblica.
Criptogrficamente, firmar es generar un dato matemtico asociado al documento electrnico, de la misma manera que en el mundo fsico, firmar es producir un grafismo fijado al soporte material que contiene el documento.
Esta firma ofrece tambin la propiedad denominada integridaddocumental
electrnica, que nos permite determinar que un documento no ha sido manipulado, as como la propiedad denominada autenticacin, que nos permite
comprobar cul ha sido la entidad que ha originado el documento.
La clave de cifra utilizada por el algoritmo de firma se denomina legalmente
dato de firma electrnica. En concreto, la clave privada de firma se denomina
dato de creacin de firma electrnica y la clave pblica de firma se denomina
dato de verificacin de firma electrnica.
El algoritmo de firma ha de garantizar una serie de condiciones:

Ha de ser irreversible, en un doble sentido; en primer lugar, de la clave


pblica no se ha de poder obtener la clave privada; en segundo lugar, de
la firma no se ha de poder obtener la clave privada.

La firma electrnica producida debe ser nica para cada documento e infalsificable; es decir, a partir de una manipulacin del documento original
no se ha de poder obtener una firma idntica a la del documento original.

El algoritmo de firma electrnica que habitualmente se utiliza es RSA con longitud de clave de 1024 bits, si bien la Gua CCN-STIC-405 establece una recomendacin fuerte de migracin a RSA con longitud de clave de 2048 bits hasta
el 2010, y a partir de esta fecha, empleo de ECDSA con longitud de claves de
256 bits.

Ved tambin
En el apartado "Las claves criptogrficas" podis ver con ms
detalle la clave pblica y la clave privada.

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2.3. Las claves criptogrficas


Las claves criptogrficas son los elementos numricos que forman una cifra
criptogrfica. Estas claves funcionan conjuntamente con los algoritmos criptogrficos para generar firmas electrnicas y las formas de autenticacin, o
para hacer confidencial un documento.
Por este motivo, las claves son los elementos ms importantes y crticos de los
sistemas de seguridad en general, y de firma en particular: conocer la clave de
una persona implica adquirir la capacidad de identificarse o firmar en nombre
de otro, de poder acceder a sus datos secretos.
Las claves criptogrficas tienen la consideracin legal de datos de creacin y
de verificacin de firma electrnica, de acuerdo con los artculos 24.1 y 25.1
de la LFE:

Los datos de creacin de firma electrnica son, de acuerdo con el artculo


24.1 de la LFE, los datos nicos, como cdigos o claves criptogrficas privadas, que el firmante utiliza para crear la firma electrnica; por tanto, el
aspecto de mayor criticidad del sistema, ya que la posesin o el acceso a
los datos de creacin de firma permite suplantar al firmante. Los datos de
creacin de firma han de poder ser protegidos contra la utilizacin indebida por terceros, y en el caso de la firma electrnica reconocida, se generan
dentro de un dispositivo seguro de creacin de firma, del cual no pueden
extraerse nunca, ni copiarse en ningn otro lugar.

Por su parte, los datos de verificacin de firma electrnica son, de acuerdo


con el artculo 25.1, los datos (no se dice que hayan de ser nicos, pero lo
hemos de entender en este sentido) como cdigos o claves criptogrficas
pblicas, que se utilizan (por los terceros destinatarios de comunicaciones
y documentos firmados) para verificar la firma electrnica.

La referencia a cdigos o claves criptogrficas privadas y pblicas se hace para preservar la supuesta neutralidad tecnolgica de la Ley, aunque claramente
podemos decir que en este punto la normativa contempla el caso de las cifras
criptogrficas asimtricas, y sus algoritmos de firma correspondientes.
Consecuentemente el conjunto ms importante de medidas de seguridad en
materia de firma electrnica, tiene que ver con la correcta generacin, proteccin y gestin de las claves privadas, tanto cuando corresponden a cifras simtricas como cuando corresponden a cifras asimtricas. Tambin de forma
coherente con esta necesidad, la regulacin ms importante en materia de los
dispositivos que se consideran seguros para producir firmas electrnicas gira
alrededor de la gestin de las claves de los usuarios.

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A continuacin vamos a ver con ms detalle los distintos aspectos relacionados


con las claves criptogrficas.
2.3.1. La clave criptogrfica privada y la clave criptogrfica
pblica
Una clave privada criptogrfica es un dato numrico que forma parte de una
cifra y que ha de ser absolutamente secreto, porque sirve para autenticarse,
firmar o acceder a datos confidenciales.
En las cifras simtricas, como las que se utilizan para la generacin de la firma
electrnica ordinaria, solo existe una clave, que conocen tanto el firmante
como el tercero que recibe el documento firmado. En este caso, ambas partes
han de proteger el secreto de la clave.
En las cifras asimtricas, como las que se utilizan para la generacin de la firma
electrnica avanzada o reconocida, existen dos claves, de las cuales una es privada y la otra pblica. Los que firman lo hacen con la clave privada, mientras
que los terceros que reciben documentos firmados los verifican con la clave
pblica, que no es necesario que sea secreta.
De hecho, la idea es que la clave sea lo ms pblica posible, motivo por el cual
se certifica la clave, en asociacin con su titular, que posee la clave privada,
para que se pueda librar esta clave pblica certificada a travs de la red Internet
y que llegue a cualquier potencial destinatario de documentos firmados.
2.3.2. La correlacin entre las claves criptogrficas
La correlacin entre claves criptogrficas es el ligamen matemtico que existe
entre la clave privada y la clave pblica, que permite utilizar una clave para
hacer una accin (firmar, por ejemplo) y la otra clave para deshacerla (por
tanto, en nuestro ejemplo, verificando la firma).
Como es evidente, sin este ligamen, que es propio de las cifras asimtricas,
el sistema no funcionara. El ligamen, sin embargo, ha de permitir garantizar
la seguridad del sistema, de forma que el conocimiento de la clave pblica
no suponga una amenaza para la clave privada (propiedad frecuentemente
denominada irreversible).
En concreto, el artculo 24.3 de la LFE determina que las claves criptogrficas
producidas o utilizadas por los dispositivos seguros de creacin de firma electrnica han de garantizar, de forma razonablemente segura, que no se podr
obtener la clave privada a partir de la clave pblica.

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2.3.3. La longitud de las claves criptogrficas


La longitud de la clave criptogrfica es una propiedad de la clave privada, que
consiste en el lmite superior del espacio numrico de la cifra, y que por tanto
determina el nmero de combinaciones que debera probar un atacante que
quisiera adivinar la clave privada.
La longitud de la clave criptogrfica se determina en bits; actualmente, se considera que una clave privada de firma electrnica de usuario de 1024 bits ya
es razonablemente segura, mientras que la clave privada de un prestador de
servicios de certificacin habitualmente tiene una longitud de 2048 bits; todo
ello sin perjuicio de las recomendaciones del Centro Criptolgico Nacional
para la firma electrnica reconocida, en su condicin de autoridad competente en materia de cifra.
2.3.4. La generacin de las claves criptogrficas
El procedimiento de generacin de claves tiene por objeto la creacin de un
nuevo valor numrico correspondiente a una cifra criptogrfica; es decir, con
este procedimiento obtenemos un nuevo par de claves privada y pblica, para
su uso (y correspondiente certificacin de la clave pblica) posterior.
En la mayora de los casos, es el solicitante del certificado el que se genera,
l mismo, su par de claves, y despus solicita al prestador de servicios de certificacin que genere un certificado con sus datos personales y la clave pblica. Con este procedimiento, el prestador nunca conoce la clave privada y, por
tanto, nunca podr suplantar la identidad del firmante.
Aun as, tambin hay situaciones en que el solicitante no dispone de los mecanismos o de la capacidad (o conocimientos) para generar sus claves criptogrficas, y entonces lo delega en el prestador de servicios de certificacin. El
caso ms tpico en que se produce esta delegacin es cuando el prestador suministra al firmante un dispositivo seguro de creacin de firma electrnica,
ya que las claves son creadas directamente por el dispositivo, que an se encuentra en poder del prestador. Para proteger, en estos casos, al firmante, el
artculo 18.a) de la LFE prohbe que el prestador de servicios de certificacin
almacene o copie la clave privada de firma (los datos de creacin de firma, en
la terminologa legal) de la persona a la que haya prestado el servicio.
Por otra parte, el artculo 20.1.e) de la LFE impone que el procedimiento de
generacin de claves efectuado por el prestador de servicios de certificacin,
por encargo de su cliente, sea confidencial, as como la entrega posterior de
las claves; y prohbe su almacenamiento.

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2.3.5. La proteccin de la clave criptogrfica


Por su importancia, la clave criptogrfica privada ha de ser convenientemente
protegida por su titular, habitualmente mediante un producto de firma electrnica, que ha de tener la consideracin de seguro.
A la proteccin de la clave hace referencia la propia definicin de la firma
electrnica avanzada, cuando indica que esta ha sido creada por medios que
el firmante puede mantener bajo su exclusivo control (artculo 3.2 de la LFE).
Tambin se hace una referencia explcita al artculo 24.3 de la LFE, cuando
se determina que el dispositivo seguro de creacin de firma ha de permitir al
firmante proteger de forma fiable los datos de creacin de firma electrnica
para evitar su utilizacin por parte de terceros (se entiende que no estn debidamente autorizados).
2.3.6. Los datos de activacin de la firma
Los datos de activacin de la creacin de la firma electrnica son los datos que
se utilizan para iniciar un proceso de creacin de firma electrnica. Aunque
no aparecen definidos en la LFE, su existencia y necesidad conecta con la proteccin de los datos de creacin de firma electrnica, ya que con los datos de
activacin que son conocidos por el firmante nicamente, o por las personas
en quien delegue la creacin de la firma se puede acceder a los datos de creacin de firma y activar el procedimiento de generacin de la firma.
Precisamente este dato de activacin de la creacin de la firma electrnica es
el mecanismo de proteccin ms habitual de los datos de creacin de firma
electrnica al que se hace referencia en el artculo 24.3.c) de la LFE. Los datos
de creacin de firma estn constituidos por un dato alfanumrico, que puede
tener una longitud variable, y que debera tener como mnimo ocho caracteres,
aunque muchas veces coincide con un nmero de identificacin personal de
cuatro dgitos.
2.4. Los dispositivos de firma electrnica
Los distintos componentes que posibilitan una firma electrnica segura se generan mediante herramientas tecnolgicas especficas. Estas deben basarse en
unos criterios de calidad y estndares. En este apartado estudiamos en detalle
las caractersticas de los dispositivos de creacin y verificacin de firmas.
2.4.1. Los dispositivos genricos de creacin de firma y los
sistemas operativos
Un dispositivo de creacin de firma electrnica es un programa o sistema informtico (es decir, un producto) que sirve para aplicar los datos de creacin de
firma, como indica el artculo 24.2 de la LFE. Esta definicin conecta la crea-

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cin de la firma electrnica con la aplicacin (el uso) de los datos de creacin
de firma, de forma que el poseedor del dispositivo es realmente la persona que
puede crear la firma, sea o no el suscriptor del certificado.
Por este motivo, la firma ser imputable al suscriptor en la medida en que
una persona no autorizada no pueda aplicar los datos de creacin de firma, lo
que justifica la necesidad de disponer de los datos de activacin de la firma
electrnica, por poder hacer esta imputacin.
Las aplicaciones informticas de servicios criptogrficos se han convertido en
los dispositivos ms genricos de creacin de firma electrnica, y aunque progresivamente ofrecen un mayor grado de seguridad, difcilmente pueden ser
calificados como dispositivos seguros de creacin de firma.
2.4.2. Los dispositivos seguros de creacin de firma
Un dispositivo seguro de creacin de firma electrnica es un dispositivo que,
de acuerdo con el artculo 24.3 de la LFE, cumple los siguientes requisitos:

Los datos utilizados para la generacin de la firma electrnica (es decir, la


clave privada) pueden producirse solo una vez y asegura razonablemente
su secreto.

Existe una seguridad razonable de que los datos utilizados para la generacin de la firma electrnica no se pueden derivar de los datos de verificacin de firma (propiedad de irreversibles) o de la propia firma y de que la
firma est protegida contra la falsificacin con la tecnologa existente en
cada momento (longitud de claves).

Los datos de creacin de la firma electrnica pueden ser protegidos de


forma fiable por el firmante frente a su utilizacin por terceros (datos de
activacin de la creacin de firma).

El dispositivo no altera los datos o el documento que ha de ser firmado ni


impide que este se muestre al firmante antes del proceso de firma.

El dispositivo seguro es uno de los elementos requeridos para obtener una firma electrnica reconocida, directamente equivalente a la firma escrita. Debido a este especial efecto de equivalencia, las normas europeas contienen una
interpretacin estricta del concepto, que habitualmente conecta con el uso de
un elemento de maquinaria o hardware, como por ejemplo una tarjeta criptogrfica o un elemento similar, para poder considerar el sistema como dispositivo seguro de creacin de firma electrnica.
En concreto, la especificacin tcnica CEN CWA 14169 ofrece un perfil de
proteccin, escrito de acuerdo con la norma ISO 15408, que determina criterios comunes para la evaluacin de la seguridad de las tecnologas de la infor-

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macin, para dispositivos seguros de creacin de firma electrnica. Es decir,


esta especificacin tcnica contiene el conjunto de medidas de seguridad que
deben cumplir las tarjetas de firma electrnica reconocida, como es el caso
del DNI-e o de las tarjetas de los abogados colegiados. Por su parte, la especificacin tcnica CEN CWA 14170 ofrece un conjunto de medidas de seguridad funcional aplicables a las funciones y programas que funcionan conjuntamente con dispositivos seguros de creacin de firma electrnica (programas
de firma electrnica), para garantizar un nivel apropiado de seguridad.
Desde la perspectiva de la comprobacin de los requisitos expuestos anteriormente, los fabricantes o importadores pueden utilizar el mecanismo de la certificacin de productos de firma electrnica del artculo 27 de la LFE, dentro
del esquema nacional de evaluacin y certificacin de la seguridad de productos, al frente de cual se encuentra el Centro Criptolgico Nacional.
Los dispositivos actualmente certificados como seguros se pueden ver en la
pgina web del portal de criterios comunes, lo cual facilita la verificacin por
el firmante del cumplimiento de la legislacin de firma electrnica por parte
de estos productos.
2.4.3. Los dispositivos de verificacin de firma
Un dispositivo de verificacin de firma electrnica es, de acuerdo con el artculo 25.2 de la LFE, un programa o sistema informtico que sirve para aplicar
los datos de verificacin de firma.
De acuerdo con esta concepcin, cualquier poseedor de la clave pblica de una
persona puede aplicarla para comprobar la validez de la firma electrnica, debiendo adems emplear otros elementos que deber aplicar esta persona para
poder completar el proceso de verificacin, como por ejemplo, la construccin
de una ruta de certificacin hasta una raz fiable, para comprobar la validez
del certificado que contiene la clave pblica, o la verificacin de todos los certificados de la ruta, que comentaremos posteriormente, debido a su especial
importancia para la admisin e interoperabilidad de la firma electrnica.
Los dispositivos de verificacin de firma deben garantizar que el procedimiento de verificacin cumpla una serie de requisitos generales, previstos en las
normas tcnicas nacionales e internacionales aplicables y, en su defecto, con
las especificaciones tcnicas voluntarias, como por ejemplo CEN CWA 14171,
sobre procedimientos de verificacin de firma electrnica.
Desde la perspectiva de la comprobacin de los requisitos expuestos anteriormente, los fabricantes o importadores pueden, igual que en el caso de los dispositivos de creacin de firma, utilizar el mecanismo de la certificacin de
productos de firma electrnica del artculo 27 de la LFE.

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Asimismo, debido a la importancia de la verificacin de la firma, as como a


su frecuente complejidad, la legislacin administrativa prev que las administraciones competentes deban tener acceso al menos a alguna plataforma de
verificacin del estado de revocacin de los certificados.

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3. Los certificados electrnicos

La firma electrnica se basa, en general, en el empleo de certificados electrnicos, por lo que debemos referirnos a la regulacin que de los mismos se realiza en la LFE.
Con carcter general, un certificado electrnico es, sencillamente, un documento electrnico firmado que garantiza, a las terceras personas que lo reciben
o que lo utilizan, una serie de manifestaciones contenidas en el mismo. Estas
manifestaciones pueden referirse a la identidad de una persona, a la titularidad
o posesin de una clave pblica y de la correspondiente clave privada, a sus
autorizaciones (en forma de roles o permisos), a su capacidad de representar a
otra persona fsica o jurdica, a su capacidad de pago, etc.
Como se puede ver, existe una gran cantidad de posibles certificados, de los
cuales solo una pequea parte ha sido regulada legalmente. Esta certificacin
tiene como finalidad garantizar la identificacin y la firma electrnica de las
personas fsicas y jurdicas, as como, ms recientemente, de las administraciones pblicas, sus rganos y entidades de derecho pblico.
En este sentido, el certificado reconocido de clave pblica para la identificacin y la firma de las personas fsicas es el paradigma legal de certificado electrnico, al cual se acaban asimilando los restantes certificados, como sucede
en el caso de los certificados de sello electrnico para la actuacin automatizada, administrativa o judicial.
Tambin existe una multiplicidad de formatos tcnicos de certificados, de los
que el certificado X.509v3 y, en concreto, el perfil que del mismo se ha hecho en el IETF (publicado como RFC 5280), es el ms importante y habitualmente utilizado, y base para la interoperabilidad. Estos formatos se aplican
a situaciones reales para producir diferentes tipos o clases de certificados, de
acuerdo con perfiles personalizados de certificados y con polticas concretas
de certificacin.
En los apartados que siguen explicamos en detalle distintos aspectos de la certificacin electrnica: infraestructura de certificacin y tipos de certificacin.
3.1. La infraestructura de certificados de clave pblica
La infraestructura de claves pblicas, tambin frecuentemente identificada por
su denominacin inglesa (Public Key Infrastructure) y por el acrnimo ingls
PKI, es el sistema tcnico, jurdico, de seguridad y de organizacin que ofrece
soporte a los servicios de certificacin y de firma electrnica.

IETF
Internet Engineering Task Force - Fuerza de Trabajo de Ingeniera de Internet, el rgano
que prepara los estndares de
Internet.

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Desde la perspectiva de las aplicaciones y de los usuarios de la firma electrnica, este sistema es una infraestructura que ha de existir previamente a trabajar con la firma electrnica. La infraestructura se denomina de claves pblicas porque las operaciones de firma y cifrado requieren como elemento fundamental la publicacin y la distribucin de las claves pblicas de los usuarios
de los servicios, en forma de certificados electrnicos de clave pblica.
Los integrantes de esta infraestructura pueden ser componentes tcnicos o entidades que cumplen un rol o prestan diferentes servicios, incluyendo las llamadas autoridades o entidades de certificacin, de registro, de sellos de tiempo y de validacin.
Las relaciones que se establecen entre estos sujetos determinan la topologa de
la infraestructura de claves pblicas; es decir, la forma y el alcance del sistema
de certificacin. Por otra parte, las relaciones internas entre las autoridades de
certificacin y entre estas y los usuarios determinan el modelo de confianza
de la infraestructura de claves pblicas.
3.2. Certificado de firma electrnica o de cifrado
El certificadodefirmaelectrnica es un certificado de clave pblica de usuario final que sirve para generar o para verificar firmas electrnicas, mientras
que el certificadodecifrado tambin es un certificado de clave pblica de
usuario final, pero sirve para cifrar y descifrar documentos.
El certificado de firma y el certificado de cifrado se pueden combinar, de forma que un nico certificado permita hacerlo todo, pero en este caso hay que
tener en cuenta que si el certificado es (legalmente) un certificado reconocido,
entonces no puede almacenarse la clave privada, y en caso de que el usuario la
pierda, resulta que ya no podr descifrar los documentos cifrados, pudiendo
perder informaciones y, por ello, sufrir daos.
Esta problemtica no existe en los certificados de firma, ya que, aun en caso de
perderse la clave privada, se pueden verificar todas las firmas que se generaron
con dicha clave, que son igualmente vlidas.
Para evitar el riesgo de prdida de la clave de cifrado, en muchas ocasiones se
expiden dos certificados diferentes, y se almacena, en un entorno seguro, una
copia de esta clave privada correspondiente al certificado de cifrado. De este
modo, si el usuario la pierde, se puede recuperar posteriormente, mediante el
correspondiente procedimiento.
3.3. Certificado de firma electrnica ordinario o reconocido
Desde una perspectiva legal, el artculo 6 de la LFE define el certificado de firma
electrnica como un documento firmado electrnicamente por un prestador
de servicios de certificacin, que vincula unos datos de verificacin de firma

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a un firmante y confirma su identidad, sin establecer ninguna definicin para


los certificados de otras funcionalidades (como el cifrado), que por tanto quedan sin regulacin directa.
Este primer tipo de certificado de firma electrnica se denomina certificado
3

ordinario para diferenciarlo del certificadoreconocido .


Los certificados reconocidos son, de acuerdo con el artculo 11.1 de la LFE,
los certificados electrnicos emitidos por un prestador de servicios de certificacin que cumple los requisitos establecidos en esta Ley en cuanto a la comprobacin de la identidad y el resto de circunstancias de los solicitantes, y a la
fiabilidad y las garantas de los servicios de certificacin que prestan.
Todos los certificados ordinarios y reconocidos son, de acuerdo con estas definiciones legales, certificados de clave pblica y de usuario final. Es curioso
ver cmo la Ley espaola al igual que la Directiva europea deja fuera del
concepto legal de certificado (ordinario o reconocido) cualquier certificado de
clave pblica que no sea de persona o que no sea de identidad o de firma electrnica, como es el de cifrado o el de componente tcnico, por lo que dichos
certificados son expedidos por los prestadores con sujecin solo a su contrato.
En cualquier caso, el certificado reconocido es una pieza fundamental para la
firma electrnica reconocida, y por este motivo la LFE regula con detalle su
contenido y los procedimientos y las garantas para emitirlo. Por otro lado,
el certificado ordinario, al ser de menor importancia, su regulacin es menor:
no se regula su contenido, y solo se establecen unas obligaciones comunes
tpicamente informativas y de publicacin de informacin a todos los prestadores que expiden certificados.
En concreto, el certificado reconocido deber contener, de acuerdo con el artculo 11.2 de la LFE, lo siguiente:

La indicacin de que el certificado se expide como reconocido.

El cdigo identificativo nico del certificado.

La identificacin del prestador de servicios de certificacin que expide el


certificado y su domicilio.

La firma electrnica avanzada del prestador de servicios de certificacin


que expide el certificado.

La identificacin del firmante, en el caso de personas fsicas, por su nombre y apellidos y por el nmero de documento nacional de identidad o
mediante un seudnimo que conste como tal de manera inequvoca y, en

(3)

Una traduccin ambigua del


trmino original de la Directiva
99/93/CE, de 13 de diciembre, de
Firma Electrnica, que quiz se debera haber traducido como certificado cualificado.

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el caso de personas jurdicas, por su denominacin o razn social y su cdigo de identificacin fiscal.

Los datos de verificacin de firma que correspondan a los datos de creacin


de firma que se encuentren bajo el control del firmante.

El inicio y finalizacin del perodo de validez del certificado.

Los lmites de uso del certificado, si se prevn.

Los lmites del valor de las transacciones para las que puede utilizarse el
certificado, si se establecen.

De acuerdo con el artculo 11.3 de la LFE, los certificados reconocidos podrn


contener cualquier otra circunstancia o atributo especfico del firmante en caso de que sea significativo en funcin de la finalidad propia del certificado y
siempre que lo solicite el firmante, lo cual permite profundizar en la caracterizacin de los tipos de certificados reconocidos:

Los certificados para actuar en nombre propio o por representacin.

Los certificados individuales y los certificados corporativos.

3.4. Certificado para actuar en nombre propio o por


representacin
El certificado de firma puede servir para actuar en nombre propio o en representacin de una persona, como determina el artculo 6.2 de la LFE, al definir
la figura del firmante, que puede actuar en nombre propio o de una persona
fsica o jurdica, a la que representa.
Aunque el caso ms habitual en estos momentos es el certificado para actuar
en nombre propio, cada vez sern ms importantes los certificados que incorporen la representacin de un tercero, que, de acuerdo con el artculo 11.3
de la LFE, deber declarar que su finalidad especfica es, adems de la identificacin de las personas que los reciben, la de actuar por representacin: se trata, pues, de un certificado especfico, de representante, cuyo uso permitira la
simplificacin del procedimiento, administrativo o judicial, en el cual dejara
de resultar necesaria la aportacin del clsico apoderamiento.
El artculo 11.4 de la LFE determina que el certificado reconocido como representante deber incluir una indicacin del documento pblico que acredite de
forma fehaciente las facultades del firmante que es suscriptor del certificado
individual, y del poseedor de claves del certificado corporativo para actuar
en nombre de la persona o entidad a la que representa y, cuando sea obligatoria la inscripcin de los datos del registro pblico, de conformidad con el

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apartado segundo del artculo 13 de la LFE (parece que esta referencia hay que
entenderla hecha al apartado tercero del artculo 13, que es el que realmente
trata esta cuestin).
En trminos prcticos, un certificado de representacin que no incorpore lmites de actuacin realmente manifiesta que el representante puede llevar a
cabo cualquier acto en nombre de su representado, bien por tratarse de un representante legal (orgnico, en el caso de las personas jurdicas representadas),
bien por tratarse de un representante voluntario con apoderamiento general.
3.5. Certificado individual o corporativo
El certificado personal puede ser individual cuando lo solicita una persona fsica, jurdica o entidad sin personalidad, para su uso en nombre propio o por
cuenta de tercero, sin indicar una relacin de vinculacin con otra persona,
como trabajador o similar; el modelo de certificado en que se construye el rgimen de relaciones jurdicas de la LFE, y que se corresponde con la prestacin
de servicios al consumidor (al pblico).
Aunque no aparece citado expresamente, el certificado personal tambin puede ser corporativo, cuando indica una relacin de vinculacin de esta naturaleza con otra persona, o una condicin profesional vinculada a una corporacin colegial, que se pueden incluir entre los contenidos del certificado si lo
justifica la finalidad especfica del certificado (artculo 11.3 de la LFE).
Habitualmente, el certificado corporativo nace de una relacin laboral o de
una relacin orgnica de pertenencia a una corporacin pblica o privada, y se
diferencia del certificado individual en que la suscriptora del certificado ser la
corporacin, mientras que la persona signataria que lo recibe ser considerado
como poseedor de la clave de firma, debidamente autorizado para utilizarla de
acuerdo con sus facultades, permisos y privilegios indicados en el certificado.
Por lo que respecta a la LAE, su artculo 19 se refiere a la identificacin y autenticacin del ejercicio de la competencia de la Administracin pblica, rgano
o entidad actuante, la cual se har mediante firma electrnica del personal a
su servicio.
A estos efectos, cada administracin pblica puede proveer a su personal de
firma electrnica, con los efectos que deriven del tipo de firma que se atribuya
y con relacin al trmite o procedimiento de que se trate, valorndose igualmente si nos movemos en entornos abiertos o cerrados.
La expresin personal al servicio de las administraciones pblicas debe ser entendida, en nuestra opinin, en un sentido amplio, incluyendo a los rganos o
cargos, a los empleados pblicos e incluso a otras personas que prestan servicios a las administraciones pblicas.

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Las ventajas de la certificacin corporativa se muestran en toda su plenitud


en el caso de los certificados de personal al servicio de las administraciones
pblicas, puesto que la organizacin pblica, en cuanto suscriptora de los citados certificados corporativos, ostenta unas facultades importantes de solicitud, suspensin, revocacin e incluso recuperacin de las claves de cifrado del
personal (nunca de firma, ya que su archivo y recuperacin se encuentran legalmente prohibidas) que no puede tener jams en el caso de los certificados
de ciudadanos, como veremos que tambin sucede en el caso de emplear el
DNI electrnico en el puesto de trabajo.
Ejemplo
Algunos ejemplos prcticos de certificados de personal al servicio de las administraciones
pblicas, en ambos casos con diez aos de servicio continuado, son la T-CAT de CATCert, un dispositivo seguro de creacin de firma electrnica que incorpora certificados de
identificacin y firma, y de cifrado, con recuperacin de claves de cifrado, o las diferentes
modalidades de tarjeta SCA de rgano, empleado pblico y corporacin, suministradas
por IZENPE a las administraciones pblicas vascas.
El empleo del DNI electrnico para la autenticacin del personal al
servicio de la Administracin
El artculo 19.3 de la LAE indica que la firma electrnica basada en el documento nacional
de identidad podr utilizarse a los efectos de identificar y autenticar al funcionario.
Esta previsin es criticable, ya que el DNI identifica, pero en ningn caso puede atribuir
por s mismo la condicin de funcionario o personal al servicio de las administraciones
pblicas del que la utilice, por lo que, en la prctica, se puede producir una rebaja de las
garantas respecto al procedimiento presencial (en contra de la letra f del artculo 4 LAE).
Algunas limitaciones del uso del DNI electrnico como sistema de firma electrnica del
personal al servicio de las administraciones pblicas son las siguientes:

Se trata de un instrumento de ciudadano, que no acredita en ningn caso la condicin de rgano o de empleado, dado que no contiene ninguna informacin relativa
a la Administracin pblica.

Aunque disponer del DNI-e como soporte fsico es obligatorio, no se puede obligar al
ciudadano a disponer de certificados, de forma que las funciones de firma electrnica
y de identificacin son voluntarias, lo que supone que la Administracin pblica no
puede obligar al trabajador a identificarse electrnicamente ni a firmar.

No dispone de certificados de cifrado, inhibiendo funcionalidades requeridas en el


funcionamiento ordinario del procedimiento (en especial cuando se gestionan datos
personales de cierto nivel de sensibilidad).

No permite personalizaciones ni cargar aplicaciones adicionales.

No permite el control del ciclo de vida de la tarjeta, ni el establecimiento de medidas


sancionadoras para caso de mal uso en el entorno corporativo (no se puede incautar,
por ejemplo).

Quiz por todos estos lmites la propia Polica Nacional, que emite el DNI-e, se ha dotado
recientemente de una tarjeta corporativa (denominada carn profesional) para su personal, regulada por Orden INT/761/2007, de 20 de marzo, actuacin que lleva a pensar en
la poca viabilidad prctica del empleo del DNI-e como tarjeta de empleado pblico.

CAT-Cert
La Agncia Catalana de Certificaci nace en el ao 2002
como organismo autnomo
del Consorci Administraci
Oberta de Catalunya. http://
www.catcert.cat/esl/.

IZENPE
Empresa de certificacin y servicios: Es una sociedad annima constituida en el ao 2002
y supone un proyecto impulsado por el Gobierno Vasco y
las Diputaciones Forales. Constituida a travs de sus sociedades informticas: EJIE, LANTIK, IZFE y CCASA. http://
www.izenpe.com/s15-12010/
es/.

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3.6. Certificado de sello electrnico para la actuacin


automatizada
El sello electrnico de Administracin, rgano o entidad de derecho pblico
se recoge en el artculo 18 de la LAE, bajo la rbrica sistemasdefirmaelectrnicaparalaactuacinadministrativaautomatizada.
Por su parte, el artculo 19.1 de la LUTICAJ regula el sello electrnico de la
oficina judicial, tambin bajo la rbrica desistemasdefirmaelectrnicapara
laactuacinjudicialautomatizada, en claro paralelismo con la LAE.
En ambos casos, se sigue la regla general de exigir la identificacinylaautenticacin del ejercicio de la competencia, exigible en toda actuacin y
que, en la automatizada, se puede llevar a cabo mediante dos sistemas:
a)Selloelectrnico del rgano administrativo o judicial actuante, basado en
certificado electrnico que rena los requisitos exigidos por la legislacin de
firma electrnica.
b)Cdigoseguro de verificacin vinculado al rgano actuante y, en su caso, a
la persona firmante del documento, permitindose en todo caso la comprobacin de la integridad del documento mediante el acceso a la sede electrnica
correspondiente.
Resulta criticable la defectuosa inclusin del sello dentro de los sistemas de
firma electrnica por simple y directa contradiccin entre sello y firma, que
evidentemente son conceptos incompatibles.
Y es que resulta necesario considerar los problemas de la aplicacin de la legislacin vigente en materia de firma electrnica, al caso particular del sello
deactuacinautomatizada, puesto que, aunque no puede considerarse que
un sello de rgano sea una firma electrnica (ni avanzada, ni reconocida, porque sencillamente es una institucin nueva y completamente diferente a la
firma), el artculo 18 de la LAE y el artculo 19 de la LUTICAJ determinan que
el sello electrnico debe estar "basado en certificado electrnico que rena los
requisitos exigidos por la legislacin de firma electrnica".
Esta manifestacin, que parece ciertamente contradictoria, genera algunos
problemas de aplicacin prctica, ya que la normativa de firma electrnica est
orientada a la documentacin electrnica de los actos jurdicos por personas
fsicas, por lo que puede resultar complejo determinar su aplicacin directa.
La aplicacin de la Ley de Firma Electrnica a los sellos de actuacin
automatizada
Como ejemplos particulares de problemas a resolver, podemos citar los siguientes:

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La necesidad o no de emplear un dispositivo seguro de creacin de sello (por aplicacin analgica de la necesidad de empleo de dispositivo seguro de creacin de firma
electrnica, de acuerdo con el artculo 24 LFE).

El tratamiento de los lmites de uso de los certificados de sello de rgano, posibilidad


que nos parece, ms que conveniente, absolutamente necesaria para evitar posibles
abusos del sello, especialmente en caso de robo del mismo.

El tratamiento de la representacin legal que ostentan determinados rganos, que en


el caso del sello quiz debera limitarse de forma expresa.

Respecto a la creacin de los sellos, los artculos 19.1 del RDLAE, en el mbito
de la Administracin General del Estado, y 20.1 de la LUTICAJ, en el mbito
de la Administracin de justicia, establecen la necesidad de proceder a la creacin de los sellos electrnicos mediante resolucin, que se publicar en la sede
electrnica correspondiente y en la que deber constar o siguiente:
a) Organismo u rgano titular del sello que ser el responsable de su utilizacin, con indicacin de su adscripcin en la Administracin u organismo pblico dependiente de la misma.
b) Caractersticas tcnicas generales del sistema de firma y certificado aplicable.
c) Servicio de validacin para la verificacin del certificado.
d) Actuaciones y procedimientos en los que podr ser utilizado.
Como se puede ver, el contenido del acto administrativo de creacin del sello
persigue la concrecin de una serie de contenidos mnimos en relacin con el
sello correspondiente. En particular, se pueden apreciar dos reglas de corte administrativo, en los apartados a) y d), orientadas a la determinacin del titular
del sello y de las actuaciones en que se puede emplear; y dos reglas ms bien
tcnicas, en los apartados b) y c), que resultan necesarias dada la insuficiencia
de la remisin a la LFE que realizan tanto la LAE como la LUTICAJ.
En efecto, en aplicacin del principiodeneutralidadtecnolgica, pueden
emplearse sistemas tcnicos muy diversos de firma digital, incluso dentro del
concepto de sistema basado en certificado, as como diversas sintaxis para el
citado certificado, por lo que en algn momento se debe concretar el que se
emplea de forma efectiva, a fin y efecto de que sea conocido por la ciudadana,
que en el fondo es la destinataria de las actuaciones administrativas realizadas
de forma automtica.
La indicacin del servicio de validacin para la verificacin del certificado viene a ser similar, en este caso, en atencin a la necesidad ineludible de comprobacin del certificado de sello por parte del ciudadano.

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La regla referida a la determinacin de las actuaciones para las cuales se autoriza el empleo del sello electrnico supone una mitigacin del problema de
establecimiento de lmites en el empleo del sello.
Puede resultar ms conveniente disponer de diversos sellos para rganos diferentes, de uso especializado, que de un nico sello para toda la Administracin
y que eventualmente se pueda emplear para cualquier uso.
Asimismo, los artculos 19.2 del RDLAE y 20.2 de la LUTICAJ regulan, con carcter de mnimos, los contenidos del certificado de sello electrnico, incluyendo:
a) Descripcin del tipo de certificado, con la denominacin de sello electrnico.
b) Nombre del suscriptor.
c) Nmero de identificacin (fiscal o judicial, segn corresponda).
Resulta interesante ver que en estos contenidos mnimos solo se considera la
identidad del suscriptor, pero no de la persona titular del rgano, posibilidad
que prev la legislacin. Es una orientacin acertada, dado que en caso de incluirse los datos personales del titular del rgano, se pueden plantear diversos
problemas, como la necesidad de revocar el certificado de sello en caso de cese del titular, o una exposicin innecesaria de los datos personales de dicha
persona al pblico.

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4. El empleo de la firma electrnica en la


administracin electrnica

Presentada la regulacin general de la firma electrnica en nuestro ordenamiento, procede realizar algunas precisiones en cuanto al rgimen de uso de
la firma electrnica en la administracin electrnica; esto es, la LAE y la LUTICAJ, en sus mbitos respectivos.
4.1. Las condiciones adicionales para el uso de la firma
electrnica en la Administracin
La LFE dispone, en su artculo 4, determinadas especialidades en el uso de la
firma electrnica en la Administracin.
Su apartado 1 dispone que:
esta ley se aplicar al uso de la firma electrnica en el seno de las administraciones
pblicas, sus organismos pblicos y las entidades dependientes o vinculadas a las mismas
y en las relaciones que mantengan aquellas y estos entre s o con los particulares,

Una norma que, en puridad, no parecera necesaria, atendido el fundamento


competencial de la LFE en el artculo 149.1 de la Constitucin Espaola, competencias 8., 18., 21. y 29., y que hoy ha sido complementada y ampliada
de forma importante por la LAE y la LUTICAJ.
Es cierto, sin embargo, que la LFE no determina su mbito subjetivo de aplicacin ms all de los prestadores de servicios de certificacin, ignorando a
los propios usuarios de los servicios, lo cual puede generar problemas importantes, en particular en el mbito de la ley aplicable en caso de transacciones
con elemento internacional.
Tras esta declaracin genrica de sujecin a la LFE, el segundo prrafo del apartado 1 del artculo 4 de la LFE concreta que:
las administraciones pblicas, con el objeto de salvaguardar las garantas de cada procedimiento, podrn establecer condiciones adicionales a la utilizacin de la firma electrnica en los procedimientos. Dichas condiciones podrn incluir, entre otras, la imposicin de fechas electrnicas sobre los documentos electrnicos integrados en un expediente administrativo. Se entiende por fecha electrnica el conjunto de datos en forma
electrnica utilizados como medio para constatar el momento en que se ha efectuado
una actuacin sobre otros datos electrnicos a los que estn asociados.

Las condiciones adicionales, como se puede rpidamente intuir, suponen una


alteracin importante del rgimen liberal de uso de la firma electrnica, y exigen un adecuado tratamiento para cumplir su objetivo declarado, y no convertirse en un elemento de distorsin del mercado.

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4.1.1. La caracterizacin jurdica de las condiciones adicionales


Las condiciones adicionales se configuran legalmente, siguiendo la DFE, como
restricciones potenciales a la libre prestacin y circulacin de servicios de firma
electrnica, por lo que resulta necesario limitar el uso de esta posibilidad, y as
lo hace el legislador en el apartado 2 del artculo 4 de la LFE, disponiendo que:
las condiciones adicionales a las que se refiere el apartado anterior solo podrn hacer
referencia a las caractersticas especficas de la aplicacin de que se trate y debern garantizar el cumplimiento de lo previsto en el artculo 45 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo Comn,

La justificacin jurdica de la citada restriccin se encuentra efectivamente


en el inters superior que representa el procedimiento administrativo, y que
exige garantas adicionales a las mnimas que puede ofrecer un mercado con
calidades muy diversas.
Adems siguiendo a la DFE fielmente, el apartado 2 del propio artculo 4 de
la LFE contina diciendo que:
estas condiciones sern objetivas, proporcionadas, transparentes y no discriminatorias
y no debern obstaculizar la prestacin de servicios de certificacin al ciudadano cuando intervengan distintas Administraciones pblicas nacionales o del Espacio Econmico
Europeo,

Esta regla ha sido, sin embargo, interpretada de forma ciertamente amplia por
los Estados miembros de la Unin Europea, lo cual ha afectado a la realizacin
de la promesa de libre circulacin de servicios y a la competencia efectiva.
La firma electrnica en los trmites transfronterizos
Resulta especialmente importante resaltar la aparicin, en tiempos recientes, de normativa de la Unin Europea especialmente enfocada al uso transfronterizo de la firma electrnica, en particular la Directiva 2006/123/CE, relativa a los servicios en el mercado
interior, a partir de la cual la Comisin ha dictado dos Decisiones de extraordinaria importancia:

La Decisin 2011/130/EU, de 25 de febrero del 2011, por la que se establecen los requisitos mnimos para el tratamiento transfronterizo de los documentos firmados electrnicamente por las autoridades competentes en virtud de la Directiva 2006/123/
CE, relativa a los servicios en el mercado interior.

La Decisin de la Comisin 209/767/CE, de 16 de octubre del 2009, por la que se


adoptan medidas que facilitan el uso de procedimientos por va electrnica a travs
de las ventanillas nicas con arreglo a la Directiva 2006/123/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo relativa a los servicios en el mercado interior, modificada por
la Decisin de la Comisin 2010/425/UE, de 28 de julio del 2010, por la que se modifica la Decisin 2009/767/CE en lo relativo al establecimiento, el mantenimiento
y la publicacin de listas de confianza de proveedores de servicios de certificacin
supervisados o acreditados por los Estados miembros.

La importancia de estas Decisiones, especialmente en cuanto ahora nos interesa, radica


en la determinacin de un conjunto de requisitos que obligan a los Estados miembro a
admitir, en cuanto destinatarios de documentos electrnicos, el uso de los sistemas de
firma electrnica all descritos.
Al tiempo, dichos requisitos podrn constituir condiciones adicionales a la utilizacin
de la firma electrnica en el procedimiento, de carcter general sin que sobre las mismas
se puedan plantear inicialmente dudas de conformidad o compatibilidad con el Derecho europeo, al menos dentro de su mbito de aplicacin. En efecto, si el propio Estado

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miembro queda sujeto como usuario a estas condiciones adicionales, no parece que su
extensin a los ciudadanos, en el mismo mbito de aplicacin, sea problemtico.

Respecto a la aprobacin de las condiciones adicionales, el artculo 4.3 de la


LFE prev que:
las normas que establezcan condiciones generales adicionales para el uso de la firma
electrnica ante la Administracin General del Estado, sus organismos pblicos y las entidades dependientes o vinculadas a las mismas se dictarn a propuesta conjunta de los
Ministerios de Administraciones Pblicas y de Ciencia y Tecnologa y previo informe del
Consejo Superior de Informtica y para el impulso de la Administracin Electrnica,
texto que se habra visto afectado por el artculo 23.3 del RDLAE. Este artculo indica que
las condiciones generales adicionales a que se refiere el artculo 4.3 de la Ley 59/2003,
de 19 de diciembre, se aprobarn mediante real decreto aprobado por el Consejo de Ministros a propuesta conjunta de los Ministerios de la Presidencia y de Industria, Turismo
y Comercio, previo informe del Consejo Superior de Administracin Electrnica.

Esta previsin es interesante porque el apartado 1 del propio artculo 23 del


RDLAE indica que:
los prestadores de servicios de certificacin admitidos debern cumplir las obligaciones
de la Ley 59/2003, de 19 de diciembre, de Firma Electrnica, as como las condiciones
generales adicionales a que se refiere el apartado 3,

ampliando de forma importante las posibilidades de limitar el derecho de admisin previsto en el artculo 21.1 de la LAE.
Nada se dice acerca de la aprobacin de condiciones adicionales, generales o
particulares, por parte de otras administraciones pblicas, ni tampoco respecto de la aprobacin de condiciones adicionales particulares por los rganos
u organismos de la Administracin General del Estado. Cabe pensar, en cualquier caso, que esta posibilidad resulta plenamente posible, excepto cuando
el procedimiento venga regulado por normas imperativas de la Unin Europea, como sucede en el caso de la Directiva de Servicios; y que el instrumento
normativo apropiado sera el reglamento, atendido el efecto de restriccin que
supone para los ciudadanos la limitacin de uso de posibilidades tecnolgicas
perfectamente legtimas, pero que la Administracin no considera adecuadas
para un concreto procedimiento administrativo.
Finalmente, el apartado 4 del artculo 4 de la LFE indica que:
la utilizacin de la firma electrnica en las comunicaciones que afecten a la informacin clasificada, a la seguridad pblica o a la defensa nacional se regir por su normativa
especfica.

4.1.2. La verificacin del cumplimiento de las condiciones


adicionales
Para la verificacin del cumplimiento de las condiciones adicionales se ha previsto, en el artculo 23.3 segundo prrafo del RDLAE, que:
corresponde a los Ministerios de la Presidencia y de Industria, Turismo y Comercio [...]
controlar el cumplimiento de las condiciones generales adicionales que se establezcan.

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Entorno legal y normativo en organizaciones pblicas y privadas

La norma resulta excesivamente parca en cuanto a la determinacin del rgimen jurdico referido a esta actividad de control. Dado que el Ministerio
de Industria, Energa y Turismo es el competente para la supervisin general
de los prestadores de servicios, parece adecuado que extienda su actividad al
control de estas condiciones generales adicionales. Mayores dudas ofrece, sin
embargo, la determinacin de las actuaciones de control que podr realizar el
Ministerio de Hacienda y Administraciones Pblicas, en especial en caso de
posibles infracciones a las mismas.
Como alternativa, se podra haber establecido un sistema de certificacin de
la actividad del prestador de servicios de certificacin, que en el artculo 26.1
LFE se define como:
un procedimiento voluntario en virtud del cual una entidad cualificada pblica o privada emite una declaracin a favor de un prestador de servicios de certificacin, que implica el reconocimiento del cumplimiento de los requisitos especficos requeridos en la
prestacin de los servicios que ofrece al pblico.

Este procedimiento no es nico, ya que la expedicin de la certificacin la


puede realizar una entidad acreditada en el marco de la Ley de Industria, pero
tambin puede certificar una entidad sin ninguna acreditacin. El artculo 26.2
LFE as lo admite, al referirse, entre otros, a la certificacin que llevan a cabo las
entidades de certificacin reconocidas (ms correctamente, acreditadas) por
las entidades de acreditacin designadas de acuerdo con la Ley de Industria.
Modalidades de certificacin de la actividad de los prestadores que
expiden certificados
Debemos distinguir por lo menos dos grados o niveles de certificacin de la actividad del
prestador de servicios de certificacin:

La certificacin del servicio por una entidad de certificacin acreditada de acuerdo


con la Ley de Industria y la normativa de desarrollo posterior.
La certificacin del servicio por otras entidades, de acuerdo con otros criterios, y que
ofrece unos beneficios inferiores al anterior.

El primer grado se corresponde con la certificacin prevista en el captulo III del Real
Decreto 2200/1995, de 28 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de la infraestructura para la calidad y la seguridad industrial (BOE nm. 32 de 06/02/1996), que
regula la infraestructura acreditable para la calidad.
El segundo grado se corresponde con la definicin de unos requisitos y con la ejecucin
de una auditora del prestador de servicios de certificacin. Esta auditora se puede ejecutar por una entidad auditora y de inspeccin acreditada de acuerdo con el Real Decreto 2200/1995, o por una entidad sin ninguna acreditacin dentro del sistema pblico,
posibilidad que ofrece inferiores garantas formales, pero que favorece ms la autorregulacin de la industria.
Ambas opciones se pueden considerar sistemas voluntarios de acreditacin de acuerdo
con la Directiva 99/93/CE, de 13 de diciembre, de Firma Electrnica, en funcin de la
voluntad de cada Estado miembro de la Unin Europea, segn estos sistemas voluntarios
se encuentren alineados con la normativa industrial o, por el contrario, permitan un
grado inferior de control pblico de la actividad de certificacin de la actividad de los
prestadores de servicios de certificacin de firma electrnica.

La ventaja de un sistemavoluntariodecertificacin de la actividad es que


se puede adaptar a las necesidades de cada escenario al que se aplica, como
por ejemplo la administracin electrnica, o la administracin electrnica de
justicia. Sin embargo, quiz por influjo de la regulacin europea sobre la ven-

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Entorno legal y normativo en organizaciones pblicas y privadas

tanilla nica, contenida principalmente en la Decisin 2009/767/CE de 16 de


octubre del 2009, modificada por la Decisin 2010/425/UE de 28 de julio, as
como en la Decisin 2011/130/EU, no parece que esta posibilidad se vaya a
desarrollar, puesto que podra entrar en colisin con las obligaciones de los
Estados all establecidas.
En caso de existir un sistema voluntario de certificacin de la actividad de
los prestadores, no debera interferir con la publicacin y aceptacin de los
certificados expedidos por prestadores supervisados pero no certificados. Es
ms, no resultara aceptable en ningn caso, legislacin comunitaria en mano,
establecer la obligacin jurdica de solicitar y obtener la certificacin, pero
no es menos cierto que facilitara a los prestadores la verificacin previa del
cumplimiento de dichas condiciones y, por tanto, aportara seguridad jurdica
y confianza en el uso de la firma electrnica.
4.2. El derecho de admisin de la firma electrnica en el
procedimiento
La Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn (en adelante, LRJPAC) dispone en su artculo 45.5 que los documentos emitidos, cualquiera
que sea su soporte, por medios electrnicos, informticos o telemticos por las
administraciones pblicas, o los que estas emitan como copias de originales
almacenados por estos mismos medios, gozarn de la validez y eficacia de documento original siempre que quede garantizada su autenticidad e integridad.
El artculo 13.1 de la LAE determina que:
las administraciones pblicas admitirn, en sus relaciones por medios electrnicos, sistemas de firma electrnica que sean conformes a lo establecido en la Ley 59/2003, de
19 de diciembre, de Firma Electrnica y resulten adecuados para garantizar la identificacin de los participantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los documentos
electrnicos.

Y concreta el apartado 2 del propio artculo 13 de la LAE, que:


los ciudadanos podrn utilizar los siguientes sistemas de firma electrnica para relacionarse con las administraciones pblicas, de acuerdo con lo que cada Administracin determine:
a) En todo caso, los sistemas de firma electrnica incorporados al documento nacional
de identidad, para personas fsicas.
b) Sistemas de firma electrnica avanzada, incluyendo los basados en certificado electrnico reconocido, admitidos por las administraciones pblicas.
c) Otros sistemas de firma electrnica, como la utilizacin de claves concertadas en un
registro previo como usuario, la aportacin de informacin conocida por ambas partes
u otros sistemas no criptogrficos, en los trminos y condiciones que en cada caso se
determinen.

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Entorno legal y normativo en organizaciones pblicas y privadas

Por lo que respecta a la administracin electrnica de justicia, el artculo 230


de la LOPJ, en su redaccin por Ley Orgnica 16/1994, de 8 de noviembre,
autoriza el uso de cualesquiera medios tcnicos, electrnicos, informticos y
telemticos, para el desarrollo de su actividad y ejercicio de sus funciones, con
el lmite de la legislacin de proteccin de los datos de carcter personal; en
consonancia, determina que los documentos emitidos por los medios anteriores, cualquiera que sea su soporte, gozarn de la validez y eficacia de un documento original, siempre que quede garantizada su autenticidad, integridad
y el cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes procesales, en lnea
con el principio general de proporcionalidad y seguridad.
Por su parte, el artculo 14.1 de la LUTICAJ concreta que:
la Administracin de justicia admitir, en sus relaciones por medios electrnicos, sistemas de firma electrnica que sean conformes a lo establecido en la Ley 59/2003, de 19 de
diciembre, de Firma Electrnica, y resulten adecuados para garantizar la identificacin de
los firmantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los documentos electrnicos.

Estos sistemas se concretan, como en la LAE, en el apartado 2 del propio artculo 14 de la LUTICAJ, que indica que:
sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 4 y 6 de la presente Ley y en todo caso, con
sujecin estricta a lo dispuesto por las leyes procesales, los ciudadanos y profesionales
del mbito de la justicia podrn utilizar los siguientes sistemas de firma electrnica para
relacionarse con la Administracin de justicia:
a) Los sistemas de firma electrnica incorporados al documento nacional de identidad,
para personas fsicas.
b) Sistemas de firma electrnica avanzada, incluyendo los basados en certificado electrnico reconocido, admitidos por las administraciones pblicas.
c) Otros sistemas de firma electrnica, como la utilizacin de claves concertadas en un
registro previo como usuario, la aportacin de informacin conocida por ambas partes
u otros sistemas no criptogrficos, en los trminos y condiciones que en cada caso se
determinen.
La admisin de la firma electrnica es una verdadera obligacin para la
Administracin
Ntese, tanto en la LAE como en la LUTICAJ, el empleo de la forma imperativa del verbo
admitir, en lnea con el derecho de ciudadanos y, en su caso, profesionales al uso de los
sistemas de firma electrnica, que no constituye, pues, una decisin discrecional o de
concesin graciable por la Administracin, sino una verdadera obligacin jurdica, exigible siempre que se cumplan las condiciones legales establecidas en la normativa aplicable. El legislador de la LAE y de la LUTICAJ podra haber empleado otros verbos menos
exigentes, si no hubiese querido imponer una verdadera obligacin a la Administracin.
Por otra parte, tratar la admisin de sistemas de firma electrnica como una cuestin puramente discrecional afectara a las legtimas expectativas de las personas adquirentes de
sistemas de firma electrnica basada en certificados, expectativa que deriva directamente
de la LFE, y podra dar lugar a potentes distorsiones del mercado, como haba venido
sucediendo con la admisin exclusiva del certificado de la FNMT-RCM en las relaciones
con la AEAT y otras entidades pblicas, que vena a apoyar seguro que de forma involuntaria por los gestores pblicos correspondientes un monopolio de facto prohibido por
el derecho comunitario y la legislacin espaola.
Es cierto que el artculo 13.2 de la LAE parece matizar la obligacin de admitir los sistemas
de firma electrnica que se contiene en el apartado 1 de ambos artculos, por cuanto indica que los ciudadanos podrn utilizar los siguientes sistemas de firma electrnica [...],
de acuerdo con lo que cada administracin determine, pero no tiene por qu implicar
que la decisin de admitir o no un sistema de firma electrnica sea puramente discre-

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cional de cada administracin, dado que ello implicara vaciar de contenido el derecho
reconocido en el artculo 6.2.h) de la LAE, y artculos 4.2.f) y 6.2.d) de la LUTICAJ.
FNMT-RCM
Fbrica Nacional de Moneda y Timbre - Real Casa de la Moneda.
AEAT
Agencia Estatal de Administracin Tributaria.

En ambas leyes resulta llamativo que ningn tratamiento privilegiado quede


garantizado en relacin la admisin de la firma electrnica reconocida, a pesar de que la LFE la configura como la nica firma electrnica directamente
equivalente a la firma manuscrita, con el valor probatorio reforzado derivado
de la presuncin establecida por la Ley, y justamente en el momento en que
se empieza a disponer de un volumen masivo de unidades de DNI electrnico,
que es precisamente una firma electrnica reconocida.
De hecho, s que puede indicarse que el DNI electrnico recibe un tratamiento
privilegiado, derivado de la obligacin general de aceptacin del mismo que
ya se contena en el artculo 16 de la LFE, y que se plasma en la no necesidad
de admisin previa del mismo. Las referencias que se realizan en los artculos 13.2.a) de la LAE y 14 de la LAE a que el DNI electrnico se podr utilizar en todo caso y con carcter universal resultan bastante reveladoras de
la voluntad del legislador, en detrimento de las restantes firmas electrnicas
reconocidas, que en la LFE reciben el mismo valor y efectos jurdicos que el
DNI electrnico.
Se trata de un cambio importante en la orientacin de la cuestin hasta la fecha, derivada principalmente de la aplicacin de los principios de seguridad y
proporcionalidad que informan la LAE y la LUTICAJ, y que obliga a replantear
gran parte del debate sobre los tipos y niveles de firma electrnica adecuados
para cada procedimiento, pasando de la exigencia de la firma electrnica reconocida en base al principio de estricta equivalencia funcional, a la necesidad de realizar un anlisis de riesgo para establecer el nivel de equivalencia
material entre el procedimiento presencial existente y su versin electrnica.
4.2.1. La admisin de sistemas de firma electrnica basada en
certificados
En el mbito de la administracin electrnica, la admisin de los sistemas de
firma electrnica se ha previsto, con carcter general, con relacin a aquellos
sistemas que se basan en certificados electrnicos. En este sentido, la LAE y
la LUTICAJ autorizan el empleo por los ciudadanos de los sistemas de firma
electrnica avanzada, incluyendo los basados en certificado electrnico reconocido, admitidos por las administraciones pblicas.
Desde luego llama la atencin la generosidad con la que el legislador de la LAE
y la LUTICAJ parecen estar dispuestos a admitir los sistemas de firma electrnica, aspecto con el que nos encontramos, en principio, de acuerdo, dado que

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con ello se preserva la neutralidad tecnolgica. Adems, la referencia expresa


a la posibilidad de admitir sistemas basados en certificado electrnico reconocido, aunque innecesaria y redundante, apunta de forma bastante evidente
al empleo de los certificados de firma electrnica no basados en dispositivo
seguro de creacin de firma, muy extendidos.
Concreta el artculo 15.1 de la LAE que:
los ciudadanos, adems de los sistemas de firma electrnica incorporados al documento
nacional de identidad, referidos en el artculo 14, podrn utilizar sistemas de firma electrnica avanzada para identificarse y autenticar sus documentos.

Esta previsin es absolutamente redundante con los artculos 13.2.b) y 14 de


la LAE, motivo por el que quiz no se encuentra en la LUTICAJ una previsin
similar.
Los sistemas de firma electrnica actualmente disponibles en el mercado presentan una gran variedad, e incluyen desde dispositivos digitalizadores de firmas manuscritas hasta algoritmos de autenticacin de mensajes basados en
contraseas. Tambin se emplean algoritmos asimtricos, de firma digital, pero sin uso de certificados electrnicos, incluso en proyectos de mbito europeo.
Esta diversidad puede implicar un excesivo e injustificado esfuerzo tcnico
y econmico por parte de la Administracin pblica receptora de firmas electrnicas, de forma que la LAE y la LUTICAJ contienen previsiones destinadas a
concretar, de todos los sistemas de firma electrnica avanzada potencialmente
admisibles, cules deben serlo en todo caso; esto es, qu sistemas se benefician
de este derechodeadmisin.
En este sentido, el artculo 21 de la LAE regula, en su apartado 1, criterios para
la admisin en general, de forma reglada, mientras que por el contrario, en el
apartado 2 regula la admisin de otros sistemas de firma electrnica empleados por las AA. PP., en este caso bajo principios de reconocimiento mutuo y
reciprocidad.
El apartado 1 del artculo 21 dispone que:
los certificados electrnicos reconocidos emitidos por prestadores de servicios de certificacin sern admitidos por las administraciones pblicas como vlidos para relacionarse
con las mismas, siempre y cuando el prestador de servicios de certificacin ponga a disposicin de las administraciones pblicas la informacin que sea precisa en condiciones
que resulten tecnolgicamente viables y sin que suponga coste alguno para aquellas.

Este artculo 21.1 de la LAE establece un marco razonable y equilibrado dentro


del cual se puede considerar el derecho de admisin de la firma electrnica.
Obviamente, solo los certificados electrnicos reconocidos garantizan una calidad en la identificacin del firmante, por lo que no parece haber nada que

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objetar en este punto. Asimismo, la condicin de gratuidadeneluso promueve de forma efectiva la admisin del certificado, que no estara garantizada en caso de que la Administracin debiera pagar un coste al prestador.
Tampoco se puede objetar a la condicin de puesta a disposicin, por el prestador, de la informacin que sea precisa, que se refiere a la informacin sobre
el estado de revocacin del certificado, si bien genera mayor inseguridad que
deban hacerlo en condiciones que resulten tecnolgicamente viables, texto
de una cierta oscuridad. En efecto, aunque la LFE no impone un formato tcnico ni de certificado ni de mecanismos de informacin de estado de vigencia
de los certificados, todos los prestadores que operan en el mercado se basan en
los mismos estndares, por lo que en general se deber considerar que todos
los certificados actualmente emitidos en Espaa son admisibles.
Por su parte, el apartado 2 del artculo 21 de la LAE dispone que:
los sistemas de firma electrnica utilizados o admitidos por alguna administracin pblica distintos de los basados en los certificados a los que se refiere el apartado anterior
podrn ser asimismo admitidos por otras administraciones, conforme a principios de reconocimiento mutuo y reciprocidad.

Se trata, por tanto, de una admisin discrecional, a diferencia del caso anterior,
que entendemos reglada. Esta distincin se encuentra plenamente justificada,
ya que la regla del artculo 21.1 de la LAE regula una relacin entre el ciudadano y la Administracin que admite su certificado reconocido; mientras que
la regla del artculo 21.2 de la LAE regula una relacin interadministrativa en
la que una Administracin admite un documento firmado con un sistema no
admisible (por no cumplir las condiciones del artculo 21.1 de la LAE) empleado por otra Administracin, lo cual se sujeta lgicamente a principios de
reconocimiento mutuo y recproco.
Por lo que respecta a la LUTICAJ, que en este punto se aleja de la LAE, su
artculo 22.1 indica que:
los certificados electrnicos reconocidos emitidos por prestadores de servicios de certificacin sern admitidos por la Administracin de justicia como vlidos en las relaciones con la misma, siempre y cuando el prestador de servicios de certificacin ponga a
disposicin de las administraciones competentes en materia de justicia la informacin
que se precise en condiciones que resulten tecnolgicamente viables, bajo principios de
reconocimiento mutuo y reciprocidad y sin que suponga coste alguno para aquellas.

Los certificados cuya admisin resulta obligatoria deben ser, como en la LAE,
certificados reconocidos, tal y como los define y regula la LFE, expedidos por
prestadores de servicios de certificacin que cumplan sus obligaciones legales; previsin que resulta razonable, dada la ausencia de garanta respecto a la
identificacin en los certificados no reconocidos.
Asimismo, para que los certificados resulten admitidos, el prestador de servicios que lo emiti debe poner a disposicin de la Administracin la informacin que se precise, como en el caso de la LAE, en condiciones que resulten

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tecnolgicamente viables, texto de una especial oscuridad, que se debe esclarecer acudiendo a los estndares habituales de certificacin, como vimos anteriormente.
En definitiva, de todo ello se desprende que el nuevo paradigma legal de certificado de ciudadano a emplear en las relaciones con las administraciones
pblicas es el denominado certificado en soporte software, como por ejemplo
el certificado idCAT emitido por CATCert o el certificado Clase 2 CA emitido
por la FNMT-RCM dentro de su proyecto CERES, ampliamente extendidos en
ambos casos, siempre dentro de la libre concurrencia que exige la LFE. Esta
nueva aproximacin no impide, por supuesto, que los ciudadanos, y ms en
concreto las empresas, decidan adquirir sus propios sistemas de firma electrnica reconocida, algo que resulta muy recomendable, dado que se trata de su
clave privada y, por tanto, de su propio riesgo.
4.2.2. La admisin de otros sistemas de firma electrnica
La LAE y la LUTICAJ consideran la posibilidad de admisin de sistemas de
firma electrnica avanzada que no se encuentren basados en certificados electrnicos reconocidos, pero dicha previsin no se concreta excesivamente.
El artculo 16.1 de la LAE, que no tiene equivalente en la LUTICAJ, establece
que:
las administraciones pblicas podrn determinar, teniendo en cuenta los datos e intereses afectados, y siempre de forma justificada, los supuestos y condiciones de utilizacin
por los ciudadanos de otros sistemas de firma electrnica, tales como claves concertadas
en un registro previo, aportacin de informacin conocida por ambas partes u otros sistemas no criptogrficos.

Aunque habitualmente este artculo se ha empleado para ofrecer soporte normativo a la entrega, por la Administracin a los ciudadanos, de sistemas de firma electrnica diferentes de los certificados, tambin permite a la Administracin el empleo de mecanismos de identidad expedidos por terceros, mediante
la tcnica de la delegacindelaautenticacin.
En este escenario, la Administracin admite el uso de sistemas de identificacin operados por terceros, incluidos prestadores privados, como Google o Facebook.
Ejemplo
El programa de autenticacin electrnica del Gobierno federal de Estados Unidos constituye un buen ejemplo, que hace uso de las identidades provistas, entre otros, por proveedores de servicios de Internet, red social y servicios Cloud para el acceso a determinados procedimientos administrativos, en funcin del nivel de seguridad y confianza de
la credencial. Se trata de una posibilidad prometedora para incrementar la proximidad
con el ciudadano, y en casos de uso donde la Administracin se relaciona con el mismo
a travs de los nuevos espacios relacionales de Internet.

CERES
Proyecto CERtificacin ESpaola, https://www.cert.fnmt.es/.

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4.3. La efectiva admisin de sistemas de firma electrnica


Dos son las notas principales que determinan con carcter general la posibilidad de efectiva admisin, por la Administracin, de los diferentes sistemas
de firma electrnica:

El cumplimiento de la LFE por los sistemas a emplear y, en concreto, el


empleo de certificados electrnicos que cumplan lo establecido en la LAE
y la LUTICAJ.

La adecuacin de los citados sistemas para la funcin de identificacin y


garanta de la autenticidad e integridad de los documentos electrnicos; es
decir, la determinacin de la idoneidad del sistema para el caso concreto.

4.3.1. La verificacin del cumplimiento de la legislacin de


firma electrnica
La primera condicin que tanto la LAE como la LUTICAJ establecen en relacin
con el uso de los sistemas de firma electrnica es que los mismos resulten
conforme con la LFE.
Dicha verificacin resulta precisa, como resulta fcil de ver, a efectos de confiar en el sistema de firma electrnica a admitir, y corresponde a la Administracin actuante realizarla. La verificacin del cumplimiento puede resultar
bastante compleja, especialmente porque, como ya sabemos, la actividad de
prestacin de servicios de certificacin no se encuentra sujeta a autorizacin
previa y adems no se ha dictado ningn reglamento de desarrollo de la LFE
que concrete o detalle las condiciones de prestacin de dichos servicios.
No hay que olvidar, sin embargo, que los prestadores de servicios de certificacin deben comunicar el inicio de su actividad a la autoridad administrativa competente para su supervisin actualmente la Secretara de Estado de
Telecomunicaciones y para la Sociedad de la Informacin, del Ministerio de
Industria, Energa y Turismo, de acuerdo con lo que establece el artculo 30
de la LFE, y que dicha informacin es publicada por el supervisor en su sede
electrnica, en forma de base de datos consultable y en forma de lista de servicios de confianza (o TSL) firmada electrnicamente por el citado ministerio.
En el mbito de la administracin electrnica, el uso de los sistemas de firma
electrnica se garantiza nicamente, y con carcter general, a aquellos sistemas
que cumplan todas las condiciones siguientes:
a) El sistema debe basarse en un certificado reconocido, de uso gratuito para
la Administracin.

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b) El certificado debe haber sido expedido por un prestador que haya comunicado el inicio de su actividad al supervisor y, por tanto, debe aparecer en la
TSL correspondiente.
c) El certificado debe cumplir las obligaciones establecidas por el artculo 19
del ENI, como dispone el apartado IV.1 de la Resolucin de 19 de julio del
2011, de la Secretara de Estado para la Funcin Pblica, por la que se aprueba
la Norma Tcnica de Interoperabilidad de Poltica de Firma Electrnica y de
certificados de la Administracin.
En definitiva, se limita el uso de los sistemas de firma electrnica a los certificados expedidos por prestadores que al menos hayan comunicado al supervisor el inicio de su actividad, asumiendo que en dicho caso los certificados
cumplen lo establecido en la LFE, asuncin que podra, por supuesto, resultar
incorrecta, pues la posibilidad de ser supervisado no equivale a cumplimiento
efectivo de la legislacin.
Esta opcin es la ms segura jurdicamente en cuanto a la efectiva admisin,
pero no la nica, por lo que se debera hacer uso de la potestad discrecional
de admisin de otros sistemas de firma electrnica prevista legalmente.
4.3.2. La determinacin de la adecuacin del sistema de firma
electrnica
La segunda condicin que establecen la LAE y la LUTICAJ para el uso de un
sistema de firma electrnica es que resulte adecuado para garantizar la identificacin de los firmantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los
documentos electrnicos.
Dicha previsin aparece, a primera vista, como una redundancia en relacin
con la primera condicin, puesto que todos los sistemas de firma electrnica
conformes con la LFE deberan ya ser adecuados para la identificacin de los
firmantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los documentos electrnicos. Al menos es lo que dicta la intuicin.
Sin embargo, nada ms alejado de la realidad: la LFE permite la existencia de
sistemas de firma electrnica que muy laxamente identifican a los firmantes.
Solo los certificados reconocidos ofrecen realmente una garanta sobre la identidad de los firmantes, y ni siquiera en todos los casos, puesto que la LFE permite la expedicin de certificados con seudnimo.
Por tanto, resulta que efectivamente, adems de comprobar que el sistema de
firma electrnica es conforme con la LFE, se debe evaluar su funcionalidad para
determinar si es o no adecuado para su uso en el procedimiento electrnico
de que se trate.

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La determinacin del grado de adecuacin de los sistemas de firma electrnica


a los procedimientos administrativos electrnicos se realiza a partir de los principios de seguridad mnima y de proporcionalidad. En este caso, la dificultad
estriba en disponer de criterios que ayuden en la determinacin del nivel de
firma electrnica que se requiere en un acto administrativo o del ciudadano.
Una metodologa que permita la realizacin de este anlisis de adecuacin de
uso de un sistema de firma electrnica para una actuacin judicial electrnica
concreta considerara los siguientes pasos de evaluacin:

En primer lugar, se debera evaluar la existencia de normativa jurdica que


imponga un nivel concreto de firma electrnica a utilizar. Por ejemplo, la
legislacin impone en algunos casos el uso de la firma electrnica reconocida, con independencia del nivel de riesgo de la operacin concreta.

En segundo lugar, se debera evaluar el derecho del ciudadano o de la Administracin a emplear la firma electrnica. Por ejemplo, la normativa de
administracin electrnica judicial establece el derecho del ciudadano y
de los profesionales a emplear el DNI electrnico o determinados sistemas
de firma electrnica avanzada o reconocida.

En tercer lugar, se debera evaluar el nivel de seguridad del activo documental de acuerdo con las dimensiones de seguridad del esquema judicial
de interoperabilidad y seguridad, dentro del nivel mnimo marcado por la
ley, para determinar necesidades adicionales de seguridad.

En cuarto lugar, se deberan considerar los requisitos de interoperabilidad


del esquema judicial de interoperabilidad y seguridad que resulten aplicables al sistema de firma electrnica en cuestin.

En quinto y ltimo lugar, se pueden establecer condiciones adicionales


en funcin de cada procedimiento, de acuerdo con lo establecido en el
artculo 4 de la LFE.

Los sistemas de firma electrnica evaluados de esta forma resultarn, en


principio, adecuados para la actuacin de que se trate.

4.4. El rgimen de uso de la firma electrnica


En cuanto al empleo de los sistemas de firma electrnica admitidos, los artculos 12 del RDLAE y 16 de la LUTICAJ establecen dos reglas heterogneas,
agrupadas bajo el epgrafe de rgimen de uso de la firma electrnica.
En primer lugar, los artculos 12.1 del RDLAE y 16.1 de la LUTICAJ establecen
que el uso de la firma electrnica no excluye la obligacin de incluir en el
documento o comunicacin electrnica los datos de identificacin que sean

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necesarios de acuerdo con la legislacin aplicable. Esta norma recuerda que


incluso en el caso de la identificacin plena con firma electrnica sigue siendo
necesario, al menos potencialmente, el cumplimentado manual de los datos
de identidad en el correspondiente formulario o documento administrativo o
judicial. Esto es as, ya que en general se admite el uso de la firma electrnica
cuando la misma se basa en certificado reconocido, o bien se exige el uso de
firma electrnica reconocida.
Se trata de una disposicin que inicialmente resulta algo sorprendente, dado
que los datos de identificacin del firmante ya constan en el certificado electrnico, que adems, en la medida que es un certificado reconocido, son datos
previamente verificados por el prestador del servicio de certificacin.
La comprensin de la norma, sin embargo, se puede encontrar en diversas
cuestiones de ndole prctica: para empezar, tanto la LAE como la LUTICAJ
autorizan el empleo de sistemas de firma electrnica que no se basan en certificados electrnicos, como los basados en contraseas, en cuyo caso resulta
evidente la necesidad de incluir los datos de identidad en el documento; por
otra parte, incluso en el caso de uso de firmas electrnicas basadas en certificados, puede suceder que la informacin de identificacin no se encuentre
debidamente estructurada, o ms correctamente, organizada como se requiere
en el formulario, lo cual impide su captura e incorporacin automatizadas al
documento.
En segundo lugar, los artculos 12.2 del RDLAE y 16.2 de la LUTICAJ establecen que los rganos de la Administracin de justicia u organismos pblicos
vinculados o dependientes podrn tratar los datos personales consignados, a
los solos efectos de la verificacin de la firma.
En este caso, parece que la finalidad de la regla es aclarar la posibilidad de
tratamiento, por sus destinatarios, de los datos personales contenidos o que
forman parte del sistema de firma electrnica empleado. De nuevo, aunque
inicialmente parece una norma particularmente redundante, lo cierto es que
puede evitar dudas innecesarias, especialmente en el caso de los sistemas de
firma electrnica que no emplean certificados electrnicos, dada la ausencia
de una regulacin general que autorice se entiende que sin solicitar el consentimiento expreso el uso de los citados datos personales.
4.5. La necesidad de empleo de plataformas de verificacin
Los artculos 21.3 de la LAE y 22.2 de la LUTICAJ determinan que las administraciones competentes dispondrn de acceso, al menos, a alguna plataforma
de verificacin del estado de revocacin de todos los certificados admitidos
en el mbito de su competencia, que ser de libre acceso por parte de todos
los rganos.

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Resulta interesante que ya el propio legislador prevea la existencia de servicios


de verificacin de certificados, sin duda en atencin a la complejidad derivada
de la verificacin de la gran cantidad de certificados emitidos en Espaa en la
actualidad, tanto por nmero de prestadores que operan en territorio espaol,
cuanto por tipos diferentes de certificados expedidos.
Ntese que el texto del artculo resulta un tanto ambiguo, al referirse a la obligacin de acceso, al menos, a alguna plataforma, indeterminacin que
remite la decisin a cada administracin competente, que deber aportar el
servicio de validacin.
Existen actualmente diversas plataformas de verificacin de certificados, que
ofrecen el servicio de comprobacin del estado de vigencia del certificado,
as como servicios adicionales, como la extraccin semntica de informacin
contenida en los certificados, o incluso validacin, completado y preservacin
de la firma.
En este sentido, cabe recordar que en el mbito de la administracin electrnica, el artculo 25 del RDLAE indica, en su apartado 3, que se crear un sistema nacional de verificacin de certificados, formado por plataformas de verificacin que podrn delegarse operaciones entre ellas, lo cual incrementa su
fiabilidad, y reduce los posibles riesgos en relacin con la privacidad.
Asimismo, el RDENI ha regulado, en su artculo 20, el conjunto mnimo de
requisitos aplicables a las plataformas de validacin de certificados y firmas
electrnicas, en los siguientes trminos:

De acuerdo con el apartado 1 del artculo 20 del RDENI, el objeto de las


plataformas de validacin de certificados electrnicos y de firma electrnica es proporcionar servicios de confianza a las aplicaciones usuarias o
consumidoras de los servicios de certificacin y firma, lo cual incluye servicios de validacin de los certificados y firmas generadas y admitidas en
diversos mbitos de las administraciones pblicas.

El apartado 2 del mismo artculo 20 del RDENI ordena que dichos sistemas proporcionen, en un nico punto de llamada, todos los elementos
de confianza y de interoperabilidad organizativa, semntica y tcnica necesarios para integrar los distintos certificados reconocidos y firmas que
pueden encontrase en los dominios de dos administraciones diferentes, lo
cual realmente se puede considerar como una verdadera norma de interoperabilidad.

Por su parte, el apartado 3 del artculo 20 del RDENI indica que dichos sistemas debern potenciar la armonizacin tcnica y la utilizacin comn
de formatos, estndares y polticas de firma electrnica y de certificados
para las firmas electrnicas entre las aplicaciones usuarias, y de otros elementos de interoperabilidad relacionados con los certificados, tales como

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el anlisis de los campos y extraccin univoca de la informacin pertinente; norma que parece ms dirigida a establecer una funcin de normalizacin que de interoperabilidad, en sentido estricto, y que sin la necesaria
base legal difcilmente resultar operativa.

Finalmente, el apartado 4 del artculo 20 del RDENI establece que las plataformas en cuestin incorporarn las listas de confianza de los certificados interoperables entre las distintas administraciones pblicas nacionales
y europeas segn el esquema operativo de gestin correspondiente de la
lista de confianza (TSL).

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5. Las estrategias de conservacin a largo plazo de


documentos firmados

Se pueden establecer diversas estrategias de conservacin a largo plazo de los


documentos firmados.
En primer lugar, mientras el documento electrnico de archivo firmado se encuentra en fase activa o de tramitacin, se pueden aplicar las siguientes estrategias:

Adicin de sellos de fecha y hora de archivo (ArchiveTimeStamp) a cada


objeto de firma electrnica. Este mtodo resulta adecuado para proteger
cada firma y los datos que contiene, pero no protege otras informaciones
complementarias de la firma ni los metadatos correspondientes, que se
encuentran fuera del objeto de firma y pueden tener relevancia probatoria
en caso de conflicto.

Adicin de sellos de fecha y hora a cada instancia descriptiva de firma


electrnica. Este mtodo resulta adecuado para proteger la firma unitaria
y las informaciones complementarias y los metadatos correspondientes,
especialmente en caso de uso de un repositorio seguro.

Adicin de sellos de fecha y hora a cada secuencia de firma electrnica.


Este mtodo resulta adecuado para proteger todas las firmas de un flujo
y las informaciones complementarias y los metadatos correspondientes,
tambin en el escenario de repositorio seguro.

En segundo lugar, mientras el documento electrnico de archivo firmado se


encuentra en fase semiactiva o de vigencia, se pueden aplicar las estrategias
adicionales:

Adicin de sellos de fecha y hora de archivo (ArchiveTimeStamp) a la foliacin de un expediente electrnico. En lugar de aadir un nuevo sello de
archivo a cada firma de cada documento, solo se aade un sello en la firma
de la foliacin, ya que este elemento protege todos los documentos del expediente, lo que representa una va computacional ms eficiente de proteccin de la firma que la proteccin individual de cada objeto de firma.

Empaquetado de los documentos del expediente, incluyendo la foliacin,


en un contenedor firmado, y adicin de sellos de fecha y hora de archivo
(*-) a la firma del contenedor. Se podra emplear para proteger paquetes de
expedientes enteros, por ejemplo por aos, lo cual siempre es ms eficiente
que resellar cada expediente.

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Finalmente, si el documento electrnico de archivo firmado pasa a fase de


conservacin permanente, hay que recordar que en todo caso el documento
electrnico ha perdido ya su valor legal y, por tanto, en general se puede defender la no necesidad de preservar ni mantener la evidencia de todas las informaciones que soportan las firmas electrnicas, sin perjuicio de aplicar tcnicas de seguridad para garantizar la autenticidad de los contenidos de los repositorios digitales de archivo, eminentemente mediante metadatos y pistas
de auditora.

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Actividades
1. Identificad casos de uso de firma electrnica en el sector privado y en el procedimiento
administrativo electrnico.
2. Preparad una estrategia de autenticacin de documentos, y de conservacin de los mismos.

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