TIPO DOLOSO ACTIVO

Definicin.- Conforme al concepto complejo del tipo que venimos sosteniendo, el tipo doloso activo tiene dos aspectos: uno objetivo y otro
subjetivo, es decir que la ley, mediante el tipo, individualiza conductas atendiendo a circunstancias que se dan en el mundo exterior y a
circunstancias que estn dadas en lo interno, en el psiquismo del autor.
El tipo doloso implica la acusacin de un resultado (aspecto externo), pero se caracteriza porque requiere tambin la voluntad de causarlo (aspecto
interno). Esa voluntad del resultado, el querer del resultado, es el dolo. El aspecto externo del tipo doloso lo llamamos aspecto objetivo del tipo
legal. Al aspecto interno lo llamamos aspecto subjetivo del tipo legal.
1.
A.

Aspecto Objetivo (aspecto externo)

FUNCIN SISTEMTICA (la accin se encuentre tipificada, o sea que el pragma sea problemtico)

(1) La accin: en que tipo penal se subsume.

(2) Resultado o mutacin fsica.- El legislador sabe que cada conducta causa una mutacin en el mundo externo: el resultado.
El resultado es un ineludible fenmeno fsico que acompaa a toda conducta: no hay conducta sin resultado.
Lo que en definitiva sucede es que todos los tipos requieren un resultado, solo que los individualizan de distinta manera: algunos los precisan
expresamente, otros lo atan irrescindiblemente a la conducta, otros se inclinan por limitarse al puro resultado de la conducta, desentendindose de
cualquier otro que pudiera causar.
(3) Nexo de causacin.- La causalidad como categora del ser es un proceso ciego, una cadena de causas y efectos. Toda condicin que no
puede ser mentalmente suprimida sin que con ello desaparezca el efecto, es causa (Welzel). Esta es la teora que se conoce como la conditio sine
qua non y es la nica que responde a la realidad, al ser de la causalidad como proceso fsico.
Lo ms elemental para comenzar a comprobar si una conducta es tpica, es preguntarse si ha causado un resultado.
Si mentalmente nos imaginamos que la conducta no existi y en tal caso tampoco hubiese existido el resultado, es que la conducta es causal del
resultado; inversamente, si en la hiptesis en que imaginamos que la conducta no haya existido, el resultado tambin se hubiese producido,
resultara que la conducta no es causal del resultado. Confundir la causalidad con su conocimiento es como confundir al enfermo con la medicina.
(4) Sujeto.- El sujeto puede ser activo y pasivo. Sujeto activo es el autor de la conducta tpica. Sujeto pasivo es el titular del bien jurdico
tutelado. El sujeto pasivo de la conducta, puede no ser el sujeto pasivo del delito.
Los tipos que individualizan conductas que pueden ser cometidas por cualquiera dan lugar a los llamados delicta comunia, en tanto que los que
requieren caractersticas especiales en el sujeto activo dan lugar a los denominados delicia propia.
Segn el numero de sujetos activos, hay tipos que solo pueden ser cometidos por una persona o que, bien pueden ser cometidos por varios autores,
lo que no es necesario. Estos se llaman tipos unisubjetivos, monosubjetivos o individuales. Cuando deben ser cometidos necesariamente por
varias personas se llaman plurisubjetivos, colectivos o de concurso necesario, tambin mal llamados de participacin necesaria.
(5) Elementos descriptivos.- Hay tipos que individualizan acciones que pueden cometerse en cualquier contexto circunstancial, en tanto que
hay otros que son especficamente circunstanciados. En tal sentido, puede haber requerimientos de circunstancias de tiempo, de lugar, de modo,
de ocasin, de medios.
Las referencias a los medios dan lugar a los llamados tipos de formulacin casustica, por oposicin a los tipos de formulacin libre, que son los
que individualizan acciones que pueden cometerse por cualquier medio.
(6) Los elementos normativos.- Hay tipos penales que no solo contienen elementos descriptivos, sino tambin elementos normativos, es decir,
elementos para cuya precisin se hace necesario acudir a una valoracin tica o jurdica.
Hay algunas expresiones genricas que aparecen en las formulas legales y que son verdaderos elementos normativos de los tipos legales, como
sucede en la referencia a la ilegitimidad del apoderamiento en el hurto (elementos normativos de recorte).
(7) Imputacin objetiva.- Se verifica con la comprobacin de que el agente, si fue el autor, tuvo dominabilidad del hecho y si fue participe,
hizo un aporte causal no banal ni inocuo.
Tiene el dominio del hecho quien dispone sus condiciones, es quien define si el hecho se realiza o si se detiene. Hay dos casos en los que pese a
tener el dominio del hecho, no se considera autor sino cmplice o participe primario es en los casos que se trate de un delito de propia mano o en
un delicta propia. Respecto a cada plan concreto se determina quien o quienes son los seores del hecho.
FALTA DE DOMINABILIDAD EN EL AUTOR O EN PARTICIPE PRIMARIO.- la tipicidad objetiva exige la existencia de un sujeto
con la posibilidad objetiva de dominar un hecho (dominabilidad). Non objetivamente dominables los cursos causales que:
(a) En el estado actual de la ciencia y d e la tcnica, no pueden ser dominados por nadie, no eliminan el dolo sino que ni siquiera tiene
sentido preguntarse por el, dado que el tipo objetivo no aparece un curso causal capaz de ser dirigido en la medida humana.
(b) Los cursos causales que son humanamente dominables deben distinguirse entre los que son dominables por cualquiera y los que solo
son dominables por los que tienen conocimiento o entrenamiento especial: el curso causal es dominable cuando el agente rena las
condiciones del conocimiento o entrenamiento especiales necesarias para poder asumir el dominio del hecho.
(c) Tampoco hay posibilidad de dominar el hecho cuando la accin a la luz de un juicio de congruencia entre e medio y los fines, o sea que
no hay dominabilidad cuando los medios son notoriamente inadecuados para la obtencin de los fines.
(d) Cuando no hay dominabilidad no es posible imputar objetivamente en un delito doloso pero no excluye la tipicidad culposa de la
accin.
APORTE NO BANAL DEL PARTICIPE SECUNDARIO.Rol no banal ser siempre que implique peligros de los que deriven deberes de abstencin o de cuidado para la evitacin de lesiones del gnero
de las producidas por la causalidad a la que se aporta. El rol banal deja de ser tal cuando las circunstancias objetivas concretas y presentes
alteran notoriamente la originaria banalidad del rol.
B.
FUNCIN CONGLOBANTE (se analiza si el pragma problemtico es conflictivo)
Lesividad (lesin a un bien jurdico).- Se comprueba constatando la afectacin (por dao o peligro cierto) del bien jurdico en forma
significativa pero tambin constatando de que se trata de un bien jurdico o sea que su afectacin est prohibida por la norma. Lo que no sucede
cuando otras normas recortan o limitan el alcance prohibitivo de la norma deducida del tipo aislado.
FALTA DE LESIVIDAD.- La consideracin conglobada de la norma que se deduce del tipo limita su alcance en funcin de otras normas del
universo u orden normativo que forma parte, excluyendo la lesividad cuando:

(a) no haya afectacin del bien jurdico o esta no sea significativa. Principio de bagatela, segn el cual las afectaciones insignificantes no
constituyen una ofensa relevante a los fines de la tipicidad objetivo. El anlisis conglobado de las normas que se deducen de los tipos
penales muestran que prohben acciones que provocan conflictos de cierta gravedad. Debe haber cierta racionalidad entre la lesin y
la punicin. La insignificancia siempre debe valorarse en relacin con las condiciones personales del titular. Es as como una lesin
insignificante puede ser significativa en una determinada circunstancia.
(b) la exteriorizacin de la conducta del agente encuadre objetivamente en lo que tena el deber jurdico de hacer en esa circunstancia.
Cumplimiento de un deber jurdico. Un deber jurdico tiene lugar cuando un mandato recorta la norma prohibitiva, prevaleciendo
sobre ella. No se puede confundir con el ejercicio de un derecho.
(c) la exteriorizacin de la conducta del agente encuadre objetivamente en el modelo de acciones que el derecho fomenta, as como no es
racional que el estado prohba lo que ordena tampoco lo es que prohba lo que fomenta; actividades deportivas, actividades medicas
teraputicas. En el caso de las prcticas deportivas el lmite de la tipicidad se encuentra en la violacin al reglamento de dicha
actividad, pudiendo constituir una accin dolosa o culposa dependiendo el caso. En el caso de las practicas que no tienen fin
teraputico no pueden ser consideradas como fomentadas.
(d) Aquiescencia: Acuerdo y consentimiento del titular del bien jurdico: no hay lesividad cuando el titular del bien jurdico consiente
acciones que puede ser lesivas o peligrosas. La esencia del bien jurdico es la relacin de disponibilidad, es imposible negar el valor
eximente de la aquiescencia, que es el gnero y se distingue entre: (a) acuerdo, que elimina la tipicidad objetiva sistemtica
eliminando los elementos normativos de recorte (ejemplo una violacin, consentida, no es una violacin) y (b) consentimiento, que
elimina la tipicidad objetiva conglobante (una amputacin va a seguir siendo una lesin por mas que haya aquiescencia). No es
necesario que el agente conozca la aquiescencia del titular. No es necesario tampoco que revista alguna forma en particular. En cuanto
al momento, se considera que debe ser antes del comienzo pero puede ser durante, en los casos en que la afectacin hasta ese momento
haya sigo insignificante. La voluntad de quien acuerda o consiente no debe estar viciada se requiere que la persona tenga capacidad de
comprensin de la situacin y que no haya engao, ni violencia, coaccin o error. No siempre se requiere la mayora de edad tambin
puede prestarlo el tutor o curador. El acuerdo presunto, puede darse cuando no hay posibilidad real o efectiva de ponerse en contacto
con el titular del cual se presume que se obtendr el consentimiento cuando este tiene razones objetivas para creerlo. Si su presuncin
se confirma en los hechos no habr tipicidad. No obstante si presumi errneamente el acuerdo del titular son supuestos errores de tipo
porque recaen sobre elementos normativos de recorte del tipo objetivo sistemtico.
2.
Aspecto Subjetivo (aspecto interno)
Dolo.- El tipo subjetivo tiene como ncleo central al dolo. El dolo es la voluntad realizadora del tipo, guiada por el conocimiento de los elementos
del tipo objetivo necesarios para su configuraron. En el dolo siempre este conocimiento es efectivo (no es una posibilidad de conocimiento sino
un conocimiento real) y recae sobre los elementos del tipo objetivo sistemtico.
Esto da lugar a los dos aspectos que comprende el dolo:
El aspecto cognoscitivo del dolo (intelectual).
El conocimiento en el dolo siempre es afectivo, debe referirse a contenidos reales existentes en la consciencia. No admite el llamado
conocimiento potencial porque no puede orientar ninguna finalidad porque solo es una posibilidad de conocimiento que no existi. El dolo no se
organiza sobre la base del deba haber sabido, sino del saba.
El conocimiento (como contenido efectivo de la consciencia) es actualizable, pero no siempre es actual, se lo actualiza cuando se piensa en ello.
El dolo siempre requiere alguna actualizacin del conocimiento (pensar en ello o darse cuenta), porque si no se actualizan ciertos contenidos de la
consciencia en el momento de actuar, no puede configurarse la finalidad de la accin. En cada caso el agente debe tener un grado de actualizacin
de conocimiento necesario para configurar la finalidad tpica.
ERRORES DE TIPO: cuando al momento de cometer el hecho, su autor desconoca algn detalle o circunstancia del tipo objetivo sistemtico,
se dice que existe un error de tipo (vencible o invencible) ya que desconoca lo que estaba haciendo. El error puede ser por ignorancia (falta de
conocimiento) o error (conocimiento falso).
En ambos casos el dolo es excluido y sus grados son:
Vencible: cuando el error es consecuencia de la negligencia o imprudencia del autor, al no haber tenido el debido cuidado. Se excluye el dolo pero
subsiste la culpa.
Invencible: cuando no podra haber previsto y en consecuencia, evitado el error, por ms cuidado que hubiera prestado. Excluye el dolo y
cualquier clase de tipicidad.
El error de tipo puede caer sobre cualquiera de los elementos del tipo objetivo sistemtico.
Los elementos del tipo objetivo. (Interpretables, normativos, remisiones valorativas) se exige un conocimiento efectivo, solo que basta
con el conocimiento jurdico comn de las personas, lo que se ha denominado valoracin paralela en la esfera del autor. El error sobre estos
elementos conceptuales jurdicos del tipo es un error de tipo y por lo tanto excluye al dolo ya sean conceptos jurdicos o descriptivos.
Error en la previsin de la causalidad.- Hay supuestos en los que la causalidad real se desva de lo planeado por el agente al ponerla en
movimiento. Puede existir dominabilidad (tipicidad objetiva) y el agente sumir el dominio obrando dolosamente, pero hay que determinar hasta
que punto puede imputarse subjetivamente (al dolo) una mutacin en el mundo no exactamente coincidente con el plana del autor. Aqu se planea
la esencialidad o inescencialidad de la discordancia entre lo planeado por el agente y lo realmente sucedido en el mundo. Esta indiferencia
depender del plan concreto. Si bien no existe capacidad humana de previsin de un curso causal en todos sus detalles, el plan concreto abarca
mas o menos precisiones, segn los casos y las circunstancias que dependen de la voluntad particular del autor.
Error en persona o en el objeto: es cuando dirijo mi acto hacia un objeto pero lo identifico mal. Pueden pasar dos cosas que el objeto sea
equivalente o que el objeto sea inequivalente (ausencia de tipicidad objetiva). Quiero matar a juan pero me confundo porque hay poca luz y mato
a pedro mi conducta la dirijo contra una persona y mato una persona no era la persona que yo quera pero tengo un homicidio. Si se trata de
delicta propia no es indiferente al derecho que yo mate a m padre que mate a alguien que no es mi padre, tengo a que atenerme a lo que hice
objetivamente.
Aberractio ictus (error en el golpe): dirijo mi accin hacia una persona pero se desva y mata a otro. Suponiendo que no haya dolo eventual, se
dice quera matar a una persona y mato a una persona. Mi conducta la dirijo hacia una persona solo que le doy a otra. Hay un desvo causal que
puede ser relevante (si hay un desvio esencial del curso causal respecto del plan concreto, tentativa en concurso con homicidio culposo), o no
relevante (el desvio no cambio el plan concreto, homicidio doloso).
Dolus generalis: es cuando el resultado se adelanta o se atrasa respecto de lo previsto.
Caso1- le pego a alguien para matarlo y luego lo tiro al ro para ocultar el cuerpo pero la persona no estaba muerta y se muere ahogada. La quera
matar y la mate solo que de otra forma. Una conducta da lo mismo que se adelante o atrase el resultado.
Caso2- lesiono alguien y creo que lo mate entonces lo tiro al ro para esconder el cadver. Hay dos conductas, hay un concurso real.
Calidad requerida en el delicta propia.

Calidad requerida en el sujeto pasivo.

Dominabilidad (falso conocimiento o ignorancia sobre la dominabilidad). El dolo presupone el conocimiento de la dominabilidad el
falso conocimiento o la ignorancia de la dominabilidad se traduce en errores de dominabilidad que eliminan el dolo.
La banalidad en el aporte de la participacin secundaria (no acta con dolo de participacin quien ignora la banalidad de su
aporte).- quien cree estar haciendo un aporte banal al hecho cuando en realidad hace un aporte no banal, no acta con dolo de participacin.
Quien imagina estar haciendo un aporte no banal y hace un aporte banal, acta atpicamente.
Error sobre agravantes o atenuantes. Existen tipos bsicas, calificados y atenuados. En el caso de los calificados o atenuados, dado que
no se tratan de tipos independientes, el error sobre agravantes o atenuantes no elimina la tipicidad, sino que siempre debe jugar el tipo bsico por
ser la definicin genrica de la accin, el la cual, estara incurso tanto objetiva como subjetivamente.
Falta suposicin de agravantes: mata al padre pero no sabe que es el padre, no comete parricidio, pero comete homicidio.
Ignorancia de atenuantes existentes en la tipicidad objetiva: cree que falsifica moneda de curso real, pero en realidad falsifica moneda extranjera,
solo puede ser penado por falsificar moneda extranjera, porque l falsificacin de moneda de curso legar es un delito putativo, solo estaba en la
cabeza el sujeto.
Supuesto de ignorancia de las circunstancias calificantes de la tipicidad objetiva. Mata a alguien ignorando que es su padre, comete un homicidio
simple porque no tiene dolo de parricidio.
El aspecto del querer o aspecto conativo del dolo (voluntad). Clases de dolo.Dolo directo de primer grado.- La voluntad abarca la produccin del resultado tpico como fin el s.
Dolo directo de segundo grado.- El resultado tpico es una consecuencia necesaria de los medios elegidos, que deben ser abarcados por la
voluntad tanto como por el fin en si mismo.
Dolo eventual.- Pese a querer los medios, el resultado solo es tomado en cuenta como posible. Pero no le interesa si sucede que se fastidie, o
mala suerte.
Dolo directo- consecuencia necesaria del medio, cuando la probabilidad de produccin es muy altaDolo eventual- consecuencia posible del medio incluida en la voluntad realizadoraCulpa con representacin- consecuencia posible del medio no incluida en la voluntad realizadoraComparacin dolo directo de segundo grado y dolo eventual.- en el primero el resultado se representa como necesario y en el segundo slo
como posible sin que esa conclusin sea tomada como referencia para renunciar a la accin. No obstante es dolo directo cuando la posibilidad
de que no se produzca se reduce a una mera esperanza.
El agente no acta con dolo eventual cuando considera que puede evitar el resultado, confianza fundada en datos objetivos.
Comparacin dolo eventual con culpa consciente temeraria.-En ambos hay dominabilidad y representacin del riesgo, slo que el segundo no
hay aceptacin del resultado, en cambio en el primero si y no le interesa.
Elementos subjetivos del tipo distintos del dolo.Estos requerimientos pueden ser de dos distintas naturalezas:
Ultrafinalidades (tipos de tendencia interna trascendente): tipos en los que se exige que la finalidad tenga una particularidad direccin que
excede el tipo objetivo. Son los tipos que exigen un para, con el fin de, con el propsito de, etc. Dan lugar a tipos denominados delitos de
intencin.
(a) el agente tenga la ultrafinalidad que despus de consumado el delito se produzca cierto hecho sin su intervencin (delitos de resultados)
(b) la ultrafinalidad sea la realizacin de una segunda accin del propio agente (delitos incompletos de dos actos)
Tipos de tendencia interna peculiar (elementos del nimo): actitudes o expectativas del agente que acompaan su accin y que se manifiestan
objetivamente de alguna manera o que, al menos, son incompatibles con algunos datos objetivos: la alevosa, sera incompatible con la victima en
plena capacidad de defensa. No debe confundirse con la motivacin que pertenece a la culpabilidad. Todos los que hacen referencia a la direccin
de la conducta (sea por su ultrafinalidad o el animo con que se conduce son siempre elementos subjetivos del tipo. (Motivos: a donde; Direccin
de la conducta: de donde) Ultrafinalidades y nimo son direcciones de la voluntad. Toda voluntad direccionada tiene ciertos mviles, pero esa
misma direccin puede tener diferentes mviles y un motivo puede ser mvil de diferentes acciones. Dan lugar a los delitos de tendencia, la
voluntad de la accin asume una modalidad particular que no se exterioriza en forma completa o se que con la sola exteriorizacin no puede
saberse si asume o no esa modalidad, sino que solamente puede ser descartada en algunos casos. Los elementos de nimo deben ser limitadores.
Hay tipos de nimo que exigen habitualidad o profesionalismo, se requiere una pluralidad o reiterados hechos.