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T tulos y Operaciones de Crdito
Unidad 15
15.- Los Certificados de Participacin.
15.1 El fideicomiso: referencias y presupuestos de emisin de certificados de participacin.
15.2 Requisitos legales necesarios para la emisin de los certificados de participacin.
15.3 Concepto y naturaleza jurdica.
15.4 Requisitos legales de los certificados de participacin.
15.5 Derechos y obligaciones derivados de los certificados de participacin.
15.6 Clases y modalidades de los certificados de participacin.
15.6.1 Ordinarios e inmobiliarios.
15.6.2 Fiduciarios.
15.6.3 Amortizables y no amortizables.
15.7 Asamblea general de tenedores de certificados de participacin.
15.8 Facultades y deberes del representante comn de tenedores de los certificados de
participacin.
15.9 Acciones para el cobro de los derechos que incorporan los certificados de participacin y sus
cupones.
15.10 Prescripcin de las acciones derivadas de los certificados y sus cupones.
Jurisprudencia.
Esquematizacin Grfica.
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
15.1 El fideicomiso: referencias y presupuestos de emisin de certificados de participacin
Como ya se dijo que el f ideicomiso es el indispensable presupuesto de la existencia de uno o ms
certif icados de participacin, es necesario consignar aqu la circunstancia de que estos t. de c. pueden
atribuir a sus tenedores una amplia gama de derechos, que segn las circunstancias, pueden ser de
naturaleza puramente dineraria, pero tambin de uso de propiedad o de copropiedad de bienes inmuebles,
ya que un f ideicomiso puede constituirse sobre toda clase de empresas industriales o comerciales de
cualquier tipo
i)
Haber verif icado la constitucin del f ideicomiso;
ii)
Haber comprobado la existencia del patrimonio f iduciario y la autenticidad del peritaje al que ya se
ha hecho ref erencia.
Si los certif icados f ueron objeto de of erta publica, la publicidad contendr la inf ormacin mencionada. De no
hacerse as, los culpables sern solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se causen (art.
228-m).
En cuanto a los ttulos mismos, debern contener las siguientes menciones:
Nombre, nacionalidad y domicilio del titula.
La indicacin de que es un certif icado de participacin y la expresin de si es ordinario o inmobiliario.
La designacin de la emisora y la f irma autgraf a de su f uncionario autorizado para suscribir la emisin.
La f echa de su expedicin.
El importe de la emisin, as como el nmero y valor nominal del certif icado.
En su caso, el rendimiento mnimo garantizado.
El termino estipulado para el pago de productos o rendimientos, y en su caso del capital, as como las
condiciones y la f orma de amortizacin, si procede.
El lugar y la f orma de pago.
La mencin, en su caso de las garantas especiales, con indicacin de las inscripciones relativas en el
registro publico que corresponda.
El lugar y f echa del acta de emisin, as como la f echa y nmero de su inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio. Conviene aclarar, sin embargo que entre los requisitos de tal acta de emisin (art. 228-m) no
f igura su inscripcin en dicho registro de comercio.
La f irma autgraf a del representante comn de los tenedores (art. 228-n).
Por ultimo, corresponde a la CNBV la aprobacin de los trminos y condiciones en que se emitan estos
certif icados, as como el texto del acta de emisin y el f ormato de los certif icados, e igualmente de sus
modif icaciones. En consecuencia, el otorgamiento del acta de emisin o de cualquier ref orma, deber
intervenir un representante de la citada Comisin.
15.5 Derechos y obligaciones derivados de los certificados de participacin.
En principio, como antes se dijo, los certif icados atribuyen a sus tenedores una parte alcuota de los f rutos
o rendimientos de valores, derechos o bines af ectos al f ideicomiso, que con tal motivo debe ser irrevocable,
o bien el derecho a una parte alcuota en la propiedad o en la titularidad de los ref eridos bienes o, por
ltimo, el derecho tambin a una parte alcuota del producto neto resultante de la venta de los indicados
bienes (art. 228-a).
Por su parte, los certif icados de vivienda conf ieren el derecho, en un primer momento, a la ocupacin del
inmueble respectivo, y, una vez cubierto el importe total del certif icado que corresponda, a la propiedad del
inmueble (art. 228-a bis).
Si se trata de certif icados de participacin inmobiliarios, la emisora podr conf erir a los tenedores el
derecho de aprovechar directamente el inmueble f iideicomitido (art. 228-e).
Tambin se expuso con anterioridad que todos los certif icados atribuyen a sus tenedores, dentro de cada
serie, iguales derechos (art. 228- I).
Finalmente, en caso de que los certif icados se amorticen por sorteos, stos se ef ectuarn en la f orma,
trminos y con las consecuencias previstos para la amortizacin de obligaciones tambin por sorteos,
examinada supra, 12.10 (art. 228-p).
15.6 Clases y modalidades de los certificados de participacin
Las diversas categoras y modalidades de estos certif icados se examinarn a continuacin.
15.6.1 Ordinarios e inmobiliarios
Los certif icados ordinarios suponen la existencia f iduciaria de bienes mubles, mientras que cuando el
patrimonio que los garantice est constituido por inmuebles, los certif icados son inmobiliarios. Los
derechos que todos ellos atribuyen a sus tenedores se examinaron, supra, 15.5 (art. 228-d).
15.6.2 Fiduciarios
En cambio, son certif icados f iduciarios de adeudo los que, previo el consentimiento del representante
comn de los tenedores, la institucin f iduciaria puede emitir con motivo de prstamos concedidos por
terceros para mejorar o incrementar los inmuebles materia de la emisin.
Obviamente, estos certif icados son tambin ttulos de crdito que representan la obligacin de pago por
parte del f ideicomiso y, en su caso y momento, e pagarn con pref erencia sobre los certif icados de
participacin (art. 228-f ).
15.6.3 Amortizables y no amortizables
Los certif icados amortizables, adems de conf erir el derecho a una parte alcuota de los productos o f rutos
de los bienes respectivos, atribuyen tambin el derecho al reembolso de su valor nominal (art. 228-j).
En cambio, los certif icados no amortizables slo conf ieren a sus tenedores el derecho de percibir una parte
del producto neto de la adjudicacin y venta de los bienes f ideicomitidos (art. 228-K).
15.7 Asamblea general de tenedores de certificados de participacin
La asamblea general de tenedores representa al conjunto de los mismos, y sus decisiones, legalmente
tomadas, son vlidas respecto de todos ellos, incluso de los ausentes y los disidentes.
Por lo dems, a estas asambleas son aplicables las disposiciones legales en materia de asambleas de
obligacionistas, mencionadas supra 12.8 (art. 228-s)
15.8 Facultades y deberes del representante comn de tenedores de los certificados de
participacin
En f orma resumida, las atribuciones de este personaje pueden expresarse de la siguiente manera:
a) Verif icar la legal constitucin del f ideicomiso base de la emisin y comprobar la existencia de los bienes
f ideicomitidos, as como la autenticidad del peritaje sobre el verdadero valor de los bienes (art. 228-m, XXI-a
y b)
b) Firmar los certif icados de participacin (art. 228-n, XI)
c) Si bien no es necesario que tenga el carcter de tenedor de certif icados, debe desempear
personalmente el cargo, incluso si acta en nombre de la institucin f inanciera designada como
representante comn. En cualquiera de los casos, est f acultado para otorgar poderes judiciales (art. 228q)
d) Le son aplicables las reglas previstas por los art. 216 y 226, de las que se inf orm supra, 12.9 (art. 228q)
e) Tiene el carcter legal de mandatario de los tenedores, con las f acultades que se le conf ieran en el acta
de emisin y, dems, las siguientes, algunas de ellas antes mencionadas:
Verif icar la legal existencia del f ideicomiso base de la emisin;
Comprobar la existencia de los bienes o derechos que constituyen el patrimonio f iduciario, as como que, en
su caso, los inmuebles estn asegurados durante todo el tiempo en que no se amortice la emisin, por un
valor mnimo que equivalga al de los certif icados en circulacin;
Recibir y conservar las sumas necesarias para el pago de los bienes que deban adquirirse, o bien para
construir o mejorar los que ya f ormen parte del f ideicomiso;
Firmar los certif icados;
Ejercitar las acciones o derechos colectivos para obtener el pago de los intereses o del capital, y todos los
que requiera el desempeo de sus f unciones, incluidos, por supuesto, los actos conservatorios de tales
derechos y acciones;
Cuando haya, asistir a los sorteos;
Convocar y presidir las asambleas de tenedores de certif icados y ejecutar sus resoluciones, y
Obtener de los f uncionarios de la emisora todos los datos e inf ormes que requiera para el ejercicio de sus
f acultades, incluidos los relativos a la situacin f inanciera del f ideicomiso (art. 228-r)
15.9 Acciones para el cobro de los derechos que incorporan los certificados de participacin y sus
cupones
Asisten a los tenedores las acciones individuales que a los obligacionistas conf ieren los arts. 223 y 224,
examinadas supra, 12.11 (art. 228-u)
15.10 Prescripcin de las acciones derivadas de los certificados y sus cupones.
Las acciones para el cobro de los cupones de los certificados prescribirn en tres aos a partir del vencimiento.
Las acciones para el cobro de los certificados amortizables prescribirn en cinco aos a partir de la fecha en
que venzan los plazos estipulados para hacer la amortizacin o, en caso de sorteo, a partir de la fecha en que
se publique la lista a que se refiere el art. 222.
(art. 228-v)
Esta ltima lista es la que debe publicarse en el DOF y en un periodico de los de mayor circulacin en el
domicilio de la emisora, como se prev para las obligaciones sorteadas.
Ahora bien, la prescripcin de las acciones para el cobro en ef ectivo o para la adjudicacin, cuando se trate
de certif icados no amortizables, se rige por las reglas del derecho comn y comienza a correr en la f echa
que indique la asamblea general de tenedores que conozca de la conclusin del f ideicomiso.
En caso de que no se ejercite accin alguna y, por tanto, opere la prescripcin, los bines o derechos
debern adjudicarse a la Secretara de Salud (art. 228-v).
JURISPRUDENCIA
correspondiente, sin que para ello f uese necesario la conf ormidad de los dems f ideicomisarios, por as
desprenderse de la clusula que rige el evento actualizado.
SEGUNDO T RIBUNAL COLEGIADO DEL QUINT O CIRCUIT O.
Amparo directo 197/90. Banoro, S.N.C. 5 de septiembre de 1990. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo
Antonio Muoz Jimnez. Secretaria: Mara Teresa Covarrubias Ramos.