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Universidad Autnoma de Chile

Sede Talca
Escuela de Ciencias Jurdicas y Sociales
Ctedra Introduccin al Derecho.
Ayudanta 2010

Gua Pedaggica N 3
El Derecho como orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia,
tiene como base las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, es un sistema
de normas que organizan el Estado y las instituciones sociales y rigen la convivencia humana con el objeto de imponer el
orden, la paz, la justicia, la seguridad, y, en suma, el Bien Comn. Esta ltima, corresponde a la definicin de Carnelutti.
Ante los grandes cambios que se estn produciendo en la vida de la humanidad, hay quienes miran con indiferencia el
papel del Derecho o proclaman su ineficacia para regir en estos tiempos de aceleradas y profundas transformaciones. Ms
aun, no son pocos los que creen que el orden jurdico es incluso una rmora y un obstculo para el progreso.
Esta actitud de menosprecio, a menudo, espontnea e irreflexiva, es comn entre algunos cientficos, tecnlogos y
economistas que, sin preocuparse en lo ms mnimo por comprender la funcin que desempea el sistema legal en toda la
sociedad organizada, hipertrofian la importancia social de sus respectivas especialidades. Ninguna civilizacin humana
puede levantarse sin slidos cimientos y adecuados cauces de carcter espiritual, moral y jurdico.
Toda autentica civilizacin supone, por grande que sea su adelanto cientfico y tcnico y su nivel de progreso material, un
conjunto de principios espirituales que la fundamenten y la inspiren; un sistema moral que regule las conductas, y un
orden jurdico que rija en forma imperativa la convivencia humana para organizar la sociedad misma y asegurar el
cumplimiento de sus objetivos fundamentales.
Las modalidades accidentales del sistema legal podrn evolucionar y cambiar en la medida en que lo exija el devenir
histrico; pero sus principios bsicos y sus objetivos supremos permanecern siendo siempre los mismos, porque estn
enraizados, en ltimo termino, en la esencia del hombre.
En ese futuro prximo, que se esta gestando en las entraas de nuestro tiempo, corresponder al Derecho, en primer
termino, la misin de organizar Estados, formas de Gobierno e instituciones civiles, adecuadas para las condiciones de
vida de la nueva sociedad, procurando especialmente, ante la amenaza y tendencias a la planificacin en diversos campos,
asegurar la observancia de los derechos y libertades fundamentales de los seres humanos. Particular preocupacin habr
de merecer a los juristas la estabilidad de la institucin familiar y el resguardo de la propiedad privada, como columnas
bsicas del orden y el progreso.
En el campo internacional corresponder al derecho, no solo el papel de asegurar la paz y justicia en la comunidad de los
Estados, sino la importantsima funcin de promover la integracin de todas las naciones de una especie de superestado
con jurisdiccin mundial.
El sistema jurdico deber encauzar el desarrollo cultural, social y econmico y el adelanto cientfico y tcnico en
trminos que, junto con resguardar los objetivos anteriores, hagan imperar la concordia, la seguridad y justicia en las
relaciones humanas, contribuyendo en esta forma a realizar el bien comn, que es el fin ultimo de la sociedad.
La normatividad jurdica moderna.
La normatividad constituye, una nota distintiva esencial del Derecho, lo que nos conduce a examinar el concepto y
elementos de la norma in genere. No obstante, debemos entender, que si el derecho es evidentemente un sistema de
normas, no es sta una caracterstica nica y privativa suya, ya que existen tambin otro ordenes normativos de la
conducta.
La normatividad en la modernidad es un deber-ser sustentado en la Ley, una regla de conducta descripta en una norma en
principio igual para todos. Al contrario de la norma imperativa premoderna, cuyo significado es una orden y, por lo tanto,
implica una situacin de asimetra de poder, de dominio personal a la que est sujeto el dominado (siervo, esclavo,
vasallo) y no el dominante (amo, seor, soberano).
Esta norma jurdica se puede sintetizar en una proposicin: tal conducta no debe ser, si tal conducta es, entonces se
aplicar una sancin (no se debe robar, si se roba, entonces prisin; no se debe incumplir un contrato, si se incumple,

entonces indemnizacin). Surge de aqu que la parte importante de la proposicin es la que establece la sancin; dicho de
otra manera, si no existiera una norma que penara el robo, ste, jurdicamente, no existira: la sancin define la conducta
indebida. El deber-ser est definido por la sancin: no hay norma u obligacin sin sancin. La sancin la impone el
Estado, la ley la "dice" el Estado. Dado que todos somos iguales ante la ley y sta rige para todos, tambin rige para
aquellos individuos que conforman el Estado, pues el presupuesto es que no existe asimetra de poder. Por lo tanto, desde
ese punto de vista, la aplicacin de una sancin requiere de una norma que autorice a determinados individuos a aplicarla.
Esto es lo que se denomina Estado de Derecho, que es independiente de lo que comnmente se entiende por l, es decir
sus contenidos de garantas de libertades de reunin, asociacin, expresin, etctera.
Como vemos, si el derecho (la norma) depende de la sancin que aplica el Estado y ste depende de la autorizacin legal
(norma). A diferencia de las concepciones anteriores en que el Estado se conceba "por encima" de la ley, en la
culminacin de la teora jurdica del Estado, ste se "disuelve" en la norma: el Estado no es ms que un conjunto de
normas especiales.
Efectivamente, en el derecho de la modernidad, el derecho funciona as no slo en la ideologa jurdica sino en las
relaciones prcticas entre los hombres, en lo que llamamos el "sentido comn".
Funciones del Derecho
Para analizar este tema hay que considerar que en torno a l se distinguen tres planos.
En primer lugar el de los fines superiores o ltimos del derecho, como la justicia, la seguridad, la paz, el orden o el Bien
Comn y que son universales.
En un segundo plano, que es el de las finalidades funcionales del derecho o funciones del derecho propiamente tales y
que apunta a los tipos generales de necesidades humanas sociales que todo derecho intenta satisfacer por el mero
hecho de existir e independientemente de su mayor o menor grado de justicia. Estas son igualmente universales.
En un tercer plano, estn por ltimo las finalidades concretas o particulares que se espera que cumpla el derecho en un
momento determinado y que varan segn la poca histrica y las diversas doctrinas polticas y filosficas imperantes en el
gobierno de un pas.
1. Funcin de certeza y seguridad
El derecho se crea con la intencin de otorgar certeza a las relaciones sociales ms importantes entre los seres humanos, es
decir, con la intencin de que las personas sepan a qu atenerse en sus relaciones sociales. En cuanto a la seguridad,
ella se traduce en que las personas sepan que aquello a lo cual deben atenerse tiene que ser forzosamente cumplido.
Se asegura aquello que a la sociedad de una poca y lugar determinados le importa fundamentalmente garantizar por
estimarlo ineludible para el cumplimiento del Bien Comn. El derecho recoge esa pretensin y asegura que se cumplir,
incluso por ejecucin forzosa si es necesario.
Sin embargo, las funciones de certeza y seguridad no deben entenderse en trminos absolutos porque hay ciertos factores
que las atenan.
- Lo que interesa no es cualquier certeza y seguridad, sino que certeza y seguridad en aquello que se entiende como propio
de la justicia, la libertad y el bienestar social.
- Hay ocasiones en que se producen conflictos entre la seguridad y la justicia, los cuales se resuelven a veces en favor de la
justicia, sacrificando la seguridad o viceversa.
- Hay siempre un margen de incertidumbre o inseguridad en lo que respecta al resultado de un proceso judicial donde se
aplican las normas porque depende de la interpretacin que les d el juez en cada caso.
- Igualmente hay un margen de cambio en las normas porque siempre se estn produciendo nuevas leyes y reglamentos
que van cambiando, aunque de manera gradual, la normativa vigente.
2. Funcin de cambio progresivo
El anhelo de seguridad es uno de los ms sentidos por las personas, pero coexiste con otro que es el anhelo de cambio o de
mejora. El derecho pretende ser estable, pero por otra parte no puede permanecer invariable, sino que por el contrario debe
ir cambiando progresivamente segn las nuevas circunstancias y necesidades sociales.
3. Funcin de resolver los conflictos de intereses
Cada persona tiene una multitud de deseos que satisfacer y esos intereses caen en competencia o incluso en conflicto con
los intereses de otro u otros. Se entiende por inters la demanda o deseo que los seres humanos tratan de satisfacer, bien
individualmente o bien a travs de grupos o asociaciones.
En principio, cuando se da un conflicto de intereses no hay ms que dos vas para solucionarlo. Una, por la fuerza, es decir,
el triunfo ser para el ms fuerte. Otra, por medio de normas objetivas de conducta que son aplicadas por una autoridad
imparcial y cuya decisin debe ser respetada o acatada por ambas partes en conflicto.
El derecho lleva a cabo esta funcin de resolver los conflictos de intereses entre las personas por medio de normas
jurdicas y de decisiones que se imponen de manera inexorable.
Para resolver los conflictos de intereses el derecho lleva a cabo diversas operaciones:
- Clasifica los intereses en dos categoras: los que merecen proteccin jurdica y los que no la merecen (ejemplo, la vida la
libertad, la propiedad).

- Una vez seleccionados los intereses que merecen proteccin jurdica los jerarquiza y establece mecanismos de posible
armonizacin entre aquellos que son slo parcialmente opuestos (ejemplo, la vida es ms importante que la libertad
personal y sta es ms importante que el derecho de propiedad).
- Define los lmites dentro de los cuales esos intereses seleccionados y jerarquizados deben ser protegidos y reconocidos
(ejemplo, la libertad personal se ampara en tanto no se haya cometido un delito y se deba cumplir una pena privativa de
libertad).
- Establece y estructura unos rganos (tribunales) cuya misin radica en determinar las normas conforme a las cuales se
resolvern los conflictos de intereses.
El derecho busca resolver los conflictos de intereses de una manera prctica y eficaz, es decir, que la solucin
que d sea cumplida necesaria y forzosamente, incluso por la fuerza.
4. Funcin de organizar el Poder Poltico
El derecho estructura los diversos rganos del poder pblico o estatal sealando mediante sus normas quines los
componen y cules son sus atribuciones, funciones y prohibiciones.
5. Funcin de limitar el Poder Poltico
El derecho limita al poder poltico precisamente porque lo organiza, ya que al hacerlo lo sujeta a normas, ordenes,
competencias, formalidades y sanciones. Si el derecho no limitara al poder poltico este llegara tan lejos como se lo
permitiera su fuerza o influencia.
6. Funcin de legitimar el Poder Poltico
El derecho legitima al poder poltico en cuanto logra organizarlo de acuerdo a criterios de justicia y bien pblico, que son
apreciados as por los gobernados. En el fondo, si los gobernantes cumplen las normas jurdicas y stas a su vez tienden a
realizar la justicia, la seguridad., la paz, el orden, etc., la ciudadana respetar y obedecer a las autoridades por cuanto
asumir que stas estn procurando alcanzar los sealados fines a travs de su sujecin al derecho.