A pena a mais importante das consequncias jurdicas do delito.

Consiste na
privao ou restrio de bens jurdicos, com base na lei, imposta pelos rgos
jurisdicionais competentes ao agente de uma infrao penal.
A teorias dos fins da pena, que buscam justificar seus fins e fundamentos, podem
ser divididas em trs grandes grupos:
1. Teorias Absolutas:
Fundamentam a existncia da pena unicamente no delito praticado. A pena
retribuio,ou seja, compensao do mal causado pelo crime. decorrente de uma
exigncia de justia, seja como compensao da culpabilidade, punio pela
transgresso do direito (teoria da retribuio), seja como expiao do agente.
Com origem nas ideias de Kant da teoria da retribuio tica ou moral - a
aplicao da pena decorre de uma necessidade tica, de uma exigncia absoluta de
justia, sendo eventuais efeitos preventivos alheios a sua essncia.
Com Hegel, se assemelha Kant, na ideia essencial de retribuio e o
reconhecimento de que entre o delito praticado e a sua punio deve haver uma
relao de igualdade. A diferena entre elas repousa no fato de que a teoria
hegeliana se aprofunda mais na construo de uma teoria positiva acerca da
retribuio penal e na renuncia a necessidade de uma equivalncia emprica no
contexto principio da igualdade.
Na atualidade, a ideia de retribuio significa que a pena deve ser
proporcional ao injusto culpvel, de acordo co o principio de justia distributiva.
Logo, essa concepo moderna no corresponde a um sentimento de vingana
social, mas antes equivale a um princpio limitativo, segundo o qual o delito
perpetrado deve operar como fundamento e limite da pena, que deve ser
proporcional a magnitude do injusto e da culpabilidade.

2. Teorias Relativas:
Preveno geral, e preveno especial. Encontram o fundamento da pena na
necessidade de evitar a pratica futura de delitos, trata-se de uma garantia social,
para evitar a pratica de delitos futuros, um instrumento preventivo.
A preveno geral se identifica como uma intimidao. Capaz da afastar os
possveis delinquentes da pratica de delitos, modernamente vislumbrada como
exemplaridade, funo pedaggica. Em resumo, a preveno geral tem como
destinatria a totalidade dos indivduos que integra a sociedade, e se orienta para o
futuro, com o escopo de evitar a pratica de delitos por qualquer integrante do corpo
social.

A doutrina moderna, de linha funcionalista, defende a chamada teoria da

preveno geral positiva ou integradora. Assim, a preveno geral positiva
considera que a pena, enquanto instrumento destinado a estabilizao normativa,
justifica-se pelo produo de efeitos positivos consubstanciados no fortalecimento
geral da confiana na norma. Em linhas gerais , so 3 os efeitos principais da
preveno geral positiva:
- Aprendizagem;
- Confiana;
- Pacificao Social;
Como visto, essa teoria no se faz nada inovadora, esta diretamente relacionada
com a funo retributiva da pena justa e adequada a gravidade do delito, cuja a
aplicao implica a reafirmao do ordenamento jurdico.
J os defensores da preveno geral positiva com fim independente da pena, em
geral, no questionam a funo limitadora da pena que desempenha o principio de
culpabilidade, mas sim negam a sua funo fundamentadora da pena. Ou seja,
aceitam que a culpabilidade constitua o limite Maximo da medida da pena. Atribui
assim, a funo de fundamentar e ao mesmo tempo limitar a pena.
A preveno especial, por conseguinte, consiste na atuao sobre a pessoa do
delinquente, para evitar que volte a delinquir no futuro. Manifesta-se como
advertncia ou intimidao individual, correo ou emenda do delinquente,
reinsero social ou separao, quando incorrigvel ou de difcil correo. Se apoia
basicamente na periculosidade individual. Sua ideia essencial a de que a pena
justa a pena necessria.

3. Teorias Unitrias ou eclticas:

Buscam conciliar a exigncia de retribuio jurdica da pena, com os fins de
preveno geral e preveno especial.
De acordo com esse direcionamento, a pena justa seria provavelmente
aquela que assegura melhores condies de preveno geral e especial, enquanto
potencialmente compreendida e aceita pelos cidados e pelo autor do delito.
A pena, encontra sua justificao no delito praticado e na necessidade de evitar a
realizao de novos delitos. Sendo indispensvel que seja justa, proporcional a
gravidade do injusto e a culpabilidade de seu autor, alem de necessria a
manuteno da ordem social.
preciso ressaltar que o fundamento da pena nao radica tao-somente nos fins de
preveno geral ou de preveno especial. A preponderncia absoluta das

exigncias de preveno geral implicaria constante e substancial ampliao da

margens penais dos delitos mais graves ou mais freuqnetemente praticados, o que
conduziria a penas injustas e desproporcionais.
De outro lado, justificar a pena exclusivamente pela preveno especial
comprometeria a misso precpua do direito penal, de proteo de bens jurdicos
fundamentais. E isso porque, se, por um lado, na hiptese de delinquentes
ocasionais, dever-se-ia prescindir de qualquer sano penal, de outro, na hiptese
de delinquentes perigosos, ainda que autores de delitos de menos gravidade, seria
obrigatria a imposio de penas desproporcionais.
Para uma teoria unitria, a pena se funda primordialmente no delito praticado e no
propsito de evitar que novos delitos sejam cometidos. Entende tb essa teoria que
a preveno geral ou a especial no capaz de corresponder as necessidades de
proporcionalidade.
Desse modo, a pena devera ser, acima de tudo, justa e adequada, proporcional a
gravidade do injusto e a culpabilidade do autor, e as consideraes relacionadas a
preveno geral e a preveno especial desempenham funo restritiva ou
limitadora de imposio de pena justa. Pode assim dar lugar a reduo da pena
aplicada, ou inclusive, levar a absteno de sua aplicao quando no seja
considerada necessria do ponto de vista preventivo.
Concluso:
O que resta claramente evidenciado numa analise sobre a teoria da pena que sua
essncia no pode ser reduzida a um nico ponto de vista, com excluso pura e
simples dos outros, ou seja, seu fundamento contem realidade altamente complexa.