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O documento discute o direito intertemporal no ordenamento jurídico brasileiro, abordando como as leis podem ter efeitos no passado ou no futuro. Apresenta os conceitos de retroatividade, eficácia imediata e direito adquirido, e como essas noções evoluíram ao longo da história constitucional brasileira.
O documento discute o direito intertemporal no ordenamento jurídico brasileiro, abordando como as leis podem ter efeitos no passado ou no futuro. Apresenta os conceitos de retroatividade, eficácia imediata e direito adquirido, e como essas noções evoluíram ao longo da história constitucional brasileira.
O documento discute o direito intertemporal no ordenamento jurídico brasileiro, abordando como as leis podem ter efeitos no passado ou no futuro. Apresenta os conceitos de retroatividade, eficácia imediata e direito adquirido, e como essas noções evoluíram ao longo da história constitucional brasileira.
Pretendemos, neste pequeno texto, abordar os efeitos
temporais das leis em conformidade com o peculiar ordenamento jurdico brasileiro, demonstrando, assim, as modificaes constitucionais referentes ao tema, bem como as alteraes nas sucessivas Leis de Introduo ao Cdigo Civil. Toda lei tem sua fora em determinado local e tempo. Em regra, uma norma tem vigncia at que outra a revogue. , pois, neste ponto que surge o direito intertemporal, direito transitrio ou conflito de leis no tempo. Seja qual for a denominao da matria, o inevitvel que neste campo do direito no h uma nica trilha seguida. A sucesso de leis no tempo traz diversos problemas para a aplicao do Direito, porquanto a norma anterior incidiu sobre determinadas situaes e, por outro lado, a lei revogadora est pronta para incidir. No conflito intertemporal, com efeito, entram em choque dois dogmas jurdicos: de um lado a segurana das relaes constitudas sobre a gide da norma revogada que a novatio legis deve tentar preservar; por outro, a nova lei traz, em princpio, a evoluo das necessidades sociais, o progresso, a viso moderna. Assim, determinados doutrinadores e a prpria jurisprudncia ora pendem para um lado, ora primam pelo outro. A soluo, contudo, deve ser aristotlica, buscando um meio-termo para que no haja nem o apego retrgrado ao passado, tampouco o desfazimento do que j foi constitudo. A grande celeuma do direito intertemporal est no prprio sentido jurdico de algumas palavras. O centro da questo envolve a palavra "retroatividade" que, muito embora possa ter etimologicamente um sentido, , diversas vezes, empregado em outro. Retro significa "para trs"; logo, retroagir seria o agir no passado. Todavia, embora entendamos que assim seja, a doutrina utiliza-o em outro significado. Para esta corrente, retroagir , pois, atingir determinados direitos j constitudos pela lei anterior, muito embora a atuao da nova lei se d a partir de sua entrada em vigor. Retroagir, neste caso, seria o agir da lei nova, seja no passado, no presente ou no futuro, infringindo determinados direitos subjetivos.
Concorre para isto a prpria classificao de "graus de
retroatividade" feita pela doutrina e, diversas vezes, utilizada pela jurisprudncia. Diz-se de grau mximo quando a lei nova extingue situao anterior ao perodo de sua vigncia, restituindo o status quo ante. A retroatividade dita de grau mdio ocorre quando, malgrado no deixe de restituir ao estado anterior, a nova lei atinge efeitos destes atos, produzidos antes de sua entrada em vigor. Por fim, e aqui est o problema, referem-se retroatividade mnima quando a nova lei atinge efeitos futuros de atos pendentes. Neste caso, porm, no h propriamente retroatividade, mas sim eficcia imediata da lei. Neste passo, h que se ressaltar os dois enfoques da matria: de um lado, h a projeo temporal da lei nova, que pode ser retroativa ou irretroativa e, ainda, ter eficcia imediata; ao passo que neste agir da lei, determinadas situaes jurdicas devem permanecer inclumes. No se pode, contudo, esquecer que a Constituio Federal no probe a aplicao retroativa da lei, preservando, porm, o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. neste terreno movedio que se encontra este trabalho. Portanto, ao conceituar retroatividade alguns autores no levam em considerao o efeito da prpria lei, mas sim o "aspecto temporal das realidades sobre as quais ela incide" (1). Assim, retroativa no seria a lei que "age no passado". Ao passo que outros atentam-se para o aspecto temporal da prpria norma jurdica, entendendo, pois, conforme a etimologia da palavra. J manifestamos o entendimento de que esta segunda vertente a mais sustentvel. Destarte, aplicaremos as regras expostas por Jos Eduardo Martins Cardoso, inspirado em Gaetano Pace, que ao aferir sobre a retroatividade e a eficcia imediata da nova lei, utilizase da estrutura lgica da norma jurdica. Com efeito, adotando a corrente no-sancionista (2), "a retroatividade de uma norma expressa em lei pode se dar tanto quanto sua hiptese, como quanto a seu preceito" (3). Para ser retroativa, basta que isoladamente ou em conjunto, a hiptese ou o preceito valorem o elemento ftico do passado. Por conseqncia, ocorre efeito imediato da lei nova quando "nem a sua hiptese, nem o seu preceito projetam efeitos pretritos" (4). Assim, no que se refere aplicao imediata ex hiptese, explica o autor:
"no importar se o que exigido para a
realizao da hiptese normativa teve faticamente nascimento ou origem sob a vigncia da lei velha. Basta apenas que a hiptese se faa preencher por uma dada realidade ftico-jurdica coincidente na sua existncia por inteiro com o momento temporal que entra em vigor a lei nova, para que a sua incidncia seja qualificada como imediata." (5) Textos relacionados MP 664: penso por morte, carncia e a falta da regra de transio Do direito intertemporal no Brasil: direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada Acumulao de aposentadoria e auxlio-acidente (Smula 507 do STJ) Efeito repristinatrio jurisprudncia do STF
indesejado
repristinao
na
Ultra-atividade das negociaes coletivas e a Smula 277 do
TST Continua o autor: "Difere assim o efeito imediato ex hiptese da retroatividade ex hiptese no pelo fato de que a conditio juris descrita pode ter sua origem ftica remontada ao passado, mas porque no primeiro a lei s exige a sua existncia no presente, enquanto que na segunda a norma exige valorativamente a sua configurao existencial no passado." (6) A norma cuja hiptese valore fatos passados ser retroativa, mesmo que o preceito tenha efeito imediato. Para ter efeitos imediatos, ento, tanto a hiptese quanto o preceito devem atingir os fatos verificveis, quanto a sua existncia, no exato momento da sua entrada em vigor. Resumidamente, poderamos dizer que o fato jurdico em que a nova lei ir incidir pode ter existncia anterior a ela, porm se a verificao deste fato, bem como a atuao desta
norma, coincidir com sua entrada em vigor, teremos eficcia
imediata e no efeito retro-operante.. Retroatividade, portanto, refere-se ao "agir no passado", ocorre, pois, quando a norma legal "valorativamente invade e altera o perodo de tempo anterior ao incio de sua prpria vigncia, seja para descrever na sua hiptese, isoladamente ou no, elemento ftico realizado no passado, seja por definir preceito que implique em modificao jurdica de realidade pretrita". Ao passo que, dizse irretroativa a norma que no age no passado. No se pode confundir proteo dos direitos adquiridos, ato jurdico perfeito e coisa julgada com a aplicao temporal da norma. Assim, pensamos uma hipottica norma temporria no novo Cdigo: "A partir da vigncia deste cdigo, sero considerados invlidos todos os atos contrrios a suas normas". O suporte ftico da norma ser valorado a partir da entrada em vigor da nova lei, no h valorao do passado. O fato de j existir o ato antes do Cdigo irrelevante, pois no est sendo valorado. H, portanto, eficcia imediata. claro, porm, que esta norma no poderia ser aplicada, no por ser retroativa, pois no o , mas pela flagrante ofensa ao ato jurdico perfeito. Imaginemos outro exemplo: "aqueles que casaram no ano anterior a vigncia deste cdigo, tero como regime de bens o da comunho parcial". Neste caso, a atuao da lei est sendo realizada no passado (um ano antes da vigncia), configurando a retroatividade. Efeito imediato, portanto, consiste na aplicao da lei nova a partir da sua entrada em vigor e no pode confunde com a retroatividade (7). A ultra-atividade, por sua vez, refere-se eficcia da lei revogada, embora sem vigncia. Quando ocorrer a sobrevivncia da lei velha, "implicar, normalmente, a excluso dos efeitos imediatos e futuros da lei em vigor, no que tange particularmente a situaes ou relaes em curso no momento da alterao legislativa" (8). Neste vaivm das normas jurdicas, o direito adquirido, ato jurdico perfeito e a coisa julgada permanecem inclumes (9). Portanto, h que se ter sempre a ressalva de que, muitas vezes, a utilizao do termo "retroatividade" empregada no sentido de ofensa queles trs institutos, e no como efeito temporal da lei.
No Brasil, a tradio o da constitucionalidade do respeito
ao direito adquirido. Assim j era na constituio de 1824 (10), em que pese no houvesse leis nacionais, porquanto as leis vigentes eram portuguesas (11). Esta situao permaneceu inaltervel na primeira constituio republicana, no ano de 1891 (12). Foi neste perodo, que surgiu a doutrina nacional sobre direito intertemporal, sendo muitos autores no sentido de no atribuir irretroatividade da lei, conforme literalmente estipulado na constituio, o carter absoluto que possa parecer. Dentre os estimados doutrinadores, podemos citar Rui Barbosa (13), Teixeira Freitas (14) e Reinaldo Porchat (15). Importante acontecimento neste perodo, foi a entrada em vigor do primeiro Cdigo Civil brasileiro ("Cdigo Bevilqua"), bem como da antiga Lei de Introduo (Lei n 3.017/16), marcando, assim, a histria do direito civil, bem como do direito intertemporal. A antiga LICC disciplinava no art. 3 que: "a lei no prejudicar, em caso algum, o direito adquirido, o acto jurdico perfeito, ou a coisa julgada". Nos pargrafos seguintes, conceituava estes institutos. Segundo Cardozo, "o seu texto foi responsvel pela afirmao legislativa da regra do respeito ao direito adquirido entre ns" (16). Quando da promulgao da Constituio de 1934 a redao do dispositivo referente ao direito intertemporal, sofreu modificaes. O legislador constituinte no se manifestou sobre retroatividade ou irretroatividade da lei nova, somente deixando a salvo o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (17). Em 1937, com o golpe do Estado Novo, Getlio Vargas outorgou a terceira constituio republicana, a chamada "Polaca". E foi neste momento, tambm, que surgiu uma inovadora e provisria etapa do direito intertemporal no Brasil. Com efeito, a Carta Magna, rompendo a tradio, silenciou a respeito da retroatividade da lei, transpondo lei ordinria esta tarefa. Assim, aplicando o modelo europeu, neste perodo nada impedia que o legislador desse lei efeitos que atingissem direitos j adquiridos. Todavia, a regra do art. 3 da primitiva Lei de Introduo, permanecia em vigor, estando o juiz, portanto, obrigado a observ-la. Foi sob vigncia desta omissa constituio, que veio luz a nova e atual Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Dec-Lei n 4.657/42). No art. 6 deste Decreto-Lei, que posteriormente fora alterado, dispunha que "a lei em vigor ter efeito imediato e geral.
No atingir, entretanto, salvo disposio em contrrio, as
situaes jurdicas definitivamente constitudas e a execuo do acto jurdico perfeito". Conforme Caio Mario, "abandonou o legislador (...) a doutrina clssica do direito adquirido, para encarar, em profisso de f objetivista, a situao jurdica, tal como (..) a teoria de Roubier" (18) . Jos Eduardo Martins Cardozo, afirma que "numa nova e drstica alterao do Direito Intertemporal Brasileiro (...) buscava o legislador varrer do nosso direito a denominada teoria do direito adquirido" (19). No mesmo sentido e de forma mais eloqente, Limongi Frana desabafa: "graas a esse rompimento com as nossas razes, no que tange matria, instaurou-se entre nos verdadeira balbrdia" (20). A omisso constitucional, somada possibilidade de o legislador dar lei efeitos que atingissem direito j adquiridos, sem dvida, constitua verdadeira insegurana nas relaes jurdicas. Todavia, a balbrdia no foi to intensa como possa presumir-se, mormente por dois motivos: primeiro, pela boa tcnica utilizada pelo legislador que, pela primeira vez, aplicando a teoria de Roubier, diferencia os efeitos pretritos da nova lei, dos efeitos imediatos desta, "deixando nitidamente em carter de exceo, tanto a sua eventual retroatividade, como as hipteses de sobrevivncia da lei velha" (21); o segundo e principal fator que abrandou os efeitos da nova LICC, foi o curto espao de tempo entre sua entrada em vigor (1942) e a nova e redemocratizadora Constituio Federal de 1946 que, voltando tradio, elevou ao nvel constitucional a proteo do direito adquirido (22). De forma intocvel, assevera Caio Mario da Silva Pereira (23): "Acontece, entretanto, que a jurisprudncia no conseguiu desvencilhar-se dos princpios assentados, e no obstante o direito positivo ter adotado fundamento diferente, permaneceu fiel aos velhos conceitos, procurando dar soluo aos conflitos intertemporais de leis com aplicao de norma de cunho objetivista, porm jogando com as noes subjetivas de direito adquirido e expectativa de direito. Tendo formado o seu esprito sob a inspirao das teorias tradicionais, os juzes no conseguiram desvencilhar-se de seus cnones, e no puderam afeioar-se s concepes modernas".
Com a nova Carta Poltica, a constitucionalidade do art. 6
da Lei de Introduo ficou questionada (24). Mas esta discusso foi efmera em virtude da nova redao deste artigo, dada pela Lei n 3.238/57 (25), que hodiernamente regula, em nvel infraconstitucional, o direito intertemporal brasileiro. A redao atual do art. 6, concluise, compilou a antiga tradio da proteo do direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada, com a afirmao expressa de que a novel lei ter efeito imediato e geral. Em que pese a situao poltica conturbada, a Reforma de 1967 , assim como EC n 1 de 1969 (27), no produziram quaisquer inovaes no tocante ao Direito Intertemporal (28). (26)
O mesmo princpio, e nos mesmos termos, subsiste na atual
Constituio Federal, no seu art. 5, inciso XXXVI. Portanto, ao contrrio da maioria dos ordenamentos jurdicos europeus, no Brasil o princpio da irretroatividade, a exceo da Constituio de 1937, esteve inserido em nvel constitucional, vinculando, portanto, o legislador, num primeiro momento, bem como juiz, quando da aplicao da lei (29). Naqueles sistemas, estando obrigatoriedade da no retroatividade vinculada somente ao juiz, o legislador tem a faculdade de elaborar leis retroativas, quando entender que seja justo (30), independente da violao que traga. Nestes casos, pois, a irretroatividade tem a caracterstica de poltica legislativa, donde "o juiz no pode atribuir efeito retroativo s disposies novas, a no ser que o legislador tenha claramente manifestado sua vontade neste sentido" (31). Assim, pode-se afirmar que nosso sistema mais rgido, uma vez que no pode o legislador criar norma que atinja algum direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, assim como ao juiz, nestes casos, dar-lhe interpretao que viole a proteo constitucional (32). Dessa forma, uma vez havendo lei que viole o texto constitucional, cabe ao Judicirio negar-lhe vigncia. Importante alerta faz Vicente Ra, ao ressaltar que incumbe "a todo poder competente para editar normas jurdicas obrigatrias, pois a todas estas normas, sejam quais foram (leis, decretos, regulamentos etc.), o mesmo se aplica" (33). De tal modo que este princpio vincula tambm s autoridades administrativas.
Atualmente no h na disposio constitucional qualquer
referncia expressa retroatividade ou irretroatividade da lei (34). Esta omisso leva os doutrinadores a discusso de qual seja o princpio atualmente vigente, questo que no se restringe somente ao meio acadmico, tendo imensos efeitos prticos. Com efeito, ao adotar o princpio da retroatividade, qualquer lei, implicitamente ou no, atingiria fatos passados, salvo, claro, se viesse a prejudicar direito adquirido, ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Assim como, nestes casos, a retroatividade no vingaria somente quando estivesse disposio normativa expressa em contrrio (35). Por outro lado, entendendo como princpio vigente o da irretroatividade, a lei nova somente poderia atingir fatos passados, por disposio expressa neste sentido, ressalvado sempre aqueles trs institutos. O que resta indiscutvel que a lei nova irretroativa quanto a possibilidade de atingir os direitos adquiridos, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (36). H que se ressaltar, tambm, que seja qual for a regra no direito ptrio, no h como adotar um princpio absoluto de que a lei totalmente irretroativa ou completamente retroativa (37). Ante a omisso constitucional quanto ao princpio adotado para a soluo dos conflitos intertemporais das normas jurdicas, devemos nos reportar para o que diz a lei infraconstitucional sobre o assunto. Assim, a LICC, no art. 6, afirma que a lei ter "efeito imediato e geral", o que no dispe no texto constitucional. Ora, se a lei tem efeitos a partir da sua entrada em vigor, isto , efeito imediato, a concluso a que se chega que o princpio adotado no direito brasileiro o da irretroatividade, o que no impede, excepcionalmente, que o legislador d a novatio legis efeito retroativo, desde que, claro, no atinja aqueles trs institutos mencionados tanto na norma constitucional como na Lei de Introduo (38).
BIBLIOGRAFIA CARDOZO, Jos Eduardo Martins. Da Retroatividade da Lei. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1995 MELLO, Marcos Bernardes. Teoria do Fato Jurdico (Plano da Existncia). 11 Edio, So Paulo: Saraiva, 2001
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