Facultad de Derecho
Seminario de Teora Subjetiva del Derecho
Catedrtico: Enrique Ghersi
Hacia una Teora Subjetiva del Derecho fue el osado tema en comn que el profesor Ghersi
utiliz para anclar indagaciones varias y muchas crticas a nuestra visin, en formacin cuando
hay suerte, y un tanto asentada cuando no, sobre las instituciones jurdicas que gobiernan nuestro
mundo. Desde algo que pareciera tan evidentemente siempre como las servidumbres de paso,
hasta algo que lo permea todo como la aparentemente mal llamada pirmide normativa de
Kelsen, el expositor dej clara su intencin por generar polmica en las mentes de los presentes.
De esta cuenta se desarroll un intercambio entre los que escuchaban y el que imparta, fruto de
la cual los estudiantes detectaron muchas fuentes de desacuerdo con la tesis planteada por el
autor, que por decir muy poco, no era la ms ortodoxa. Una de estas aparente contradicciones se
dibuja entre los temas de dos das distintos en la argumentacin y la temtica: el de la concebir al
Derecho como un mecanismo para la transmisin del conocimiento y el de la negacin de la
importacin de las leyes y la libertad; y es esto lo que el ensayo presente propone comprobar,
mientras de paso hace un comentario general sobre el entretenido seminario.
El segundo de los das se trat uno de los principales temas que se abordarn, la extraa nocin
de que el Derecho era una especie de mecanismo para transmitir conocimiento, cosa que de
primera mano no parece decir mucho, pero a la cual se le ha sacado ms jugo del que parecera
posible. Esto se debe esencialmente a una divisin conceptual que con cuidado se detalla sobre la
mera informacin y el conocimiento en sentido estricto, utilizando como analoga a lo largo de la
explicacin la relacin entre la Economa y el Derecho. Este divorcio terminolgico oculta una
diferencia monumental, sino en sus origen, si en las consecuencias que que puede de las que
estas puede resultar: la informacin no es ms que un cmulo de datos sin masticar, cosas que
existen pero que nadie se ha tomado la molestia de sistematizar e integrar para darles utilidad. El
conocimiento es ms elevado, debido a que ha sido utilizado por una persona tiene una elevacin
que le dota de atribuciones mucho ms interesantes, y que constituyen el quid de nuestro ciencia
de estudio.
Cabe hacer un comentario ms sobre esta realidad que sobre el Derecho se plantea, y es que las
reglas que conforman a este no son mucho ms que el resultado de ancestrales eventos, hechos y
actos, que de sus diferentes maneras terminaron por conformar nuestros infinitos rdenes
jurdicos modernos. Con esto nos referimos al ensayo y al error, que es la manera en que la
mayor parte de normas individuales que sumadas pueden llegar a integrar alguno de nuestros
compendios de leyes surgieron a la vida, tanto en el caso de la costumbre como en el de la ley
antigua; pocas eran ms que una simple accin de una persona individual, que por fortuna o por
utilidad ha perdurado en el tiempo hasta llegar a nuestra era. recordemos esto cuando le
asignemos mritos al Derecho con mayscula, como algo que nos ha permitido conservar de una
manera interesantsima la sabidura de todos nuestros ancestros.
Ahora le daremos la importancia que se merece a dichos hechos que constituyen la naturaleza del
Derecho. Esta afirmacin por s sola, el que el Derecho sea por antonomasia la manera en que la
humanidad y las sociedad transfieren de una generacin a otra el producto de su experiencia y
labor, seria tan fundamental para nuestras civilizaciones como para poder afirmar que sin esta
realidad las mismas seran insostenibles e imposibles. Que hay una riqueza enorme que se
desprende de este proceso evolutivo en el cual las soluciones aglutinadas a problemas en
concreto construyen un verdadero recurso de capital para los grupos de personas que heredan
dichos sistemas
Los resultados de este proceso que hemos descrito son aparentes para nosotros en la moderna
gran sociedad, sin embargo esto no siempre fue as. Hoy en da contamos un una amplia gama de
recursos a los cuales acudir cuando se busca dirimir un conflicto entre personas, en el caso de las
sentencias; o cuando nos vemos en la situacin de querer construir un orden para el futuro, en el
caso de la redaccin y modificaciones a la leyes. Sin embargo todos las normas prohibitivas o
permisivas, y todos los estndares que utilizamos para medirles son bienes inexistentes en la
medida que retrocedemos en el tiempo. Es as como Ghersi logra atar los descubrimientos tanto
de Hayek como de Coase en un solo punto de confluencia, este conocimiento sirve en el dia a dia
para generar las condiciones necesarias para la vida econmica moderna. El Derecho como es
tiene la funcin fundamental de reducir todo costo de transaccin al proveer de alta informacin
que ya ha sido integrada por otras personas a los negocios econmicos, que no solo gana dinero
sino tambin tiempo.
Ahora llega el momento de enfocar nuestro anlisis una propuesta del mismo conferencista, pero
con una serie de diferencias muy marcadas. En el cuarto dia Ghersi decide abordar un fenmeno
muy tpico en el imaginario del abogado latinoamericano, y que permea los debates de