DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

Validez de matrimonio - Impedimento de ligamen- Aptitud nupcial

AUTOS: P LE c/ G M S s/ autorizacin
TRIBUNAL: Cmara de Apelaciones en lo Civil- Sala I
FECHA: 27/02/2014
TEXTO COMPLETO:
Buenos Aires, 27 de febrero de 2014.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
I. La sentencia de fs. 482/487 rechaz la demanda interpuesta por LE P
contra M S G e I M G con el objeto de hacer cesar el estado de incertidumbre
sobre la legalidad del matrimonio que celebr la demandante con D G en el
Estado de Nueva York. Consecuentemente, desestim el pedido de que se
ordene la inscripcin de ese vnculo en el registro civil de esta ciudad.
Sostuvo la magistrada que al momento en que la peticionaria contrajo
matrimonio, G estaba casado en este pas y ese vnculo no estaba disuelto.
Desconoci la eficacia para el derecho argentino de esta unin por oponerse
a principios de orden pblico interno, en razn del impedimento de ligamen
de uno de los contrayentes.
II. A fs. 498/505 sostuvo su recurso de apelacin la peticionaria, el que fue
replicado a fs. 508/512. Manifiesta que el primer matrimonio de G estaba
disuelto por la separacin judicial en los trminos del art. 67 bis de la ley
2.393 y por el divorcio vincular dictado en Repblica Dominicana antes de
las segundas nupcias de aqul y que esos extremos fueron acreditados ante
el Oficial Pblico que intervino en los Estados Unidos.
Aduce que la sentencia ha soslayado la doctrina de la Corte Suprema de
Justicia en la materia sin dar las razones por las que se habra apartado.
Seala en ese sentido que en el caso no se plante la nulidad del vnculo
como requieren los precedentes del Alto Tribunal, de modo que no puede
desconocerse

los

efectos

jurdicos

del

matrimonio.

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

1
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

Afirma

que

la

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

indisolubilidad del matrimonio ya no es un tema que pueda afectar

nuestro orden pblico.
La cuestin se integr con el dictamen del Sr. Fiscal de Cmara obrante a fs.
533/534 quien adhiri a la Sucin de la sentencia.
IV. Los datos fcticos relevantes son que el Sr. D G contrajo matrimonio en
nuestra Repblica el da 26 de noviembre del ao 1969 con la Sra. S N R.
Dicho matrimonio obtuvo sentencia de separacin personal conforme a la
ley 2.393 el 31/5/1974 segn constancias de fs.25 de la informacin suM
que se tiene a la vista. Igualmente, que se dict sentencia de divorcio entre
los conyugues conforme a las leyes de Repblica Dominicana el 10 de
diciembre de 1975(fs. 26 del expediente referido). El 18 de diciembre de
1975 la pretensora contrajo matrimonio con el Sr. D G en Manhattan, Ciudad
de

Nueva

York,

Estados

Unidos

de

Norte

Amrica

conforme

la

documentacin adjunta (sobre fs.14) y dicha unin es la que pretende que

se inscriba en el registro local.
V. La cuestin problemtica que motiv la incertidumbre sobre la legalidad
del matrimonio extranjero, radica en que al momento de celebrarse, uno de
los contrayentes estaba separado de una unin anterior segn los trminos
del art. 67 bis de la ley 2393, norma que no le restitua la aptitud nupcial.
Tambin estaba divorciado en Repblica Dominicana en un momento en que
nuestro pas no admita la disolucin del vnculo.
Tales elementos nos remiten al estudio de los que han sido llamados por la
doctrina y jurisprudencia matrimonios realizados en fraude a la ley
argentina. El fraude al que se alude apunta a las situaciones en que para
escapar de los mandatos o restricciones de la ley argentina, los individuos
realizan actos que aisladamente son vlidos pero en conjunto llevan a un
resultado prohibido por la ley, y lo hacen con el deliberado propsito de
sustraerse a la norma que se lo veda. En el caso la peticionaria no poda
contraer matrimonio en este pas porque el Sr. G tena el impedimento de
ligamen a raz de la legislacin no divorcista imperante en Argentina.

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

2
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

VI. Cabe destacar que el matrimonio en cuestin no ha sido

declarado nulo. Puede verse adems, que no se presenta el caso de bigamia
doble en el que tuvo ocasin de pronunciarse esta sala con anterioridad (cfr.
Voto Dr. Ojea Quintana en expte. N 25.426/2004 G. M.L. c/ M. M.B. s/
incidente civil del 17/4/2008). Ello es as porque la unin de la peticionaria
en el extranjero habra sido constituida regularmente, ya que el primer
matrimonio de su cnyuge estaba extinguido en un pas que admita la
disolucin del vnculo en aquella poca ver divorcio en Repblica
Dominicana que surge de la partida de fs. 26 de la informacin suM-.
VII. Ello no significa sin ms que pueda desplegar sus efectos en el foro, sino
que debe verificarse si esa unin afecta el orden pblico. Ello es as porque
el art. 160 del Cdigo Civil establece que no se reconocer ningn
matrimonio celebrado en pas extranjero si mediaren algunos de los
impedimentos de los incs. 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del art. 166. En el caso el
impedimento que se alega es el del inc. 6, que alude al matrimonio anterior
mientras subsista. As pues, en dichas ocasiones la aplicacin extraterritorial
de la ley del lugar de celebracin del acto debe ceder porque se encontrara
en juego el orden pblico internacional.
Ahora bien, en ese marco de estudio, la situacin creada en el extranjero se
debe confrontar con el orden pblico internacional atendiendo a la
valoracin de ese concepto al momento de la sentencia.
Este criterio de actualidad del orden pblico ha sido destacado por
renombrada doctrina iusprivatista internacional que seala el carcter
relativo y variable del orden pblico internacional u orden pblico en el
sentido del derecho internacional privado, como lmite a la aplicacin del
derecho extranjero, al reconocimiento o ejecucin de una sentencia de ese
origen o a la prestacin del auxilio judicial internacional(Nussbaum,
Principios de Derecho Internacional Privado, trad. por Alberto D. Schoo,
Depalma, Buenos Aires, 1947, pg. 134 texto y nota 28 y pg. 135, en la
doctrina francesa Loussouarn-Bourel , Droit International Priv, Dalloz, Pars,
1980, n250 in fine, pg.339; Batiffol-Lagarde y Mayer, Droit

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

3
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

International Priv, 7a.ed., Pars, 1971, t.I, n359, pg. 416 y ss. y
Droit International Priv, Pars, 1977, n204, pg. 162, respectivamente; en
Espaa Carrillo Salcedo, Derecho Internacional Privado, Tecnos, Madrid,
pgs. 238 a 241, en Mxico, la relatividad del concepto es destacada por
Pereznieto Castro Derecho Internacional Privado, Mxico, pg. 236).
Las ideas precedentes fueron recogidas en la jurisprudencia nacional.
Nuestro Alto Tribunal dijo cabe sealar que el orden pblico internacional
no es un concepto inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues
expresa los principios esenciales que sustentan la organizacin jurdica de
una comunidad dada, y su contenido depende en gran medida de las
opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado
determinado (Fallos 319:2779 S del 12 de noviembre de 1996). Ese
concepto fue reiterado en Ulloa (Fallos 330:1572), B. H.J s/ sucesin
(Fallos 333:1759).
Asimismo esta Sala adhiri a esa nocin en N.C.P s/ sucesin" expte. n
106.876/1998 del 15/3/2000, en "C.C.E. s/ sucesin, expte n 41.769/2003
el 22/03/2005 y "G.O.A s/ sucesin" el 23/10/2006 y en B.,N. s/ sucesin
del 30/12/2009 al valorar cuestiones anlogas a las planteadas en la
especie.
Consecuencia necesaria de esta sealada variabilidad del orden pblico es
su actualidad. Dicen Batiffol-Lagarde que el orden pblico se aprecia al
momento del proceso (en rigor, al sentenciarlo), las condiciones de validez
de un acto sometido a una ley extranjera no pueden ser reputadas
contrarias si posteriormente al acto la ley francesa ha sido modificada y se
torna semejante a la ley extranjera. Inversamente, la modificacin de la ley
del foro puede tornar contraria a su orden pblico la ley extranjera que era
conforme con l al tiempo de los hechos (op.cit., n356). En caso de
modificacin del contenido del orden pblico, el juez debe tener en cuenta
su estado actual. Al resolver en ese sentido, bien dice la Corte Suprema, en
el considerando 7de la sentencia mencionada anteriormente S-, que
la confrontacin debe hacerse con un criterio de actualidad, as como que
la nocin es ampliamente recibida en el derecho comparado.

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

4
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

Habida cuenta de la naturaleza del caso que se juzga, nada mejor

que acudir a lo que sobre el punto dice Alfonsn: Supngase un Estado que
consideraba de orden pblico la indisolubilidad del matrimonio que,
habiendo mudado convicciones, consider de orden pblico la disolubilidad.
A partir del cambio, los jueces de ese Estado slo pueden ocuparse en
preservar el principio de la disolubilidad, aun cuando se trate de
matrimonios celebrados antes del cambio, y aun cuando en una instancia
anterior al cambio los jueces hayan sostenido lo contrario. La actualidad
del orden pblico es resultado indefectible de su variabilidad (Alfonsn,
Teora del Derecho Privado Internacional, Idea, Montevideo, 1982, n388,
pg. 578).
La postura ha sido recibida por prestigiosa doctrina nacional -(Kaller de
Orchansky, Manual de Derecho Internacional Privado, 2a.ed., Plus Ultra,
Buenos Aires, pg. 142, Dreyzin de Klor y Saracho Cornet, Las convenciones
matrimoniales

en

el

Derecho

Internacional

Privado.

Un

importante

precedente jurisprudencial, cap. III. El orden pblico internacional, diario La

Ley, 22 de mayo de 1988 (a raz de un fallo de esta Sala del 20-4-95,
publicado en El Derecho 162-594), Feldstein de Crdenas Sara Divorcio y
orden pblico internacional: una pareja indisoluble para el derecho
Internacional Privado Argentino? en Coleccin de Anlisis Jurisprudencial
Derecho Internacional

Privado y de la Integracin-Director:

Sara L.

Feldestein de Crdenas LL, 2004, Najurieta Orden pblico internacional y

derechos fundamentales del nio, diario La Ley, 29 de abril de 1997,
Goldschmidt, Derecho Internacional Privado, 5a.ed., Depalma, Buenos Aires,
1985, nn154, in fine, pg. 159, Lozano Gustavo M El orden pblico
internacional frente al matrimonio extranjero DFyP 2013, junio).
Es que si el orden pblico tiene por funcin la de defender los valores del
derecho propio contra el derecho extranjero en s aplicable segn las reglas
del ordenamiento internacional privado, si tales principios pueden cambiar
en el transcurso del tiempo, precisamente por su manera de ser ellos son
necesariamente retroactivos; he aqu lo que se llama actualidad del orden
pblico (Godschmidt, op.cit.).

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

5
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

VIII. Atendiendo a ese criterio dinmico del orden pblico se

advierte que la ley 23.515 ha modificado los principios que informan la
legislacin argentina en materia matrimonial al admitir la disolucin del
vnculo y privar as de vigencia al principio de indisolubilidad (Felsdstein de
Crdenas, op. cit, Fallos 328:3099 voto de Dra. Argibay).
Ello sentado y apreciado el orden pblico internacional argentino al
momento de la intervencin del juez del foro y no en la poca en que se
produjeron los hechos, no existe inters actual en desconocer la validez del
matrimonio celebrado por P y G el 18/12/1975 en Nueva York, a pesar de
que en el momento en que contrajeron dicho matrimonio contaban con una
sentencia de separacin personal en los trminos del art. 67 bis de la ley
2393 que no confera aptitud nupcial y un divorcio vincular decretado en
otro pas durante la vigencia de la legislacin antidivorcista en Argentina,,
que por tanto no produca ese efecto.
Aplicando las mismas vas de razonamiento que las expuestas en la
presente la Corte Federal ha entendido que nuestro orden pblico no tiene
inters actual en reaccionar frente a un matrimonio realizado en Paraguay
cuando uno de los contrayentes estaba casado un nuestro pas y separado
en los trminos de la ley 2393 (Fallo S citado); aplic esa misma doctrina
en Ulloa (Fallos 330:1572), B. H. J. s/ sucesin (Fallos 333:1759), caso
que tena la particularidad de que al celebrar el segundo matrimonio en
Paraguay con impedimento de ligamen la contrayente haba denunciado ser
Soltera y no estaba ni siquiera separada en los trminos de la ley 2393
como en los otros precedentes citados. Recientemente reiter ese criterio al
revocar la declaracin de nulidad del matrimonio extranjero que al tiempo
de contraerse no contaba con separacin judicial declarada. Ese criterio ha
sido adoptado tambin por las Sala A en V.H.O c/ L.A.C s/ nulidad de
matrimonio del 28/10/2013, Sala H in re G P.L s/ sucesin del 17/9/2007,
Sala G H.HP c/ G.V.

del 2/11/2010 publicado en la ley on line

AR/JUR/74584/2010.
Esta sala en B., N. s/ sucesin del 30/12/2009 concluy que en la
actualidad el orden pblico internacional argentino no constituye obstculo,
en los trminos del art. 160 del Cdigo Civil, para el reconocimiento del
Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.
6
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar

DeCyT 20102014 Facultad de Derecho UBA

Base de Datos de Jurisprudencia sobre Derecho de Familia y Sucesiones

matrimonio celebrado en Mxico, cuando uno de los contrayentes

estaba casado en Argentina y divorciado en el extranjero, pese a que en
nuestro pas no se admita la extincin del vnculo.
En mrito de lo expuesto y en el mismo sentido en que la sala se
pronunciara tambin en C.C.E. s/ sucesin expte n 41.769/2003 el
22/03/2005 y en B. N. s/ sucesin del 30/12/2009 citados en la presente y
odo el sr. Fiscal de Cmara el Tribunal RESUELVE: 1) admitir el recurso de
apelacin interpuesto y declarar que no existen motivos para desconocer la
eficacia en nuestro pas del matrimonio celebrado por LE P y D G en
Manhattan, Ciudad de Nueva York, Estados Unidos de Norte Amrica el 18
de diciembre de 1975; 2) disponer la inscripcin solicitada; 3) Imponer las
costas al demandado vencido (arts. 68 y 69 del Cdigo Procesal).
Regstrese, notifquese y devulvase.
Se deja constancia de que la publicacin de la presente sentencia se
encuentra sometida a lo dispuesto por el art. 164, 2 prrafo del Cdigo
Procesal y art. 64 del Reglamento para la Justicia Nacional, sin perjuicio de
lo cual ser remitida al Centro de Informacin Judicial a los fines previstos
por las Acordadas 15/13 y 24/13 de la C.S.J.N.
Fdo.. Castro-Ubiedo-Molteni. Es copia de fs.536/9.

Comisin N 9351 Derecho de Familia y Sucesiones.

7
Profesor Adjunto: Juan Antonio Seda. Ctedra: Graciela Medina.
www.niunomenos.org.ar