1.- Introduccin.

La asignatura " Derecho Penal 1 ", constituye la materia bsica para la comprensin integral del
Derecho Penal, pues abarca el estudio de la legislacin positiva penal y la doctrina que le es
inherente. No es posible el conocimiento de las diversas ciencias penales sino es a travs de la
asimilacin de la " teora del delito ", misma que es impartida en la presente asignatura, radicando en
este elemento su relevancia jurdica y su aspecto fundamental.
El estudio de la materia, requiere del mayor esfuerzo y profundidad posibles debido a la complejidad
que representa, considerando que a travs de esta se inicia el estudio de las Ciencias Penales, nos
introducimos a las diversas teoras del delito, cuya comprensin de toma difcil pues estas, al
margen de ser expuestas y explicadas a travs de un diccionario jurdico profundo y rigurosamente
tcnico, deben ser analizadas a la luz de la realidad actual y nuestra.
La asignatura tendr un tiempo de duracin de cuatro semanas, durante el cual el alumno deber
comprender perfectamente los captulos correspondientes al libro base correspondiente a la materia.
1.1. Objetivos generales.Los objetivos generales de la materia se encuentra directamente relacionados a la posibilidad cierta
de conectar al alumno a travs de las teoras del delito con la realidad delictiva de Bolivia, con el
propsito ltimo de contribuir a la prevencin de ilcitos penales, para lograr la seguridad de la
ciudadana.
Los estudiantes al finalizar el periodo estarn en condiciones de:
Conocer el Derecho Penal, su evolucin y Conceptualizacin, determinar las principales escuelas y
corrientes, su extensin, sus instituciones, relaciones, fuentes y caracteres.
1.2. Objetivos especficos
a) Interpretar la ley penal
b) Precisar la pena y su clasificacin
c) Conocer los conceptos y teora de la Criminologa y la Penologa
d) Conocer el Derecho Penitenciario y determinar los sistemas penitenciarios
e) Establecer la forma de las penas y las medidas de seguridad
f) Determinar la responsabilidad civil y su extensin
1

1.3.- Actividades.- Trabajo de campo, trabajo en el aula y anlisis de la legislacin vigente de manera
comparativa.1.4. Ejemplificacin.
Se trabajara con los diferentes casos penales vigentes, a efecto de que los alumnos puedan identificar
el tipo penal cometido y adems aplicar las teoras de la causalidad, imputacin objetiva, error de hecho
y delito imposible.
1.5. Mtodos a utilizar.
Se utilizara el mtodo de caso individual, todo bajo el sistema KOLB implementado por la Universidad
Privada Cumbre.
Por otro lado se impartir la clase de acuerdo al mtodo KOLB, mediante la mitad del periodo y luego el
resto del tiempo se intercambiar criterios e ideas con los alumnos sobre los temas analizados se
plantearn determinados casos de actualidad a ser resueltos para luego ingresar en un mbito de
discusin doctrinal sobre el mismo.
1.6. Conclusin
Preguntas y ejercicios
a) Definicin del delito
b) Evolucin histrica del delito
c) Concepto de mtodos
d) Que es el mtodo jurdico
e) Concepto de ciencia
f) Defina el derecho penal
g) Seale los principios bsicos del derecho penal
h) Denominaciones del derecho penal
i) Concepto de poltica criminal
j) Evolucin de la pena
k) Concepto de ley penal
l) Interpretacin de la ley penal
m) Concepto de extradicin
n) Seale las clases de infraccin a la ley penal
o) Que es delito formal y delito de resultado
p) Que es delito instantneo y delito permanente
q) Concepto de accin
2

r) Concepto de tipicidad
s) Concepto de antijuricidad
t) Concepto de culpabilidad
u) Seale las formas de participacin criminal
v) Indique las fases de la vida del delito
Glosario de trminos tcnicos
a) Principio de legalidad.-Supremaca de la ley. Se expresa en el aforismo jurdico no hay delito sin
ley previa que as lo establezca.
b) Dogmatismo.- Negacin de la analoga, la descripcin de los delitos no se la puede interpretar de
manera diferente a la establecida en su redaccin.
c) Bienes jurdicos.- Objeto de proteccin del derecho penal (vida, propiedad).
d) Culpabilidad.- Grado de reproche social que se expresa a travs del dolo o la culpa.
e) Pena.- Sancin emergente a la infraccin a la ley penal.

PROGRAMA ANALITICO
UNIDAD 1
1.1. Concepto y naturaleza del Derecho Penal (nociones preliminares sobre accin u omisin penada
por Ley).
1.2. Denominaciones:
1.2.1. Determinados, sancionador, reformador, etc.
UNIDAD 2.
2.1. Caracteres del Derecho Penal: Pblico, normativo, valorativo, finalista y sancionador.
2.2. Jus puniendi y jus penales.
2.3. El principio nullum crimen, nulla poena, sine previa lege.
2.4. Elementos de la problemtica: delito, delincuente y pena
UNIDAD 3.
3.1. Ciencias penales.
UNIDAD 4
Relaciones del derecho penal con otras ramas del derecho
UNIDAD 5.
Evolucin de las ideas penales
UNIDAD 6.
Historia del derecho penal boliviano
UNIDAD 7
Fuentes del derecho penal: de produccin, de conocimiento. La ley, la jurisprudencia, la doctrina, las
costumbres.
UNIDAD N 8
La ley penal con relacin al tiempo
UNIDAD 9.

Teora del delito

UNIDAD 10.
Clasificacin de la ley penal
UNIDAD 11
La accin del delito
UNIDAD 12
Teora del tipo
UNIDAD 13
La antijuricidad
UNIDAD 14
La antijuricidad y las causas de justificacin
UNIDAD 15
Vida del delito
UNIDAD 16
Circunstancias del delito
UNIDAD 17
Clases de penas establecidas en el cdigo penal
UNIDAD 18
Cumplimiento y ejecucin de las penas
UNIDAD 19
Rehabilitacin del delincuente y extincin de la accin penal y de la pena
4

UNIDAD 1

CONCEPTO Y NATURALEZA DEL DERECHO PENAL

CONCEPTO DEL DERECHO PENAL.- Las definiciones en las ciencias jurdicas, sociales o econmicas
por lo general reflejan la orientacin cultural, ideolgica y el momento poltico en el que se las hacen
conjuntamente con la posicin jurdico filosfica del autor. A esta realidad no escapa el Derecho
Penal, esto se lo ve claramente por ejemplo comparando los conceptos que tienen de nuestra ciencia
los partidarios de la Escuela Clsica y los de la Escuela Positivista.
Para tener un concepto del Derecho Penal, ms menos aceptable, y que represente lo que es esta
ciencia, debemos partir de los sujetos a los que se aplica, entre estos tenemos principalmente: el delito,
delincuente y la pena que expresa la reaccin social. En trminos generales el delito es la conducta
humana que cae en las disposiciones del Cdigo Penal; el delincuente es la persona que incurre en el
delito y responde por sus consecuencias y la sancin o pena es la reaccin social constituida por el
movimiento de la sociedad afectada por el delito.
Antes de mencionar algunas definiciones del Derecho Penal es necesario hacer hincapi en lo que se
llama Derecho Penal Subjetivo y Derecho Penal Objetivo, entendindose por el primero "el jus puniendi"
es decir el derecho de castigar que es el derecho del Estado a conminar la ejecucin de los delitos
con penas, y, en el caso de su comisin a imponerlas y a ejecutarlas; y por el segundo es el conjunto
de norma jurdicas, establecida por el Estado, que determina los delitos y las penas (E. Cuellar C).
En el mbito de esta distincin Edmundo Mezger en su tratado de Derecho Penal da el concepto de
Derecho Penal que pude ser interpretado como objetivo al decir: Derecho Penal es el conjunto de
normas jurdicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, consecuencia jurdica.
Desde el punto de vista subjetivo nos dice: El Derecho Penal es el conjunto de aquellas norma jurdicas
que en conexin con el propio Derecho Penal asocian al delito como presupuesto otras consecuencia
jurdicas de ndole diversa que la pena, sobre todo medida que tiene objeto la prevencin de los
delitos.
Lus Jimnez de Asa en su Tratado de Derecho Penal y en su texto la ley y el Delito, despus de
analizar las definiciones de diferentes tratadistas nos da la suya que engloba tanto lo subjetivo como la
objetivo cuando expone. Es el conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el
ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito
como presupuesto de la accin estatal, as como responsabilidad del sujeto activo, y asociando
a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora.

El profesor espaol Jos Maria Rodrguez Devesa en su Derecho Penal Espaol define el Derecho
Penal como el conjunto de normas estatales referentes a los delitos y a las penas y otras
medidas preventivas o reparatorias que son su consecuencia.
Finalmente veremos que Eugenio Cuellar Calon en su Derecho Penal define esta ciencia desde el punto
de vista objetivo como el conjunto de normas jurdicas, establecidas por el Estado que
determinan los delitos

y las penas; y en su aspecto subjetivo como el derecho del Estado

a determinar, imponer y ejecutar las penas y dems medidas de lucha contra la criminalidad.
Toda estas definiciones del Derecho Penal que representan distintas concepciones tiene como
electos comunes los siguientes: El Derecho Penal es: a) conjunto de normas jurdicas b) representa el
poder punitivo del Estado; c) trabajo con el delito y el delincuente, d) fija las penas y las medidas de
seguridad; e) establece la relacin del delito como presupuesto y la pena como consecuencia jurdica.
DENOMINACIONES.- Segn investigaciones hechas Regnerus Engelhard, discpulo del Filosfico
Chistian Wolf. Es uno que con mayor persistencia y originalidad emplea la denominacin de nuestra
ciencia como Derecho Penal que en alemn es Strafrech, aproximadamente al comenzar el siglo
XIX.
Demos reconocer que las denominaciones del Derecho Penal tiene un sentido prctico, exceden el
campo acadmico y formal, representan la pretensin del contenido que se quiere da a nuestra
ciencia.
Entre la denominacin ms usadas tenemos:
a) Derecho Criminal, para denotar el inters primordial que se tiene en los delitos y
principalmente en los agentes del delito para aplicarlas las medidas jurdico sociales.
b) Derecho Represivo o Derecho Sancionador para relevar el carcter punitivo de este
Derecho en la defensa de los valores jurdicamente protegidos.
c) Alguna corriente latinoamericana de base positivista lo llam Derecho o Cdigo de Defensa
Social.
d)

Pedro Dorado Montero lo ha llamado Derecho Protector de los Criminales, para significar
que este derecho viene a ser uno valla contra la venganza sea pblico o privada y que
precisamente viene a proteger al autor de un delito de la arbitrariedad, al someterlo a la ley
desde el punto de vista sustantivo y adjetivo.

La Escuela Positivista, que da gran importancia a la sociedad en relacin al delito, denomina a la

ciencia objeto de este estudio como Sociologa Criminal en el caso de Enrico Ferri y Antropologa
Criminal en el caso de Cesar Lombroso.
6

Francisco Carrara denomina a nuestra ciencia como Derecho Criminal.

En la ciencia de habla hispnica se ha impuesto del nombre de Derecho pena, sin posibilidad de
sustitucin.
En tanto que en ingles se usa Criminal Law, en italiano la expresin Diritto Penale, pero
considerando que la influencia positivista es grande en este pas por lo que los partidarios de esta
corriente usan el nombre de Diritto Criminale.
NATURALEZA DEL DERECHO PENAL.- No existe un criterio definido en cuanto se refiere a la
naturaleza del Derecho Penal, tal vez debido a que algunos autores teorizan mucho y en algunos
autores teorizan mucho y en algunos casos la realidad pierden su contenido.
Para ir delimitando la naturaleza del Derecho Penal es necesario partir de los elementos del delito
que de modo general podemos decir son conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Sin entrar
por ahora a explicar cada uno de estos trminos, veamos uno que sea comn a todo el Derecho y
que no est circunscrito solo a la ciencia que estamos estudiando.
Evidentemente la antijuricidad de aplica a toda el Derecho, pues engloba en si lo ilcito y esta
situacin es la misma para cualquier de los derechos particulares o especiales, como el Civil,
Mercantil, Administrativo, laboral, etc. etc. pues siendo lo ilcito lo contrario a la ley no es de
consideracin exclusiva por un solo derecho.
El Derecho Penal al tipificar como delitos algunas conductas persigue sancionarlas, aplicarles una pena
independientemente del fin perseguido pro la sancin. Existen gran parte de los bienes jurdicamente
protegidos que se hallan definidos por otras ramas del derecho pero no cuanto son vedados reciben la
sancin que impone el Derecho Penal, por ello Grispingi, Jimnez de Asa y otros dicen que es
sancionador, debido a que penaliza, sanciona la violacin de los derechos jurdicamente
protegidos.
En lo que refiere a su naturaleza para Carrara, Rocco, Manzini, Florian y otros, el Derecho Penal
adems de sancionador es constitutivo, es decir establece bienes jurdicos propios o los realizar el
ordenamiento jurdico, por ello consideran que lo ilcito penal es autnomo, ponen como ejemplo el caso
de que el Derecho Penal protege la vida antes del nacimiento considerando el aborto como ilcito
susceptible de sancin.
Jimnez de Asa considera que el Derecho Penal no es constitutivo porque garantiza, pero no crea
normas. Parte de la distincin entre norma y ley. La norma contiene los valores, est por encima y
ms all de la ley que en ella encuentra su fuente e inspiracin. Cuando el sujeto incurre en lo ilcito no
vulnera la ley que define o tipifica la conducta antijurdica sino que encaja su accin en el tipo legal,

lo que vulnera es la norma. De ah es que el derecho que nos ocupa es sancionador pero no
constitutivo, no crea normas, ni valores, sino que los protege.
En ambos corrientes hay un fundamento de verdad. Si se sigue la corriente de la filosofa jurdica de
distincin entre norma y ley, los negadores del carcter constitutivo del Derecho Penal tiene razn. Pero
si se identifica en una unidad norma y ley, el Derecho Penal si se identifica en una unidad norma y
ley, el Derecho Penal al crear los tipos penales que definen los delitos y que encierran en si lo
antijurdica,

nuestra

ciencia

adems

de

sancionadora

sera

tambin

constitutiva.

UNIDAD 2

CARACTERES DEL DERECHO PENAL

CARCTER DEL DERECHO PENAL
El Derecho Penal por su naturaleza y campo de aplicacin tiene notas propias distintivas de los otros
derechos que lo caracterizan como una de las ciencias jurdicas de gran importancia.
Despus de la larga evolucin del Derecho en general del Penal en particular, con el aporte de la filosofa y
de las ciencias jurdica y polticas podemos afirmar que el Derecho Penal es rama del Derecho Pblico
interno, aunque ahora la internacionalizacin de ciertos delitos, un Derecho Penal tanto sustantivo como
adjetivo cada vez adquiere mayor vigencia y necesidad internacional como ejemplo

los convenios

internacionales para luchar contra la trata de blancas, el terrorismo narcotrfico, etc., y los tribunales
interaccinales como el Tribunal Permanente de Justicia de La Haya,,el Tribunal de Justicia de los pases
signatarios del Acuerdo Cartagena o Pacto Andino, la INTERPOL o Polica Internacional.

En lneas

generales podemos decir que los caracteres o nota distintivos ms connotados del Derecho Penal son:
Derecho Pblico, Normativo, Valorativo, Finalista.
1) En la divisin con carcter fundamentalmente pedaggico en Derecho Pblico y Privado, el Derecho
Penal pertenece al primero porque slo lo puede ejercer con carcter exclusivo y excluyente el
Estado, evidentemente por intermedio del Poder Judicial, y que crea las normas, con que
define o tipifica los delitos y las sanciones.
absoluta que por admite limitacin.

Por ello la Escuela Clsica tiene corno mxima

nullun crimen, nulla poena sine lege las relaciones del

individuo con la sociedad, mas propiamente dicho con el Estado en cuarto se refiere a la
calificacin de una conducta corno delito y la pena que se le da como consecuencia de ello.
La naturaleza pblica del Derecho Penal hoy es mas irrefutable que nunca, porque no se
concibe Derecho sin que tiene su fuente de produccin en el Estado y no hay Derecho como
norma jurdica para regular la convivencia humana sin que provenga y sea garantizada en su
cumplimiento por la sociedad poltica y jurdicamente organizada que es el Estado.
2) El Derecho Penal es normativo, El sentido de la divisin ontolgica que hace el
neokantismo que clasifica las ciencias en las del ser y las del deber ser. Estas ltimas tratan
de reglamentar o normar la conducta para que se adecue a los fines perseguidos por el Estado
Derecho. Por ello es que slo en la norma se halla la definicin de la conducta correcta y en su
caso legal. Las ciencias del ser nos presentan la realidad tal cual es para someterla anlisis y
estudio, en ellas estn todas las ciencias naturales mientras que en la primera las llamadas ciencia9

r cultural al decir de Windelben y Rickert que a comienzos de siglo escriben el libro "'Ciencia
Cultural y Ciencia Natural".
3) El Derecho Penal es valorativo en el sentido que la conducta para nuestra ciencia tiene una
significacin que cae en un valor o en un antivalor, en lo jurdico o antijurdico. La filosofa de
los Valores que en Nicolai Hartman tiene "o de sus principales intrpretes nos dice que los
valores valen y dan un contenido estimativa a las cosas (conductas) que los encarnan. Cuando
apreciamos una conducta para calificarla de delictiva o no, estamos haciendo un juicio de valor que
se refiere a lo valorativa que en ltima instancia califica la conducta su resultado. En el fondo la
norma es un y deber ser, un juicio de valor y la ley es ser, realidad; aqu est la dicotoma de ser
y valor, cuando en los Diez Mandamiento,

se prescribe: No matars, se pone un valor y una

norma.
4) Adems el Derecho Penal es finalista que contempla el contenido teleolgico, en el sentido de
que el Derecho Penal tiene un fin. Como dice Jimnez de Asa, el Estado debe recoser y enfocar,
teleol5gicamente todos los intereses que constituyen la cultura dirigindolas al fin de la vida.
El fin de nuestra ciencia es el motivo que el que se realiza. El fin concreto es prevenir al ilicitud de la
conducta delictiva para que se evite en incurrir en ella y el fin de la sancin puede ser retributivo, de
enmienda, correccin, de expiacin, de defensa social, etc.
No estamos de acuerdo con la Escuela Kelseniana en negarla carcter finalista al Derecho Penal en
concreto para afirmar que el fin pertenece a la poltica o a la Sociologa y no a las leyes.
ELEMENTOS DEL DERECHO PENAL
La Escuela Clsica que tiene mrito histrico de haber sistematizado cientficamente el Derecho Penal,
slo reconoca como sus elementos el delito y la pena. Hacen abstraccin del productor del delito y de las
consecuencias que debe sufrir, es decir del delincuente. Estn dentro de una concepcin normativa
que desconoce una realidad subjetiva: el agente del delito que presenta caracteres propios en cada
caso.
El Escuela Positivista influida profundamente por las ciencias naturaleza y la Sociologa, que es su creacin,
de suma importancia sin precedentes al protagonista del delito, al extremo de afirmar algunos de
sus ms respetable representante que el delito es un fenmeno natural, hasta llegar a fundar al
Criminologa que se dedica exclusivamente al delincuente.
De esta influencia es que finalmente el Derecho Penal acepto como sus elementos del delito,
delincuente y pena.
10

En este sentido nuestro Cdigo Penal interpretando esta realidad en el Titulo II de la Primera Parte se
ocupa del delito y del delincuente, y en el Ttulo III de la misma parte, de las penas.
DERECHO PENAL OBJETIVO Y SUBJETIVO
Al hablar de las definiciones del Derecho Penal ya nos hemos referido a su puntualizacin como objetivo y
subjetivo.
El Derecho Penal Subjetivo alude el derecho de castigar que tiene el Estado, como facultad pblica para
definir los delitos y fijar las sanciones que les so aplicable o sea el jus puniendi como potestad que se
atribuye al Estado para imponer castigos, penas o sanciones y contemporneamente las medidas de
seguridad. Este derecho penal subjetivo est limitado por el derecho penal objetivo que como hemos visto y
repetiremos es el conjunto de normas. Entre los principales representantes de la corriente subjetivista
podemos contar con Berner, Brussa que nos dicen el Derecho Penal es la ciencia que funda y
determina el poder punitivo del Estado.
Frente a lo anteriormente explicado el Derecho Penal Objetivo es el estudio del delincuente y la admisin
de penas y medidas de seguridad o sea el conjunto de leyes y normas que definen los delitos y
establecen las penas, como tal adems de limitar al Derecho Penal Subjetivo pone coto a la arbitrariedad al
fijar normas en la definicin y tratamiento del delito, de ah el principios jurdico penal: No hay delito y
pena sin ley previa que los establezca. Entre los principales objetivistas podemos citar Eugenio Cuellar
Calon, Edmundo Mezgerr, Von Lizt, Luis Jimnez de Asa, para quienes es sntesis es el conjunto de
normas instituidas por el Estado que definen los delitos y sealan las penas aplicables para cada caso,
dice Von Lizt: Es el conjunto de reglas jurdicas establecida por el Estado que asocian al crimen como
hecho, la pena, como legtima consecuencia.

11

UNIDAD 3
LAS CIENCIAS PENALES
Podemos decir que las ciencias penales son el conjunto de conocimientos relativos al delito, delincuente,
pena o sancin y a los dems medios de defensa contra la criminalidad. En este conjunto el
Derecho Penal es una de esas ciencias que estudia el problema del delito desde un ngulo puramente
jurdico, las dems disciplinas lo hacen desde diversos puntos de vista. Lo que debe tenerse en cuenta
de modo muy especial es que el delito es un fenmeno social y natural que se lo estudia con diversos
mtodos.
Son mucha las clasificaciones que se hacen de las ciencias penales, Luis Jimnez de Asa a quien
recurrimos en diversos temas, nos habla de una Enciclopedia de las Ciencias Penales, pero no
concedindole mucha importancia pasa a darnos una clasificacin de las ciencias penales que las divide en
seis principales con subdivisiones, de acuerdo al siguiente cuadro:
A) Criminologa:

Antropologa
Psicologa Biologa
Sociologa

B) Criminalstica

Filosofa Historia
Dogmtica

C) Derecho Penal

Crtica y reforma (Poltica Criminal) D)

Derecho Procesal Penal

E) Derecho Penitenciario
F) Ciencias auxiliares

Estadstica
Medicina Legal
Psiquiatra Forense

De lo anteriormente expuesto el Derecho Penal es la disciplina central. Al definir el delito y conceptualizar al

delincuente sealndole una pena, da el basamento de las otras ciencias, al mismo tiempo que las delimita.
Por ello entre las ciencias penales hay ntimas conexiones y correlaciones.
El Derecho Penal estudia el delito desde el punto de vista fundamentalmente jurdico, las otras
ciencias lo hacen muchas veces ms desde un punto de vista social, cultural o natural.

12

CRIMINOLOGIA
El Positivismo y los positivistas en las ciencias penales planteaban la desaparicin del Derecho Penal
que sera absorbido por la Criminologa, pues consideraban que el delito es fenmeno natural o solamente
social, por lo que la normatividad jurdica deba ceder el lugar a la Antropologa Criminal o a la Sociologa
Criminal y en ltima instancia la Criminologa que nace y cobra gran importancia por el influjo de la
Escuela Positiva, sera la ciencia que sustituya al Derecho Penal y en su contenido englobara tanto
al antropologa como al a Sociologa Criminales. La Escuela Positivista en el campo penal si bien ha
dejado fructferos planteamientos y conocimientos por lo general ha sido superada en el Derecho
Penal de nuestros das. La polmica en torno al tema es muy ilustrativa, basta repasar lo expuesto
por Manuel Lope Rey en su Introduccin al a Criminologa, Luis Jimnez de Asa en su Tratado de
Derecho Penal o Huscar Cajas en su Criminologa, para tener una idea de su importancia y
trascendencia.
Rafael Garfalo es el que pone le nombre a la Criminologa para significar la ciencia del delito,
aunque Csar Lombroso es el creador de la misma como ciencia natural, antropologa criminal, que
conlleva la tesis del delito natural considerando este fenmeno como si fuera biolgicos o antropolgico.
Por lo general podemos decir que el positivismo penal al impulsar la Criminologa en gran forma, le da un
contenido diverso, as para Enrico Ferri es Sociologa Criminal.
Delimitado el campo de accin de la Criminologa como ciencia auxiliar del Derecho Penal y
supeditada al concepto que da del delito., se la podra definir de muchas formas segn la Escuela Penal a
la que uno pertenezca. Slo queremos mencionar las conceptualizaciones de Manuel Lpez Rey el
fundador de esta ctedra en la Facturad de Derecho de la Universidad Mayor de San Andrs y la de
Huscar Cajas profesor de la materia por ms de cuarto siglo en la misma facultad. Para el primero la
Criminologa es la ciencia complementaria del Derecho Penal, que tiene por objeto la explicacin del a
criminalidad y de la conducta delictiva, a fin de lograr un mejor entendimiento de la personalidad del
delincuente, la aplicacin adecuada al mismo de las sanciones penales y la mejor realizacin de la
Poltica Criminal. Huscar Cajas define la criminologa con un objetivo pedaggico que compartimos en
los siguientes trminos: criminologa es la ciencia que estudia las causas del delito como fenmeno
individual y social. Claramente est delimitado su campo de accin y sus relaciones con el Derecho Penal
y dems ciencias penales. En efecto, el Derecho Penal define lo que es el delito y sobre este concepto se
basa y trabaja la Criminologa para estudiar sus causas. La Criminologa enfoca al delincuente y al delito
como antes bio-sociolgicos.

13

Sin definicin del delito no podra estudiarse sus causas, esto demuestra el carcter auxiliar y la relacin de
la Criminologa con el Derecho Penal. Pero a su vez el Derecho Penal actual ya no puede prescindir
del a Criminologa, puesto que el delincuente es uno de los objetivos del Derecho Penal y la Criminologa es
la que estudia su personalidad para dar un diagnostico en base del cual muchas veces se declara al agente
imputable por lo que sale del campo penal para aplicrsele otras medidas que no son las penas.
Lo expresado nos muestra no slo las relaciones entre Derecho Penal y Criminologa, sino la
interdependencia y mutua cooperacin entre ambas.
CRIMINALISTICA
La Criminalstica es otra ciencia auxiliar del Derecho Penal, debe su nombre a Hnas Gross, otros la
conocen con el nombre de Polica Cientfica. Algunos la clasifican entre las Ciencias Penales como causal
explicativa.
Si bien el Derecho Penal pone la base y punto de partida al definir al delito, la accin represiva de la
criminalidad no podra ejercerse si no se descubren los delitos y los delincuentes. Todo quedara como
simple enunciado. La Criminalstica empleando medios como la dactiloscopia, el identikit o retrato hablado,
el estudio de las huellas, manchas, la balstica, el bertillonage (Bertillon) o sealamiento antropomtrico,
etc., es el arte, mtodo, tcnica y ciencia para descubrir el delito y delincuente, sirve tanto al abogado como
al juez o a la polica. Es pues como dice Huscar Cajas la ciencia que estudia los medios para
investigacin y descubrimiento del delito y del delincuente.
DERECHO PROCESAL PENAL
No cabe duda ni nadie pone en tela de duda que en las condiciones actuales del Derecho Penal y del
Derecho Procesal son disciplinas autnomas pero que tiene ntima relacin.
Segn Miguel Fenech en su Derecho Procesal Penal, esta ciencia estudia cmo debe juzgarse y debera
lograr un concepto adecuado de lo que sea la actividad jurisdiccional. En lneas generales los
procesalistas coinciden que el Derecho Procesal Penal es rama del derecho pblico interno y coinciden en
el concepto de regular la actividad del poder pblico dirigida a la actuacin jurisdiccional del Derecho
Penal, para su conduccin a fin de materializar la represin de la delincuencia.
Como hemos explicado anteriormente el Derecho Penal define el delito, seala la pena y clasifica al
delincuente, por eso se lo denomina derecho sustantivo, porque sobre sus conceptos acta el
proceso, si por ejemplo una conducta no es tipificada como delito el Derecho Procesal Penal no puede
14

actuar. En el marco de esta temtica la norma sustantiva tiene carcter general y abstracto, cuando una
conducta real coincide con ella se convierte en individual y concreta, pues slo as puede aplicarse la
norma por medio de una serie de actuaciones e instancias que toman formas de proceso legal lo que hace
el Derecho Procesal Penal.
En tanto el Derecho Penal define los delitos y las penas el Derecho Procesal Penal se ocupa de la
aplicacin de la Ley individualizando al agente del delito y aplicando las penas.
El Derecho Procesal Penal tiene sus propios conceptos como los actos procesales, recursos,
pruebas y su nivel de validez, por ello a esta rama del Derecho tambin se la denomina Adjetiva, pues
si bien el Derecho sustantivo determina el tipo penal, ste quedara como puramente terico sin
aplicacin por ms que existan conductas que caigan en l si no existe un mecanismo que juzgue y
sentencie la responsabilidad de una persona y sta es obra del Proceso, porq ue no se puede imponer
alguna pena si no es por una sentencia.
Lo expresado sucintamente nos demuestra las distinciones y semejanzas del Derecho Penal y de
Derecho Procesal penal, ambos luchan contra el delito en sus propios campos.
DERECHO PENITENCIARIO
Es necesario que consideremos que en un comienzo se hace difcil distinguir entre Penologa y
Derecho Penitenciario. Eugenio Cuello Calon en su Derecho Penal dice que el estudio de las penas suele
designarse con el nombre de Ciencia Penitenciaria que se refiere a los diversos temas de ejecucin de las
penas con un amplio campo de accin con mucha influencia de Haward Wines y de los Cuqueros, aunque
son los estudiosos franceses que le dan la denominacin de Ciencia Penitenciaria que sirve para designar
cierta modalidad de penas privativas de libertad. El mismo Eugenio Cuello dice que actualmente se habla
de Derecho Penitenciario o de Derecho de Ejecucin Penal que comprende el conjunto de normas jurdicas
relativas a la ejecucin de las penas y de las medidas de seguridad.
Es evidente que el Derecho Penal al definir el delito le asigna una pena o sea que la ejecucin de sta
necesariamente parte de un acto constitutivo que da existencia abstracta a la sancin. La ejecucin
de la pena y a no es propiamente funcin del Derecho Penal, sino una serie de instituciones
regladas por las leyes que establece la organizacin administrativa, el sistema penitenciario, el tratamiento
penal, deberes y derechos de los reclusos. Por ello es que Huscar Cajas dice que el Derecho
Penitenciario es el ordenamiento jurdico que norma la ejecucin de la pena.
En el Derecho Penal Contemporneo y por la influencia de la Escuela Positiva se admite junto a la pena las
medidas de seguridad, por ello el profesor italiano Novelli citado por Cuello Calon define el Derecho
15

Penitenciario como: conjunto de normas jurdicas que regulan la ejecucin de las penas y de las
medidas de seguridad desde el momento en que es ejecutivo el ttulo que legitima su ejecucin.
Nuestro Cdigo Penal nos habla del cumplimiento y ejecucin de las penas del articulo 47 al 58, menciona
el rgimen penitenciario y deja librada a la Ley de Ejecucin de Penas y Sistema Penitenciario (Decreto
Ley de 19 de septiembre de 173) la organizacin de las penitenciaras, clasificacin de penados, etc.
Lo interesante es que es norma jurdica especial que no est incluida en el Cdigo Penal.
CIENCIAS

AUXILIARES:

ESTADISTICA

CRIMINAL;

MEDICINA

LEGAL

PSIQUIATRIA

FORENSE
Se llaman ciencias auxiliares del Derecho Penal porque si bien no se refieren a al parte sustantiva ni
adjetiva del delito, proporcionan datos y conocimientos a nuestra ciencia que permiten con mayor facilidad y
seguridad precisar ciertos hechos como por ejemplo tomar medidas de poltica criminal, previsiones
preventivas, poner la base del reconocimiento de la imputabilidad, etc. En resumen como su nombre
lo dice cooperan y ayudan en el cometido del Derecho Penal.
La estadstica es la expresin numrica de delitos o sentencias, pero de ningn modo expresa una
valoracin psicolgica del delincuente ni las circunstancias que han rodeado su conducta. Solo
agrupa los delitos con arreglo a las definiciones de la ley, como algo abstracto, por ello es que Edmundo
Mezger dice la estadstica como tal no constituye en sus cifras un modo independiente de investigacin y
es slo a recopilacin de numerosas observaciones singulares, que a su vez condicionan el valor o desvalor
del conjunto.
Los datos que proporciona la Estadstica Criminal contribuyen en gran parte al conocimiento de etiologa de
la delincuencia.
Proporciona el conocimiento de hechos y fenmenos que interesan al Derecho Penal, a la
Penologa, a la Criminologa a la magistratura

principalmente. Sus datos se prestan a

interpretaciones muchas veces no venteas de errores. No podemos desconocer que sirvi de base a al
transformacin del Derecho Penal Clsico y a la Escuela Positiva.
El Derecho como todas las ciencias es interdependiente para poder cumplir sus fines, por ello en algunas
circunstancias es insuficiente por si slo para solucionar algunos problemas para lo que requiere recurrir a
algunas ciencias entre ellas a la biologa y a la medicina legal.
De aqu surge la caracterstica auxiliar del Derecho de la Medicina Legal que como la describe
Samuel Fajardo es el conjunto de principios cientficos necesarios para dilucidar los problemas
16

biolgicos humanos con relacin al Derecho. La mayor parte de los estudiosos definen la medicina legal
como la aplicacin de los conocimientos mdicos a la administracin de justicia civil y penal.
La persona humana es el sujeto y objeto del Derecho y la Medicina Legal comprende el estudio biolgico
del hombre bajo todos sus aspectos, de ah su importancia, por ello muchos la consideran imprescindible
como instrumento para asegurar en algunos casos la precisin de la justicia. El Juez requiere de ella al igual
que el abogado par que puedan valorar, apreciar y analizar con criterio profesional los informes o peritajes
mdico legales. En algunas oportunidades el esclarecimiento de un hecho mdico-legal

se ofrece

bajo apariencias falsas, en otras es definitorio para el esclarecimiento de la verdad como en los
homicidios.
La Medicina Legal es pues una ciencia que sirve de unin a la medicina con el derecho y recprocamente
aplica a uno y a otro los correspondientes conocimientos.
No podemos desconocer que un informe pericial en la parte forense es de gran importancia, que a veces la
libertad de una persona depende de l o su honor (violacin), su capacidad (inimputables).
Desde el punto de vista propiamente mdico, la medicina legal es una especializacin porque
requiere estudios especiales sobre traumatologa, identificacin, autopsias, necropsias, jurisprudencia
mdica, asfixias, etc. Adems estudia cuestiones referentes a la ejecucin de ciertos delitos como
homicidios, lesiones, abortos, infanticidio, envenenamientos, examen de huellas, etc.
La Psiquiatra Forense que surge de la actual tendencia a especializar esta materia que hasta hace pocos
aos estaba englobada como parte de la Medicina Legal, aunque muchas escuelas no aceptan su
independencia. En general podemos decir que se ocupa de los delincuentes alienados y anormales
mentales para estudiar el problema de su responsabilidad y su tratamiento penal, es decir que estudia la
patologa mental aclarando problemas sobre la responsabilidad, irresponsabilidad del enajenado, alcohlico,
drogadicto, etc. Por abarcar el estudio de los alineados existe la tendencia a denominarla con el nombre de
Sicopatologa Mdico legal o Forense.
SOCIOLOGIA CRIMINAL
Como proceso causal explicativo del delito, la Sociologa Criminal se origina en Adolfo Quetelet, que en
1837 publica su Fsica Social, y en el que somete a la observacin estadstica los fenmenos sociales entre
los que se encuentra la delincuencia. Formula la Ley Trmica de la Criminalidad segn la cual los
delitos de sangre se distribuyen en el Medioda y, en el Norte, los delitos contra la propiedad.

17

UNIDAD 4

RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DEL

DERECHO
4.1.- Derecho Constitucional.El derecho Constitucional en su contenido establece las bases del sistema poltico y jurdico del pas.
Sienta las premisas bsicas sobre las cuales deben regularse las leyes secundarias.
En este sentido, en el mbito del derecho penal, determinados principios constitucionales han sido
elevados a la categora de normas constitucionales y luego se establecen los lmites de la pena, a
las cuales luego el derecho penal debe sujetarse.
Es as que, el derecho penal tanto en el mbito sustantivo como adjetivo, debe regirse por los
principios constitucionales como son la presuncin de inocencia, el principio del proceso, previo, la
igualdad de las partes en proceso y fundamentalmente el principio de ley que se expresa en el
aforismo jurdico no habr delito sin ley previa y condena sin juicio previo.
Adicionalmente a ello, la Constitucin Poltica establece como pena mxima a imponerse para los
delitos mas graves, la de treinta aos de presidio, razn por la cual el derecho penal expresado en el
cdigo Penal, no podr imponer una pena mayor a la establecida en la constitucin.
4.2.- PROCESAL CIVIL.- Por su propia naturaleza, es la norma supletoria por esencia. En otros
trminos,

los vacos de procedimiento existentes en la norma procesal penal, podrn ser llenados

por la norma procesal civil.

4.3.- DERECHO POLTICO.Instituye y crea las bases para la estructura poltica del pas. Estable las bases del sistema poltico
que se basa en la coordinacin e independencia de poderes y el sistema de soberana delegada a
travs del voto popular.
El cdigo Penal, protege

el sistema poltico de democrtico

tipificando delitos que pretendan

subvertir el orden constitucional establecido. Estos delitos se encuentran regulados bajo el titulo de
delitos contra la seguridad interna del estado.
En este sentido, el orden constitucional, se encuentra protegido por el Cdigo Penal.

18

Unidad 5

EVOLUCIN DE LAS IDEAS PENALES

GENERALIDADES
El rechazo de la sociedad a las conductas daosas a intereses individuales o colectivos es una
constante que esta presenta en la historia de la humanidad que se expresa en la accin punitiva de la
organizacin. Por ello Grispigni, trata de ligar la Historia del Derecho Penal con las diversas
etapas por las que pasa el derecho de castigar.
Es as que el estudio histrico de la funcin represiva muestra la evolucin del derecho de sancionar. De
Esto surge el verdadero valor del derecho de castigar que es el actual Derecho Penal, pues en su
evolucin muestra el asentamiento de la autoridad del Estado y por ello no ha faltado alguien que
como Augusto Camaz exprese "la reforma del Derecho Penal est ntimamente ligada al movimiento
general de la civilizacin".
El camino recorrido por la funcin represiva y sancionadora del delito es largo, atraviesa una serie
diversa de alternativas desde la venganza primitiva a la divina y publica hasta el derecho pblico y
humanista protector de valores jurdicos tanto del actor como de la vctima. En cada escao est
presente la pretensin sancionadora, conviviendo ideas diversas y contrarias. Esto demuestra la
gran importancia de la Historia del Derecho Penal, porque est identificada con el progreso de la
organizacin social y poltica de la sociedad humana.
Estudiar la Historia del Derecho Penal no solo toca a la evolucin en el tiempo sino tambin
comprende la visin clara de las prcticas, doctrinas y legislaciones penales. As enfocaremos
nuestro proyecto, sin enredarnos en un ana-lisis de pueblo por pueblo, sino tomando lo relevante
como hitos histricos.
TOTEM Y TABU. El estudio histrico-poltico de las sociedades primitivas demuestra que por su
grado de evolucin y otros factores, no tenan la propiedad privada, las casas eran posedas en
comunidad y gran parte de estos grupos eran nmadas, asimismo casi como una consecuencia de
esto no exista la divisin de clases, no haba una organizacin poltica ni un poder publico
propiamente dicho, eso conduce a que no se da un Estado, la autoridad, que se confunda con el
poder pblico, era el ms fuerte que se constitua en jefe, o el ms anciano que representaba a los
antepasados o el brujo que concitaba en su persona poderes mticos y sobrenaturales. Algunas
veces estas tres caractersticas se reunan en un solo sujeto.
Las conductas reidas con las normas de hecho del grupo social se castigaban, la idea se confunda
con la de prohibicin, de esto surgen el Totem y el Tab.
Totem es una voz de origen Algonquino (pueblo indgena de la Amrica del Norte) que significa un
objeto de la naturaleza, por lo comn un animal, que en la mitologa de algunas tribus salvajes se
toma como emblema protector de la tribu o del individuo y a veces como antepasado o progenitor.
19

En este sentido Tab es la voz polinesia que asigna a una persona o a una cosa carcter sagrado y
prohbe su contacto o uso, prohibicin de comer ciertos alimentos o beber ciertas bebidas.
En la penalidad primitiva existe un ntimo e indisoluble vnculo entre la violacin del tab y la
retribucin pervive en la penalidad primitiva. Se es responsable por efecto del dao causado, sin
importarle la conducta del sujeto. El tab violado exige la expiacin y como debe purificarse el ambiente,
tambin la eliminacin de los objetos contaminados.
Del carcter social y de la responsabilidad objetiva que hemos visto en la sociedad primitiva, la reaccin
retributiva contra el actor del dao o maleficio puede ser ejercida por cualquiera perteneciente, al
mismo totem.
En resumen el totem aluda generalmente al antepasado de origen, o a un animal o vegetal, un
cerro, que era divinizado, se relaciona con el Tab que significa interdiccin o prohibicin de hacer o
tocar una cosa. Lo que era Tab era inviolable, si se contravena el castigo era automtico y
objetivo, era mandato divino y mgico; la finalidad de la pena era la expiacin del culpable.
LA VENGANZA: a) PRIVADA, b) DIVINA, c) PUBLICA.- El Derecho Penal ha revestido diversas
formas a travs de los tiempos, se trata de reconstruir el derecho de sancionar partiendo de la
reaccin individual y social ante un dao sufrido, de ah relacionando esta situacin con la evolucin
cultural, se dice que el Derecho Penal ha expresado periodos distintos, pero eslabonados unos con
otros: la venganza privada, la venganza divina, la venganza publica y el perodo humanstico.
a)

VENGANZA PRIVADA. A travs de los mitos, tradiciones, imaginativamente se

reconstruye el derecho de castigar. En los primeros tiempos la falta de una organizacin
sistemtica que ejerza el poder, la funcin penal se confunde con la venganza, el
fundamento de castigar se basa en la reaccin del individuo ante un dao sufrido, es la
irritacin contra el perjuicio que empuja a una reaccin de inferir a su vez dao al autor
causante del primero. La venganza individual practicada de individuo a individuo, o de
familia a familia, es evidente que no puede considerarse como una forma de reaccin penal
porque la sociedad es ajena a ellas, no interviene. Solo cuando la sociedad se solidariza
con el vengador y reconoce la justeza de su reaccin y lo coopera, recin la venganza se
vuelve pena.
Como la venganza no reconoca limitaciones y dependa del grado de reaccin del vengador y
de la conducta del ofensor dio origen a verdaderas guerras privadas con exterminio de familias,
se atenta solo al dao causado por lo que prescinda de la intencin y las circunstancias que
rodeaban al culpable.
Para evitar una reaccin ilimitada se cre la ley del talin "ojo por ojo y diente por diente",
por el cual no poda devolverse al delincuente un mal mayor que el recibido, as se llega a
20

una especie de equivalencia. Luego aparece otro elemento que en algo modifica la
venganza y es la composicin, por la que el ofensor o su familia rescataban del ofendido y de
los suyos el derecho de venganza mediante un pago.
b)

VENGANZA DIVINA.- En esta segunda etapa de la venganza la pena asume un carcter

religioso, se la impone no por la reaccin de la vctima o de su familia, sino para
desagraviar a la divinidad por el dao causado que se considera como una ofensa contra
ella o un pecado en el fondo la pena era para el aplacamiento de la divinidad. La justicia
criminal se ejercita en nombre de Dios; los jueces juzgan en su nombre, las penas se
imponen para que el delincuente expi su delito y la divinidad desfogue su ira y as
devuelva su proteccin.
En el fondo la pena era para la expiacin del sujeto. La venganza divina era el derecho
sancionador de los pueblos Teocrticos, en el pueblo hebreo se manifest con rigor y
nitidez.

c) VENGANZA PBLICA. En esta etapa se opera una transformacin en los conceptos de

dao y sancin. El dao se convierte en delito y la venganza en castigo legal. Esta nueva
situacin tiene una larga evolucin y est ligada a la del Estado que llega a constituirse en la
sociedad poltica organizada y detentadora de la autoridad que asume el papel de
vengador en lugar de vctima. La finalidad qua persigue es la intimidacin, luego la
correccin y finalmente la prevencin de las conductas antisociales.
En la venganza pblica la represin penal aspira a mantener la tranquilidad pblica, usando el
terror o en su caso la intimidacin por la forma cruel de la ejecucin de las penas. Es as que
aparecen leyes severas y crueles, unidas a tribunales inhumanos que no tenan un lmite
legal a su funcin. Hechos que hoy son indiferentes como la hechicera y la magia, se
sancionaban cruelmente. La pena de muerte era la comn acompaada de terribles torturas; se
daban mutilaciones, penas infamantes, pecuniarias como confiscacin. En algunos delitos las
penas pasaban a los herederos .V a veces por generaciones. No exista el concepto de la
individualizacin de la pena, se sancionaban a los cadveres, para lo que se los desenterraba.
Se daba la desigualdad de las personas ante la ley, los plebeyos sufran las penas ms crueles
y las mayores injusticias porque siempre los indicios se inclinaban contra ellos. La arbitrariedad
era el sistema judicial, los jueces por el, sancionaban con penas no previstas en la ley y
creaban, en algunos casos, delitos, la

justicia estaba al servicio del poder y si este era

ejercido por dspotas y tiranos, reflejaba esa situacin.

21

UNIDAD 6

HISTORIA DEL DERECHO PENAL BOLIVIANO

DERECHO PENAL EN EL INCARIO
Para el estudio del derecho de sancionar en la poca precolombina de la regin que hoy es Bolivia
debemos analizar la organizacin poltica, social y econmica de los Aymars y Quechuas y deducir de
ello sus normas penales, debido a la ausencia de testimonios escritos y de una sistemtica legal.
DERECHO PENAL AYMARA
La organizacin social de las aymars es el ayllu o comunidad gentilicia. La fuente principal del
trabajo era la tierra de propiedad colectiva. Polticamente exista una autoridad ejecutiva plural. El
Consejo de Mallcus o Jilacatas, existiendo a su lado los amautas encargados del culto, de la
administracin de justicia y de la decisin sobre el estado de paz o de guerra.
Cada unidad gentilicia tena una deidad, exista adems el ttem, bajo Ja forma de un animal, un
cerro, un vegetal etc., como protector do la comunidad.
De este contexto poltico, social y econmico se pueden deducir las instituciones penales, debido a su
organizacin el pueblo aymar, tena como jurisdiccin penal la organizacin tribal o familiar, por ello
recurran generalmente a la composicin, pero por el desconocimiento del dinero se usaba las especies,
pactando directamente las partes. Los snchis que eran las autoridades ejecutivas slo intervenan en
los casos ms graves.
Por la naturaleza de su trabajo el delito ms grave era el robo de productos agrcolas y del ganado
lanar, que se castigaba con la pena de muerte a travs del despeamiento. Tambin se tena la
pena de destierro, que equivala a la de muerte, pues el sancionado se consideraba en cualquier
parte como enemigo por lo que podan matarlo, se practicaba el tab aplicable a sus templos y
fortalezas.
DERECHO PENAL QUECHUA
El Derecho Penal Quechua en el del Imperio de los Incas que era un sistema centralizado de ayllus, de
contenido teocrtico y colectivista, con una sociedad dividida en clases impermeables.
Por su sistema teocrtico, el delito era tambin una ofensa a la divinidad, por ello las penas eran
duras.
Tenan como mxima moral y norma penal la triloga: ama kella (no seas perezoso); ama sua (no
seas ladrn) y ama Ilulla (no seas mentiroso). Muchos autores coinciden en considerar que el
derecho penal quechua era avanzado para su poca, la autoridad que representaba al Inca que era el
Estado impona la ley y cuando era violada an de oficio si el perjudicado no reclamaba se
castigaba lo que significaba su carcter pblico. La responsabilidad no era estrictamente individual, en
22

varios delitos las sanciones recaan en el autor, sus familiares y an en todo el ayllu, por ejemplo en
las conductas contra las ustas se ahorcaba al autor, se destrua el ayllu y si la virgen del sol tena
algo de culpabilidad se la enterraba viva. Se contemplaba el sistema de agravantes y
atenuantes.
La pena tena una doble finalidad, por una parte escarnecer al culpable y por otra serva de intimidacin.
Por lo general las penas eras severas, habiendo sido las principales: hoguera, descuartizamiento, horca,
entierro en vida, lapidacin. Entre las sanciones ms suaves tenan las penas de azotes y de golpes y
penas privativas de libertad en crcel conocidas con los nombres de zankay y pinas.
Tipificaron algunas conductas que las legislaciones antiguas no las consideraban delitos como por
ejemplo la sodoma, la mentira, la ociosidad.
DERECHO PENAL COLONIAL
El Derecho Colonial se aplica de modo igualitario en Amrica, pues en el caso del Bajo y Alto Per
como a la llegada de los espaoles' exista ya una organizacin poltica con su sistema normativo,
las instituciones penales aymar y quechua se combinaron y coexistieron con las normas y el
derecho introducidos por los conquistadores.
El Derecho Penal Colonial dur el tiempo que tuvo vigencia la dominacin espaola; La legislacin
aplicada en la Colonia era de dos clases:
1. Las leyes, disposiciones, cdulas reales y ordenanzas dictadas en forma expresa para las
colonias espaolas de Amrica, que fueron recogidas y ordenadas por la "Recopilacin de las Leyes de
los Reinos de las Indias" o Leyes de Indias concluidas en 1680, en el reinado de Carlos V que era un
cuerpo de leyes sistemtico. .
En el libro VIII de esta recopilacin se detallan los delitos, se legisla sobre el funcionamiento de las
crceles, se refiere a la pena de muerte, destierro, multa, mutilacin y azotes, con finalidad
intimidatoria y de enmienda. Existan delitos propiamente dichos y tambin se consideraban como
tales algunas ofensas religiosas o hechos antisociales, tales como la hechicera que caa en la
jurisdiccin del tribunal de la Inquisicin, o se reprima la vagancia y la gitanera.
2. Fuera de esta legislacin especial para las Indias se tena el Derecho Comn y General de
Espaa aplicable con carcter supletorio a sus colonias, es decir para el caso de que no exista normas,
imponindose las siguientes por orden sucesivo: Fuero Juzgo, las Siete Partidas de Alfonso X el Sabio,
El Ordenamiento de Alcal de 1348, las Leyes de Toro de 1605, la Nueva Recopilacin de 1567 y la
Novsima Recopilacin de 1805. Entre todas sobresale las Siete Partidas, que consagra al Derecho
Penal como de derecho pblico en la Partida VII; ratifica el fin de la pena como intimidatorio y
de escarmiento, acepta la in imputabilidad en ciertos casos, distingue entre homicidio doloso y culposo.

23

UNIDAD 7

LA LEY PENAL FUENTES DEL

DERECHO PENAL
Desde el punto de vista genrico se denomina fuente el lugar donde mana, brota o se origina un
lquido. Aplicando metafricamente este sentido al plano jurdico podemos decir que por fuente se
entiende el origen del derecho.
Stamler toma el concepto de fuente en el sentido de fuente de produccin y fuente de conocimiento
del Derecho.
Por fuente de produccin entendemos la voluntad que dicta las normas jurdicas, es decir que se
refiere al sujeto que tiene la potestad para crear las normas penales.
Las principales fuentes de produccin son la ley, la analoga y la costumbre. Pero por los caracteres del
Derecho Penal en el cual se desenvuelve nuestra legislacin y la de la mayor parte de los pases que
han adoptado el principio de legalidad, la nica fuente productora del precepto penal es el
Estado. Hoy ya no se admite como fuente del Derecho Penal a la Iglesia o como en la organizacin
social y poltica de los romanos, el pater familias como creador o productor de normas penales para su
familia. Algunas sociedades pueden crear normas disciplinarias de uso reglamentario interno, pero
de ningn modo ley penal.
Concluiremos que por razones filosficas, cientficas y polticas la ley es la nica fuente productora
del precepto punitivo y el Estado es el nico que produce la ley.
FUENTES DE CONOCIMIENTO
La fuente de conocimiento se refiere a la manifestacin exterior de la voluntad creadora de la ley
penal, es decir a la forma en el que el derecho objetivo asume en la sociedad.
La ley penal o sea el derecho escrito en el que se sintetiza la frmula legal, es la nica fuente de
conocimiento. Pero al mismo tiempo los autores reconocen como fuentes de conocimiento adems de
la ley, la jurisprudencia, la costumbre, los principios generales del derecho, la doctrina.
EXCLUSIVISMO DEL DERECHO PENAL
Como la nica fuente productora del Derecho 'Penal es la ley, por lo tanto sta es la nica que define los
delitos y seala las penas, de esto surge el exclusivismo de la ley penal que a su vez es
excluyente, es decir que no admite que otras disciplinas se introduzcan en su campo.
La ley es considerada como la manifestacin de la voluntad colectiva expresada a travs de los
instrumentos que seala la Constitucin Poltica del Estado, que en el caso boliviano es el Poder
Legislativo. En este sentido la ley es la expresin del Derecho Penal, desde el punto de vista
objetivo.
24

Mientras los delitos tengan como consecuencia necesaria penas que en el fondo significan infligir un
mal al sancionado por el slo hecho de privar o limitar el goce de un valor jurdico, la necesidad de la ley
penal es evidente.
El exclusivismo de la ley penal tambin se expresa en que e: supuesto indispensable de los delitos y de
las penas, pues slo se considera delictiva una conducta cuando una ley penal la tipifica como delito
y slo se le aplican penas cuando stas estn fijadas o determinadas por la ley. De ah surge lo
expresado por Von Listz que la mejor garanta para los que no delinquen es la ley y tambin lo es Para
los que incurren en delito porque no se les-puede aplicar arbitrariamente una pena, no slo la pena
sealada Por la ley.
La pretensin punitiva del Estado surge de la ley para reprimir las conductas consideradas como delitos,
con la pena conminada, por eso la ley es, a la vez, fuente y medida del derecho sancionador.
De aqu surge el principio de legalidad "Nullum delito nulla poena sine lege", a causa de lo cual el
Estado no puede castigar una conducta que no est tipificada en las leyes, ni imponer penas que no
estn

en ellas establecidas, por la correspondiente definicin. Al mismo tiempo "de este principio

dimana una garanta penal para el delincuente,] consistente en que no puede ser castigado sino con la
pena previamente fijada en la ley.
LA LEY Y LA NORMA; NORMAS DE CULTURA Y DE DERECHO
Con la distincin que hacen de ciencia] cultural y natural, sobre todo Rickert y Windelband en si ya
clsico libro "Ciencia Cultural y Natural", el Derecho e: considerado como ciencia normativo-cultural,
que se debe principalmente a la especulacin creadora basada en valores que originan reglas de
comportamiento. Carlos Binding ha creado con su doctrina en materia penal la distincin entre norma
y ley.
Binding concepta la norma como un juicio de valor, en un deber ser que se traduce en un mandato de
hacer o de no hacer y no es como piensan muchos tratadistas que la norma expresa toda clase de
reglas legales.
La ley es la voluntad del Estado que describe en el caso del Derecho Penal, las conductas
delictivas, es decir define los delitos, a travs de lo que se conoce con el nombre de "tipo" y que
sanciona conductas comisivas u omisivas. Toda ley es segn Binding la objetivizacin de la norma y se
compone de preceptos que son la descripcin del .tipo y de la sancin que es la consecuencia lgica
del delito.
Cuando un sujeto comete un delito, dice Binding, lo violado no es la ley sino la norma. En efecto, el
delito es la adecuacin de la conducta a la definicin que da la ley, por ejemplo en el robo que es
apropiarse de lo ajeno con violencia contra las personas y fuerza contra las cosas, aqu quien se
apropia de lo ajeno usando violencia o fuerza, segn sea contra las personas o cosas, est
adecuando su conducta a la definicin que da la ley para el robo. Lo que vio--la por el contrario es la
norma que crea lo antijurdico y nos; dice lo que es lo injusto, mientras que la ley crea el delito.;
25

En tanto que una norma penal no se objetivice en una ley queda en el campo de lo metajurdico sin
exigibilidad por ello como se puede decir que no hay norma sin ley penal que la exprese, an siendo el
supuesto lgico de la ley no adquiere ninguna vigencia jurdica mientras una ley no la consagre en la
realidad objetiva.
Hemos hecho referencia a la distincin entre ciencias culturales y naturales, entre las primeras podemos
sealar por ejemplo las jurdicas, tica, artsticas, etc. La norma sea cual fuere es una creacin de la
cultura en tanto que la ley es obra del legislador y la que tiene plena vigencia en el mundo de las
relaciones humanas, por ello es que Edmundo Mezger, citado por Jimnez de Asa, deca: "las puertas
de la prisin slo las abre la ley".
La norma es un supuesto necesario de toda sancin penal y est por detrs y encima de la ley que en
la norma tiene su fuente de inspiracin.
Max Ernesto Mayer crea el concepto de normas culturales (1903), nos dice de modo general, culturaes
cultivo de un inters comn y de la situacin resultante con un acento de valor. La cultura es una
realidad, transformada en realidad valiosa. La forma ms interesante "de la cultura es el momento en
que el Estado en sus leyes adopta una determinada actitud ante la misma reconociendo ciertas
normas culturales y rechazando otras, con lo que separa la conducta jurdica de la que es contraria al
orden jurdico. En la ley no se agota todo el Derecho porque, la norma de acuerdo a los valores vigentes
en un momento dado inspira la ley para regular las relaciones y definir los delitos de acuerdo al
momento, conductas que antes eran consideradas como delito hoy no lo son, como por ejemplo la tala
indiscriminada y sin autorizacin de rboles.
De todas maneras es importante tener presente que la teora d las normas evita reducir el Derecho a
un puro concepto legalista, evita que el Derecho se agote en la formulacin de la ley. Es evidente que
el xito de .la teora de las normas es la formulacin exacta de las normas de Derecho y de Cultura
que hace Max Ernesto Mayer que sirven para construir la teora de la antijuricidad, pues la norma de
cultura no presupone un concepto meta jurdico, aunque si supra legal; la ley del mismo modo no es
todo el de1 derecho, sino que las normas tambin lo constituyen. El orden jurdico de un pas en el
fondo es igual al conjunto de leyes y disposiciones ms las normas de cultura, que constituyen la base
del derecho escrito.
LA LEY PENAL Y SUS CARACTERES
Los elementos generales de la .ley son comunes a todo el Derecho, pero por el campo de aplicacin
que determina la existencia de las diversas disciplinas jurdicas como son por ejemplo: Derecho
Penal, Derecho Civil, Derecho Laboral, Derecho Comercial, etc., etc., la ley en cada uno de estos
campos adems de tener los elementos generales posee por su especificidad, caracteres
particularizados y en algunos casos propios.
Dentro de esta visin podemos sealar algunos caracteres principales de la ley penal.
26

a) La ley penal es exclusiva debido a que slo ella crea delitos y establece las sanciones que les
corresponde.
De este principio se desprende el de legalidad que en otras palabras significa que la nica fuente
creadora de delitos y penas es la ley. Este monopolio que impone la ley penal se desenvuelve en el
"principio de legalidad", que se formula a travs de las frmulas y garantas siguientes:
1)

No hay delito sin ley (garanta criminal) que supone que no hay delito si no hay ley previa
que declare una conducta como tal; solo hay delito por derecho legal por ms que la
conducta sea totalmente inmoral y perversa; los tribunales de justicia como juzgadores no
pueden convertirse a su vez en legisladores por lo que carecen de facultades para
considerar como delitos hechos que la ley no los califica as.

2)

La garanta penal que se expresa que no hay pena sin ley previa, de esta se deduce
que la ley claramente tiene que determinar la clase de la pena; no pueden los tribunales
imponer penas distintas a las definidas por ley.

3)

No hay pena sin juicio legal que es la garanta judicial.

Estos principios en la legislacin boliviana estn consagrados por una parte en el artculo 16 de
la Constitucin Poltica del Estado que en su ltima parte declara: "La condena penal debe
fundarse en una ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando
sean ms favorables al encausado", y por otra en el artculo 70 del Cdigo Penal que
establece que nadie podr ser sancionado sino en virtud de sentencia emanada de autoridad
judicial competente y en cumplimiento de una ley, ni ejecutarse de modo distinto que al
establecido por la misma ley.
b) La ley penal es axiolgica, porque tiende a defender valores jurdicamente protegidos, lo
que permite suponer un estado de cultura que est basado en ciertos valores
representativos de la misma y que lo conduce a objetivar preceptos jurdicos que son
producto representativo del mismo. El carcter axiolgico de la ley penal determina que se
dirija a la proteccin de ciertos bienes.
c) La obligatoriedad de la ley penal determina que todos deben acatarla, tanto los particulares,
los funcionarios del Estado, no reconoce excepcin alguna, aunque en algunos casos por la
Naturaleza de la funcin que se ejerce el procedimiento es distinto del comn.
d) El carcter irrefragable de la ley penal; que otros autores denominan ineludible, significa
que la ley tiene plena vigencia y aplicacin mientras no sea derogada por otra ley, por
razones constitucionales que confiere al Poder Legislativo

27

UNIDAD 8

LA LEY PENAL CON RELACIN AL TIEMPO

VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL

8.1.- NACIMIENTO DE LAS LEYES PENALES. PROMULGACION Y PUBLICACIN.

Toda cultura tiene expresiones objetivas mediante las cuales se hace presente en la sociedad a
travs del tiempo y del espacio., La ley es una expresin objetiva de la cultura que expresa un valor
jurdico, que cambia al ritmo de la variacin socio-cultural, por ello es que existen situaciones antes de
ser tratadas por el derecho que de acuerdo a las necesidades las incorpora a su campo; por otra parte
hay temas que salen: del derecho por el cambio de las condiciones y existe una tercera
categora de objetos que permanecen en el campo del derecho pero por las variaciones son tratados a
travs del tiempo de diversa manera. Esto nos conduce a considerar la validez de la ley en
relacin directa con el tiempo, el espacio y las personas, porque a pesar de su igualdad existen
ciertos privilegios de juzgamiento en relacin a la funcin pblica que desempean.
De lo expresado podemos decir que la ley est limitada en relacin al espacio, al tiempo y a las
personas.
En cuanto al tiempo la ley penal nace y muere en virtud de su promulgacin y de su abrogacin.
Respecto a esto ltimo, en estricto sentido jurdico hay una distincin entre abrogacin y derogacin,
por la primera se entiende dejar sin efecto la ley en todas sus partes y por la segunda slo se dejan
sin efecto algunas disposiciones subsistiendo las otras, pero el uso y la prctica jurdica y legislativa ha
generalizado el trmino de derogacin como comprensivo de ambos.
Del nacimiento de las leyes surgen algunos problemas, como son: a) la aparicin de leyes y delitos
nuevos que antes no existan; b) Leyes y delitos que desaparecen; c) Leyes y delitos que se
suceden.
La promulgacin de una ley que es puesta en vigencia, .marca su nacimiento y la derogacin su muerte.
De acuerdo a la Constitucin Boliviana una ley puede originarse en cualquier Cmara, aprobada en la
Cmara de origen pasa a la otra que hace de revisora, si esta la aprueba se la remite a la
Presidencia de la Repblica para su promulgacin, acto que marca el nacimiento de la ley. La fuerza
obligatoria de la ley se adquiere cuando una vez promulgada, se la publica en cualquier rgano de
prensa, momento desde el que es exigible a todos, pues se presume que las personas con la
publicacin de una u otra manera la llegan a conocer. Por lo tanto no basta la sola promulgacin,
sino que para ser exigible es necesaria su publicacin como dice la Constitucin, salvo disposicin
contraria contenida en la misma ley.

28

Por lo tanto la promulgacin es un acto jurdico de derecho pblico mediante el cual el Presidente del
E st a d o o en su defecto el Presidente del Congreso, ponen en vigencia una ley para que se tenga
y cumpla como ley del Estado.
La Publicacin es hacer conocer a los habitantes del pas la existencia de una ley y que al mismo
tiempo le imprime la obligatoriedad, salvo disposicin contraria de la misma ley.
8.2.- VIGENCIA Y DEROGACIN DE LA LEY. DEROGACIN TACITA Y EXPRESA DE LA LEY
PENAL.
La vigencia de la ley penal es el tiempo en el que la ley es exigible, puede crear delitos y penas,
tiene carcter obligatorio y nadie puede excusarse de su observancia.
Por ejemplo nuestro cdigo tiene vigencia desde el 6 de agosto de 1973 y el anterior cdigo tuvo
vigencia desde el 6 de noviembre de 1834 hasta el 5 de agosto de 1973.
La derogacin de la ley penal equivale a su muerte, de ese momento pierde vigencia, las
tipificaciones que hace y las penas que seala pierden fuerza de ley y se convierten en historia penal sin
coercibilidad, exigibilidad y obligatoriedad.
La derogacin puede ser:
a) Expresa, cuando la ley indica de modo claro y terminante que una ley deja de existir, como
por ejemplo ha sucedido con el delito de adulterio del anterior Cdigo Penal, que fue
derogado por la Ley del Divorcio del 15 de abril de 1932.
b) Tcita: cuando una nueva ley cubre los mismos casos y conductas que una ley anterior. En la
prctica legislativa boliviana generalmente se coloca un ltimo artculo que dice "que
quedan derogadas todas las disposiciones contrarias a la presente ley".
Al respecto tenemos los artculos 364 y 365 del Cdigo Penal, el primero deroga el cdigo de
1834 y el segundo seala la vigencia del nuevo cdigo, modificada la fecha por el
Decreto Supremo N 10772 de 16 de marzo de 1973.
Una norma solo puede derogarse por otra de igual valor. Por la presencia frecuente de los
gobiernos de facto, han derogado leyes por decretos supremos y con decretos leyes, esto ha
sucedido con el Cdigo Penal de 1834 que es ley pero derogado por Decreto - Ley. Al
respecto sobre esta situacin y en cuanto a la validez de los decretos leyes existen las
siguientes corrientes y criterios jurdicos: 1) Los decretos leyes tienen vigencia en tanto rijan
los gobiernos de facto que los han promulgado; 2) Los decretos leyes una vez
constitucionalizado el pas deben ser convalidados o derogados por el Poder Legislativo; 3)
Los decretos leyes siguen vigentes una vez constitucionalizado un pas hasta que el Poder
Legislativo tome una decisin; 4) Los decretos leyes que son emanados del Poder Ejecutivo sin
intervencin del Poder Legislativo, una vez constitucionalizado un pas puede el Poder Ejecutivo
derogarlos. Esto ha estado sucediendo en la prctica.
29

c) Las leyes temporales llevan en su propio texto la fe cha de su expiracin.

d) Por haber desaparecido el objeto, circunstancia o privilegio que la dieron nacimiento, es el
caso de las leyes excepcionales.
En nuestra legislacin tenemos el artculo 49 del Cdigo Penal que establece lo siguiente:
1) Cuando se comete un delito y posteriormente al dictarse el fallo hay otra ley, se aplica la
ms favorable al reo (ampliar lo favorable y restringir lo odioso).
2) Si durante el cumplimiento de la condena se dicta una ley ms benigna, esta ltima se
aplicar.
3) Para las medidas de seguridad regir la ley vigente en el momento de la sentencia y si se
modificara, la del tiempo de su ejecucin.
8.3.- IRRETROACTIVIDAD. EXCEPCIONES. LA LEY MS BENIGNA. DE LAS MEDIDAS DE
SEGURIDAD. DELITOS DE LESA HUMANIDAD
Para tener una idea clara de la irretroactividad, previamente veamos qu significa. Una ley es
retroactiva cuando se aplica a hechos consumados, antes de que ella entre en vigencia. En
contraposicin una ley es irretroactiva, cuando no se aplica a tales hechos, slo rige para el futuro, es
decir slo dispone para lo venidero.
Por lo general la ley penal es aplicable a todos los delitos cometidos desde el momento de su
vigencia, mira al porvenir no al pasado. Este criterio se sigue para garantizar los derechos, para que un
acto lcito al presente no pueda ser considerado como ilcito por una ley posterior que abarque el
tiempo anterior a su vigencia, pues' as no habra ninguna garanta individual. El criterio de la
irretroactividad se sigue porque no es posible violar el derecho adquirido por el delincuente a ser
juzgado por la ley que estaba vigente en el momento de la comisin del delito, este criterio surge del
principio de legalidad nullum delito milla poena sine lega. Si las leyes penales tuvieran en general
carcter retroactivo el principio de legalidad sera una ficcin que quedara anulado por la retroactividad.
Despus de la Segunda Guerra Mundial se ha aplicado la retroactividad en Nuremberg, por ley
posterior a los hechos se ha juzgado a los jerarcas nazis.
El principio de irretroactividad sufre una excepcin basndose en la humanizacin del Derecho
Penal y en el aforismo jurdico "ampliar lo favorable y restringir !o odioso", aplicando la ley posterior a la
comisin del delito.

30

PRINCIPIOS GENERALES: TERRITORIALIDAD.

El principio de territorialidad se basa en el concepto de soberana y establece que la ley penal del Estado
se aplica a todos los delitos cometidos en su territorio sin importar la nacionalidad del agente, tanto si es
nacional o extranjero: la ley penal es territorial.
En el anterior Cdigo Civil el artculo 1 estableca que las leyes obligan en todo al territorio boliviano y
el 4 deca que las leyes de polica y seguridad obligan a todos los que habitan el territorio.
Nuestro Cdigo Penal vigente en el artculo I9 inciso 1) dice que el cdigo se aplica a los delitos
cometidos en el territorio de Bolivia o en los lugares sometidos a su jurisdiccin; el inciso 5) tambin
seala competencia de aplicacin del cdigo para los delitos cometidos en naves, aeronaves, u otros
medios de transporte bolivianos en pas extranjero cuando no son juzgados en este pas. Estas normas
referidas son clara aplicacin del principio de territorialidad.
El tratado de Montevideo de 1889, ratificado por Argentina, Bolivia, Per, Paraguay y Uruguay en el
artculo 8' consagra el principio de territorialidad al establecer: "Los delitos cometidos en alta mar o en
aguas neutrales, ya sea a bordo de buque de guerra, o mercantes, se juzgan y penan por las leyes
del Estado a que pertenece la bandera del buque".
LA IGUALDAD ANTE LA LEY
La organizacin social antigua y medieval reconoca castas, hombres libres y esclavos, fueros, etc., que
determinaba jurdica y polticamente el reconocimiento de la desigualdad de las personas, incluso
en algunos casos los tribunales no eran los mismos para juzgar a uno u otro segn la clase de cada
uno. .
La injusta desigualdad determinaba que los nobles, los poderosos eran castigados con penas ms
suaves y menos deshonrosas que las impuestas a los humildes y plebeyos a quienes se reservaron
las penalidades ms duras e infamantes.
Los fueros, es decir leyes especiales protectoras para algunos sectores sociales que los
privilegiaban, eran la mxima expresin de la desigualdad.
La Revolucin Francesa que es uno de los ms notables cambios polticos, sociales y econmicos
producidos en la historia, instaura el principio de igualdad, incluso en el orden punitivo. Primero aprueba
la ley de 21 de febrero de 1790 que establece que los delitos del mismo gnero sern sancionados por
el mismo gnero de penas, cualquiera que sea el rango y el estado del culpable. Principio de igualdad
de la ley incorporado a la "Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano" y la
Constitucin de 3 de septiembre de 1790.
A raz de esta revolucin en el campo jurdico de la igualdad de las personas ante la ley, que supone la
desaparicin de la desigualdad jurdica ante la ley, que forma parte de las garantas de la persona,
reviste hoy dos aspectos: 1) Todos estn sometidos a las mismas leyes penales, a todos se aplican
las mismas penas; 2) Todos son objeto de idntica proteccin penal.
31

La importancia poltica y jurdica de la igualdad de las personas ante la ley ha determinado su

inclusin en las constituciones de los pases.
En Bolivia ha estado presente desde la Primera Carta Magna. En los primeros aos del presente
siglo se suprimieron los fueros eclesistico, militar y cualquier otro que pudiera existir. Nuestra actual
Constitucin en su artculo 6' establece lo siguiente: "Todo ser humano tiene personalidad y
capacidad jurdicas, con arreglo a las leyes. Goza de los derechos, libertades y garantas
reconocidas por esta Constitucin, sin distincin de raza, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra
ndole, origen, condicin econmica social, u otra cualquiera.
La dignidad y libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del
Estado".
No obstante lo dicho por razones de las funciones que se desempean en los organismos estatales,
plantean excepciones al principio de igualdad que son: la inviolabilidad, la inmunidad y las
prerrogativas procesales.
INVIOLABILIDAD, INMUNIDAD Y PRERROGATIVAS PROCESALES. Hay excepciones al
principio de igualdad de las personas ante la ley, que algunos autores llaman privilegios,
provenientes, segn los casos, del derecho pblico interno y del Derecho Internacional.
Florian divide las excepciones al principio de igualdad en dos: a) exencin total o parcial de la aplicacin
de la ley penal o de la jurisdiccin de un pas y, b) aplicaciones de la ley penal bajo ciertas condiciones
particulares. En cambio Mezger las considera como restricciones personales de la validez de la ley
penal, causa por la que las pone en el Derecho Procesal Penal y no en el derecho sustantivo. Grispigni a
su vez cree que nos hallamos en presencia de una causa personal de exclusin de una pena,
rechaza el criterio de que se trate de un lmite a la fuerza obligatoria de las leyes penales, una causa
personal de exclusin de la pena, criterio con el que est de acuerdo Antolisei.
En el fondo las excepciones al principio de igualdad de la ley penal es su no aplicacin a. ciertas
personas en razn, de las funciones que ejercen, es una inmunidad jurisdiccional que funciona de distinto
modo, segn se trate del Jefe de Estado, Ministros, Parlamentarios, Diplomticos y otros. Es pues un
privilegio que no se fundamenta como en la antigedad en la tradicin, familia, situacin social o
econmica, sino, como ya hemos dicho, en la funcin que se ejerce y mientras sta dure, no existiendo
ninguna de por vida.
a) Inviolabilidad que afecta a la accin, por motivo de la cual una persona goza de una
verdadera prerrogativa penal, es irresponsable penalmente tanto en el orden poltico como en
los delitos comunes. Su razn poltica estriba en; mantener al Jefe de Estado al abrigo de
cualquier accin judicial y en la independencia de los poderes, puesto que la independencia del
Poder Ejecutivo desaparecera si no respeta la inviolabilidad.
32

b) La inmunidad que se refiere a los parlamentarios; senadores y diputados, es funcional, por lo

que son inviolables por las opiniones y votos emitidos en el ejercicio de sus funciones y
tampoco pueden ser enjuiciados. En el fondo es una impunidad destinada a garantizar el.
libre ejercicio de la representacin.
c) Privilegio de dilacin procesal, por el cual mientras se ejercen ciertos cargos no pueden ser
procesados, dejndose el enjuiciamiento para cuando dejen la funcin privilegiada.
d) Antejuicio como prerrogativa procesal de los ministros, diputados, senadores y otros
sealados por ley, afecta al derecho penal procesal y da la jurisdiccin privilegiada, se
concede por el cargo que se ejerce.
e) La extraterritorialidad de los diplomticos, ya explicada anteriormente.
f)

Privilegio de no procesamiento ni sancin del Jefe de Estado extranjero. Se consideran que

esta fuera del alcance de la ley penal del pas que visita, se fundamenta en el hecho de que el
Jefe de Estado extranjero representa a su pas y no es posible, por tanto, que quede sometido
a la ley extranjera.

33

UNIDAD 9

TEORIA DEL DELITO

EL DELITO
NOCIN FORMAL O NOMINAL Y NOCIN SUSTANCIAL O MATERIAL DEL DELITO
Edmundo Mezger en su Tratado de Derecho Penal, al estudiar el delito, comienza con la siguiente frase:
"Delito en sentido amplio es la accin punible entendida como
presupuestos de la pena.

el

conjunto de los

En tal sentido la palabra ha logrado desde hace mucho tiempo carta de

nacionalidad".
En este prrafo trascrito, Mezger sintetiza la tendencia mundial del Derecho Penal al hacer depender la
existencia de la pena a la conceptualizacin del delito.
Con ello iniciamos el anlisis de la parte general del Derecho Penal, que

contemporneamente

comprende; el delito, las penas y medidas de seguridad y el delincuente ste ltimo introducido
gracias a las tendencias que consideran a la persona del sujeto activo o agente del delito como
protagonista; sin el cual no puede haber delito y las penas y medidas de seguridad pierden toda
razn de ser sin l.
El delito est ntimamente ligado con lo licito, uno de sus elementos esenciales de existencia es la
antijurididad que segn las normas culturales, sociales y modos de comportamiento de la sociedad, es
un concepto dinmico que puede variar segn la evolucin a la que est sujeta la sociedad por su propia
dinmica y por su sentido de la perfectibilidad. Esto ha determinado que no puede darse un concepto o
definicin del delito vlido para todas las sociedades y para todos los tiempos, es decir definiciones del
delito in especie, del caso concreto, como por ejemplo dar una definicin del delito de aborto vlido
para todos los pueblos y para cualquier poca. Filosficamente se ha tenido la ambicin de dar una
nocin en s que sirva para todos los tiempos y en todos los pases, pero no han tenido xito, por
las circunstancias anteriormente anotadas, por la existencia de diversas escuelas penales, cada una
con su propia concepcin y porque, en ltima instancia, es algo real y vivo, en ntima conexin con la
vida social y jurdica de cada pueblo y cada, siglo que sigue los cambios que se van produciendo.
Ante estas dificultades se ha concebido dar del delito desde el punto de vista jurdico una nocin
formal y una sustancial.
La nocin formal o nominal del delito ensea que el delito es una conducta, que se opone a lo que la ley
manda, es decir la conduca que la ley considera como delito. Aqu la nocin del delito la
suministra la ley, amenazando con una pena a quien incida en ella. Lo que da realidad objetiva al delito
es la pena o sancin penal. En la nocin formal o nominal sin ley que defina el delito no hay delito,
aunque la conducta sea inmoral o reprochable socialmente.

34

De lo dicho, la nocin formal define el delito como la faccin prohibida por la ley bajo la amenaza de una
pena.

La nocin formal no seala los elementos constitutivos |del delito, es decir aquellos sin los

cuales no puede haber delito, que nosotros en su oportunidad analizaremos.

La nocin sustancial o material del delito explica los Cementos que integran el delito.
Edmundo Mezger nos da una definicin del delito cuando ensea: "Delito es la accin tpicamente
antijurdica y culpable". De acuerdo a ella los elementos constitutivos del delito son accin,
tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.
La conducta ser antijurdica, es decir debe oponerse al ordenamiento jurdico y no justificarse/debe
lesionar o poner en peligro un inters jurdicamente protegido.
No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica, sino tambin debe ser tpica, es
decir caer en un tipo o definicin legal, en otras palabras debe corresponder a un tipo legal, que es la
definicin que da la ley de un delito.
El acto debe ser culpable o sea que la conducta debe ser producto de la actividad, imputable a dolo o
culpa. La accin es imputable cuando puede oponerse al cargo de una determinada persona.
Pero adems de estos elementos se tiene la pena, es decir que la conducta tpica, antijurdica y culpable
debe estar sancionada con una pena.
Estos elementos esenciales, conducta o accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad son elementos
esenciales del delito, sin uno de ellos no hay delito, deben concurrir todos; ninguno tiene
preeminencia sobre los otros. Estos elementos forman una unidad indivisible.
9.1.- ELEMENTOS GENRICOS, ESPECFICOS Y CIRCUNSTANCIALES DEL PELITO.
Siguiendo la definicin de Mezger, hemos dicho que el delito es el acto tpico antijurdico y culpable;
algunos colocan entre estos elementos un cuarto: la pena, nosotros la consideramos como una
consecuencia, pues sin pena el delito no tiene ningn" justificativo, tipificar una conducta como delito si
este no., desemboca en su consecuencia jurdica: la pena, que es como el efecto con relacin a la causa.
No basta la contraposicin de la conducta con la norma jurdica
El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por
razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos tcnicos se mezclan los de
orden poltico, con una posicin totalizadora.
Surge la divergencia al plantear si estos elementos han de ser considerados separadamente corno
plantea Beling; que puede llevar a perder de vista al delito como conjunto como sntesis que engloba los
caracteres pero califica .un conducta como delictiva. Jimnez de Asa, Mezger y otros plantean
considerar los elementos del delito como una unidad globalmente. La ausencia de uno de estos
caracteres da lugar a nuevas figuras jurdicas penales. Guillermo Sa citado por Jimnez de Asa nos da
el siguiente cuadro, poniendo la alternativa de la presencia o ausencia de uno de elementos:
35

ASPECTO POSITIVO

ASPECTO NEGATIVO

a) Actividad

a) Falta de accin b)

Tipicidad

b) Ausencia de tipo

c) Antijuricidad
d) Imputabilidad

c) Causas de justificacin
d) Causas de inimputabilidad e)

Culpabilidad

e) Causas de Inculpabilidad

f) Condiciones
objetivas

f) Falta de condiciones
objetivas

g) Punibilidad

g) Excusas absolutorias.

El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por
razones polticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos tcnicos se mezclan los de
orden poltico, con una posicin totalizadora.
La contraposicin entre estas corrientes no puede ser terminante, el anlisis es una necesidad
jurdica independiente de cualquier doctrina, pues supone que se parte de un todo que para efecto de
su estudio debe separar los elementos sin perder de vista la totalidad o unidad, entendiendo que los
elementos del delito deben entenderse como funcin de unos con los otros, integrndose todos como un
conjunto.
Las concepciones que tratan uno por uno los elementos del delito son denominadas "analticas" y las que
lo estudian como una unidad se conocen como "sintticas". Ni una ni la otra de estas corrientes es
excluyente, ambas tienen como criterio rector la totalidad. : Despus del anterior anlisis podemos
decir que los elementos genricos del delito son comunes a todos, sin considerar lo que es propio a cada
uno en particular; lo genrico es lo que determina que el delito se halle entre los actos jurdicos
produciendo consecuencias de derecho; son los elementos comunes a todos los delitos y sin uno de
ellos no hay "delito. Los elementos especficos son los que distinguen, y diferencian de otros actos, se
oponen al orden jurdico (antijurdico), son propios de cada delito en particular; por ejemplo en el
homicidio lo que lo distingue del robo es la eliminacin de una vida y en el segundo es la apropiacin de
lo ajeno.
Los elementos circunstanciales son los que resultan del acto antijurdico, es decir la pena que no
modifica la naturaleza del delito pero influye en su punibilidad. Por ejemplo i el inciso 2 del artculo 38
del Cdigo Penal Boliviano, dispone que la edad, educacin, costumbres influyen como circunstancias en
la punibilidad.
Los elementos genricos que deben estar presentes para que una accin sea considerada delito son:
conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y para algunos, ms la pena, por ello se denominan
tambin esenciales. Los elementos especficos son aquellos que sumados a los anteriores hacen que el
delito sea lo tpico, antijurdico

y culpable en concreto, referido a uno en particular, por ejemplo

traicin a la Patria, homicidio, estafa. Los elementos circunstanciales hacen que la pena sea calificada
en un ms o un menos.

36

EVOLUCIN HISTRICA DEL DELITO

El primer concepto tcnico del delito .se lo debe a Francisco Cerrara cuando dice que "el delito es la
infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de
un acto externo del hombre, positivo-o negativo, moralmente imputable, polticamente daoso de acuerdo
a este concepto el delito es un ente jurdico, de creacin puramente legal, la norma crea el delito al 3
definirlo como contraposicin a! derecho. Si el delito violenta la ley es una infraccin.
AUSENCIA DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO
Los elementos del delito son esenciales, si falta uno de ellos, ya no hay delito.- En algunas circunstancias
los elementos del delito existen en apariencia y tiene que darse su consecuencia: la pena. La intervencin
de ciertos factores anula a tal o cual elemento y por lo tanto hace desaparecer el delito o impide la
imposicin de la pena. Al lado de los caracteres positivos del delito hay los negativos que lo destruyen
o hacen desaparecer. En el subttulo de Elementos Genricos, especficos y circunstanciales del
delito, hemos enumerado las circunstancias positivas y negativas del delito.
EL DELITO EN LA LEGISLACIN PENAL BOLIVIANA
Nuestro Cdigo Penal de 1834, de filiacin clsica, da una definicin general del delito y de la culpa.
En el articulo 1 define el delito como: "Comete delito el que obre voluntariamente y con malicia, hace
omite lo que la ley prohbe o manda bajo alguna pena. En toda infraccin libre de la ley se
entender haber voluntad y malicia mientras que el infractor no pruebe, o no resulte claramente lo
contrario". Los elementos que contiene esta definicin: son: a) conducta; b) antijuricidad (infringe la ley); c)
culpabilidad (el que libre y voluntariamente y con malicia); d) pena.
El artculo 2 del antiguo Cdigo Penal define -el delito culposo del siguiente modo: "Comete culpa el que
libremente, pero sin malicia, infringe la ley por alguna causa, que puede y debe evitar".

37

UNIDAD 10

CLASIFICACIN DE LA INFRACCIN PENAL

En la historia del Derecho Penal han habido diversas clasificaciones del delito, as por ejemplo el
Derecho Romano distingue entre delitos pblicos, privados y extraordinarios.
El Derecho Cannigo distingua los delitos puramente eclesisticos, los puramente civiles y los
mixtos.
En los tiempos modernos se hacen clasificaciones con mayores fundamentos.
POR SU GRAVEDAD: SISTEMA TRIPARTITO Y BIPARTITO
Por la gravedad de las conductas las legislaciones penales se dividen entre aquellas que distinguen en
infracciones en crmenes, delitos y las contravenciones, es decir las llamadas tripartitas y las bipartitas
que distinguen los delitos y las infracciones.
La clasificacin tripartita es antigua, es incorporada a la legislacin positiva por el Cdigo Penal Francs
de 1791 del que pas a otros pases. Los crmenes seran las conductas que lesionan los derechos
naturales como la vida, la libertad, en tanto que los delitos violan los derechos creados por la legislacin,
como la propiedad ofendida por el robo y las contravenciones infringen disposiciones de polica.
La divisin por la gravedad, ya sea en tripartita o bipartita descansa en un fundamento prctico, que
puede ser determinante incluso para "definir la jurisdiccin,

pero no tiene ningn fundamento

cientfico, pues el principio de legalidad y la concepcin de la tipicidad nos llevan a considerar como
delitos las conductas definidas como tales por la ley y que corresponden a un tipo, sin considerar su
mayor a menor gravedad, que por las causales agravantes o atenuantes adquieran mayor o menor
gravedad.

La conducta tpica, antijurdica y culpable constituye delito.

No existe ningn criterio

serio para establecer la diferencia entre crmenes y delitos, ms an, de acuerdo a circunstancias de
tiempo y lugar se dan las modificaciones legislativas que en algunos casos deja de considerar como
delictivas algunas conductas que eran tenidas como tales y oirs que no se consideraban como ofensivas
a la ley, hoy se las tipifican como delitos, como por ejemplo el narcotrfico, que en el siglo pasado era
indiferente al Derecho Penal.
Francisco Carrara enseaba que los delitos ofenden los altos principios de la tica universal y del
derecho natural, en cambio las faltas y las contravenciones se establecen por simple utilidad social.
La mayor parte de las legislaciones al igual que las opiniones cientficas se muestran favorables a la
divisin bipartita, por considerar que entre crmenes y delitos no existe una diferencia cualitativa,
entre tanto en los delitos y contravenciones o faltas habra una diferencia de naturaleza y cualidad. Los
delitos lesionan las normas jurdicas y caen en un tipo penal, mientras que las contravenciones o faltas
son conductas antisociales que slo constituyen un peligro para el orden jurdico.
Como ejemplos da cdigos que siguen el sistema tripartito tenemos el en Francia, en Blgica,
Grecia, Austria, Suiza,
38

La legislacin boliviana siempre ha seguido la legislacin bipartita.

Los delitos estn contenidos en el

Cdigo Penal y las contravenciones o faltas en las leyes de Polica y otras especiales.
POR LA FORMA DE ACCIN: DE ACCIN, DE OMISIN Y COMISIN POR OMISIN
Esta clasificacin del delito corresponde, por una parte, a la clase .de ley que se viola y, por otra, a la
conducta del agente.
Las leyes pueden ser prohibitivas, que nos imponen una abstencin para no infringirlas, en caso de
contravencin tenemos un delito de comisin que consiste en un acto material que viola una
prohibicin de la norma penal. Por ejemplo tenemos el delito de homicidio definido por el articulo 251
(Cdigo Penal, que consiste en quitar la vida, a una persona es decir, con una accin viola la prohibicin
que est establecida para proteger la vida.
Las normas imperativas nos exigen realizar una conducta, no hacerlo es incumplirlas, es decir la inaccin
"nos da por resultado un delito de omisin que es la abstencin cuando la ley obliga la realizacin de un
hecho. Como ejemplo tenemos la omisin de socorro tipificada en el artculo 262 de nuestro Cdigo,
cuando acaecido un accidente de trnsito, el causante fuga u omite auxiliar a las vctimas. Mezger
fundamenta los delitos de omisin en la circunstancia de que la ley en ciertos casos espera (accin
esperada) que ejecutemos ciertos actos y no lo hacemos.
En resumen son delitos de accin aquellos que se cometen con una conducta positiva, haciendo lo que
la ley prohbe y los delitos de omisin son los que se cometen por no hacer lo que la ley manda.
Existe una tercera clase de delitos en esta clasificacin; son los llamados delitos de comisin por omisin
de omisin impropia, es decir son aquellos en los que se hace lo que no se debe, dejando de hacer lo
que se debe.

El ejemplo clsico de estos delitos es el de la madre que para matar a su nio no lo

amamanta, aunque segn Jimnez de Asa es delito comisivo, pero este autor pone otros ejemplos
basados del deber de solidaridad que tenemos al vivir en sociedad y dice que quien ve avanzar a un
ciego hacia un precipicio y no los detiene, debe considerrsele como reo de homicidio de comisin por
omisin.
Como delito de comisin por omisin podemos citar a manera de ejemplo el tipificado en el artculo 184
de nuestro Cdigo Penal cuando la autoridad encargada de hacer cumplir una sentencia, la- deja de
ejecutar."
COMISIN POR OMISIN
En el origina! del Cdigo no exista una definicin de los delitos de Comisin por omisin, se los
consideraba concretamente en la parte especia! en cada tipo en que se presentaban. Por la
influencia del Finalismo se los incorpora con la reforma.
Los delitos de comisin consisten en hacer algo que la ley prohbe, es un hecho positivo que cambia algo
en el mundo exterior. Mientras que delitos de omisin, llamados tambin de omisin simple, son aquellos
en que no se hace lo que la ley manda, es decir, consisten en una abstencin, la conducta incumple una
norma imperativa.
39

En los delitos de comisin por omisin como dice Edmundo Mezger, el autor no hace lo que debe hacer,
produce por ello un resultado que no deba producir, infringe y menosprecia a! mismo tiempo una norma
preceptiva. Mientras que para Luis Jimnez de Asa existen delitos de comisin por omisin cuando
por un deber de solidaridad no se impide el hecho por causa de una omisin. En el fondo nos dice este
autor que se trata de un autntico delito de accin.
Nuestro Cdigo se inspira en la definicin alemana de esta conducta cuando dice: "es solamente culpable
cuando legalmente debe garantizar que el resultado no se cumpla y cuando la omisin corresponda -a la
realizacin de un delito". En ambos Cdigos se pone nfasis en la posicin ce garante, es decir que el
autor tiene la obligacin de evitar un resultado delictivo y omite hacerlo, garantiza por la solidaridad que
debe tener qu no se producir el mismo, como por ejemplo, el padre garantiza slo por su
condicin la conducta de los hijos menores de edad que no han de incurrir en una violacin Penal
pero no realiza las acciones del caso para evitarla.
La Comisin por omisin consiste en l a obligacin de hacer algo y no cumplir con este deber
causando un delito, como por ejemplo la madre que tiene la obligacin de amamantar al nio
faltando a su deber de solidaridad y garante de la vida de su hijo y no lo hace, por lo que ste muere.
Algunos autores distinguen entre los delitos de omisin pura que siempre estn tipificados en la ley en
cada caso concreto, cuando no se hace lo que la ley manda y los delitos de comisin por omisin los que
tambin pueden ser tmales sin resultado exterior. Los delitos de comisin por omisin generalmente se
los trata como de omisin impropia, aunque son de resultado, por eso nuestra ley dice: "que consisten en
la produccin as un resultado", cuando no se lo evit pudiendo hacerlo, de este modo se viola un
deber jurdico que deba evitar y se esperaba que lo haga como garante, siendo esta violacin causa
de un resultado antijurdico.
DELITO INSTANTNEO, PERMANENTE Y CONTINUADO
Esta clasificacin responde a la forma de ejecucin de la conducta delictiva. Cuando la conducta se lleva
a cabo en un momento o sea cuando el hecho que produce el delito de lugar a dao o peligro que no
se prolonga en el tiempo. Por ejemplo matar con varias cuchilladas inferidas sin solucin de continuidad o
matar de un disparo. El artculo 251 de nuestro C. P. que describe el homicidio simple puede ser citado
como delito instantneo. La determinacin del momento depende de lo que la ley disponga y no del-reloj.
Es necesario tener muy presente que esta clasificacin, se hace desde el punto de vista de la
conducta y no del resultado como el matar de un tiro o matar envenenando da a da a una persona,
como fue la muerte de Napolen Bonaparte, que segn algunos de sus bigrafos fue envenenado por
su carcelero, quien da a da le iba proporcionando cianuro en los alimentos.
El delito permanente se caracteriza en que el hecho que lo configura da lugar a una situacin
daosa o peligrosa que se prolonga en el tiempo a causa de la perduracin de la conducta del sujeto o
sea cuando la conducta delictiva se mantiene en el tiempo y cada uno de sus momentos se
40

considera delictivo o de consumacin. Como por ejemplo podemos citar el delito militar consistente en
la omisin de prestar el servicio militar, la detencin "ilegal sealada por el artculo 292 del Cdigo
Penal o el peculado descrito por el artculo 142.
Para que haya delito continuado se requiere las siguientes notas:
Que el estado daoso o peligroso no se agote en un solo: instante, como en el instantneo, sino que
prosiga durante cierto tiempo.
La prolongacin de la situacin antijurdica se debe a la conducta voluntaria del agente que prosigue sin
interrupcin, despus de realizar el hecho constitutivo del delito y esta es la consecuencia de queel sujeto
activo se halle normalmente en la situacin de poder determinar el cese de continuidad que ha creado.
Pueden cometerse delitos continuados tanto cuando se ofenden bienes materiales o inmateriales.
Algunos tratadistas dicen que el delito permanente presenta dos fases: la fase de la realizacin del hecho
descrito en la ley y la fase de mantenimiento del estado daoso o peligroso. En la primera conducta es
una accin positiva y en la segunda la forma de accin es negativa, de tal manera que en la mayor
parte de los delitos sealados se estara siempre en presencia de una conducta mixta.
Se distinguen en la doctrina penal los delitos necesariamente permanentes, en los que la
perduracin del estado antijurdico es esencial para .que pueda configurarse el delito de los delitos
eventualmente permanentes, en que la persistencia no es indispensable, como el caso del artculo 163
del Cdigo Penal, de anticipacin o prolongacin de funcin pblica.
Se estudia en esta clasificacin los delitos de los delitos instantneos con efecto permanente en los que
sus consecuencias son duraderas, como por ejemplo las lesiones gravsimas descritas por el artculo 270
del Cdigo Penal, En los que el delito se consuma instantneamente pero sus consecuencias pueden
perdurar incluso de por vida.
La tercera clase de delitos de esta clasificacin, la conforman los delitos continuados que se
presentan cuando se producen varias conductas que tienden en la intencin del agente a un fin
comn, pero para que se presente esta situacin es necesario que la ley no de relevancia a cada uno
de estos casos, porque si no tendramos varios delitos y no uno slo. Por ejemplo, el cajero de un banco
que da da y poco a poco va sacando dinero hasta apoderarse de una suma que intencionalmente se
propuso alcanzar al comenzar la primera sustraccin. Este es un solo delito.
DELITOS CONEXOS: CONCURSO IDEAL O DELITO COMPUESTO. CONCURSO REAL O
IDEAL CONCURSO DE LEYES.
El delito conexo o compuesto es aquel que se presenta cuando la comisin de un delito provoca la
aparicin de otros. Algunos lo llaman delito compuesto y dicen cuando un solo hecho constituye dos o
ms delitos.
En este caso se requiere de un nico propsito delictivo en el agente, no obstante producir varios
resultados que no siendo queridos, son la conclusin natural de la accin. Por ejemplo tenemos el delito
41

de incendio pero a consecuencia de ello muere una persona. Algunos autores lo distinguen del delito
simple, que es aquel en que con un solo acto se obtiene un resultado, como por ejemplo el homicidio
simple definido por el artculo 251 del Cdigo Penal.
El delito complejo es aquel que con varios hechos se lesionan varios bienes o cuando uno de los hechos
es un medio necesario para cometer otro, de modo que entre ellos exista relacin de medio a fin. La ley
no los considera hechos aislados, sino que unas lesiones agravan la responsabilidad de la sancin del
delito mayor, como el caso del artculo 206 del Cdigo Penal

Es necesario tener presente que la

aparicin de varios delitos puede provocar un concurso material real de delitos o un concurso formal
o ideal de delitos.
EL CONCURSO REAL O MATERIAL.
Existe cuando se han realizado uno o varios hechos encaminados a fines distintos que causan
diversas infracciones independientes Para que se de esta situacin es preciso: a] que el agente sea el
autor de uno o ms hechos dirigidos a obtener distintos fines delictivos; b) que se produzcan diversas
infracciones; c) que ninguno de los delitos haya sido penado anteriormente, porque sino se dara la
situacin de reincidencia (Cuello Caln).
Nuestro Cdigo Penal en el artculo 45 dice que el concurso real se presenta cuando con designios
independientes con una o ms acciones u omisiones, cometiere dos o ms delitos. Para la sancin
cuando se presente e! concurso rea se siguen diversos sistemas, entre los que podemos citar a) el que
nuestra legislacin seala (45) de la acumulacin jurdica, segn este sistema al culpable de varios
delitos debe imponrsele la pena superior del delito ms grave, debe merecer una agravante; b) el
sistema de la absorcin, conforme a esta, la pena del delito mayor absorbe las con pendientes a los
delitos de menor gravedad; c) el sistema de la acumulacin material, seguida en Espaa, mediante el
cual el autor de varios delitos debe sufrir todas y cada una de las penas correspondientes a los
diversos delitos que cometi. Es evidente que el primer sistema, sin irse a extremos, es el ms real y
ecunime. La Escuela Positiva, principalmente Garfalo, considera que el concurso real de delitos es la
manifestacin de mayor temibilidad del delincuente.
El concurso ideal o formal se presenta cuando una sola conducta se traduce en varios delitos o
como dice el artculo 44 del Cdigo Penal, cuando con una sola accin u omisin se violan diversas
disposiciones legales que no se excluyen entre s. Presenta gran semejanza con el concurso de
leyes, con la diferencia de que en ste hay una oposicin entre preceptos que se excluyen entre s.
En el concurso ideal una sola accin produce varias infracciones o cuando se comete un delito como
medio para cometer otro. En este caso existen dos delitos pero se unifican en la conciencia del
agente por el vnculo que une a unos y otros.

42

Para que exista concurso ideal se requiere unidad de fin. Nuestro Cdigo (44) en caso de concurso ideal
sanciona con la pena de! delito ms grave, pudiendo el juez aumentar e! mximo hasta en una cuarta
parte.
EL CONCURSO DE LEYES
Se presenta cuando a una y misma accin son aplicables dos o ms preceptos que se excluyen
entre s recprocamente.
Para solucionar los problemas que se presenten por el concurso de leyes la doctrina pone tres principios:
a) El principio de !a especialidad mediante el cual la ley especia! excluye, absorbe y arrastra a la
ley general. Por ejemplo la ley de narcticos es especial frente al Cdigo Penal, s aplica la primera.
La legislacin boliviana por determinacin de los procedimientos y Ley de Organizacin Judicial sigue
este principio, b) El principio que aplica la ley principal frente a una subsidiaria que es excluida por
aquella, c) El principio de la consuncin o de la absorcin cuando un precepto de mayor amplitud
comprende e! hecho previsto por otro de menor alcance, prevalece el de mayor amplitud.
POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIN: MATERIALES O DE RESULTADO Y FORMAS O DE
ACTIVIDAD
Esta Clasificacin responde a las consecuencias de la conducta delictiva. En los delitos
denominados materiales o de resultado en su consumacin se exige la aparicin de un resultado material
externo o sea la verificacin de un determinado efecto, distinto de la accin u omisin, como por ejemplo,
en el delito de aborto, definido por Art. 283 del C. Penal. Los delitos llamados formales o

de pura

conducta o simple comportamiento son los que se perfeccionan con la realizacin de una determinada
accin u omisin, es decir se consuman con la sola conducta o manifestacin de la voluntad, en algunos
casos puede tener resultado material. Como ejemplos podemos citar los delitos de calumnia e injuria
definidos por los artculos 283 y 287 del Cdigo Penal. La estructura de estas dos clases de delitos es
diferente, en los delitos materiales la hiptesis tpica consiste en un comportamiento del hombre ms un
resultado material de l, en tanto que en los delitos formales, slo consisten en una accin u omisin,
en ellos se encuentra un dao o un peligro en el solo hecho de que se desarrolle una cierta accin, en
los materiales el resultado externo constituye el dao o peligro en mrito de lo cual la conducta est
prohibida.
La distincin tiene importancia sobre todo en lo que se refiere a la tentativa; en los delitos de
resultado es admisible la tentativa pero no as en los formales.
POR LA FORMA PROCESAL DE LA ACCON PENAL: DE ACCIN PBLICA Y DE ACCIN
PRIVADA
Esta distincin surge por la forma y la titularidad de la accin penal. Los delitos de accin pblica dan
lugar a un procedimiento de oficio, su procesamiento o enjuiciamiento puede ser pedido, iniciado por
cualquier persona y tambin de oficio. Una vez interpuesta la accin e iniciada la sumaria no es desistible
43

ni transable, se debe terminar todo el enjuiciamiento. En los delitos de accin privada o a instancia de
parte el enjuiciamiento requiere presentacin de una querella por la parte lesionada por el delito, no son
perseguibles de oficio Al contrario de los anteriores, son desistibles y transables.
El Procedimiento Penal en e! artculo 5 dice que la accin penal es pblica en los delitos
perseguibles de oficio por el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la acusacin o denuncie de
particulares. Mientras que, en los delitos de accin privada, son perseguibles por accin privada, los
perseguibles por accin privada, solo de los interesados.
Slo son delitos de accin privada, los mencionados el artculo 7 del Procedimiento Penal, como ser,
difamacin calumnie, injuria, ofensas recprocas, violacin de correspondencia no destinada e publicidad,
estupro, violacin de personas mayores de edad de la pubertad, abuso deshonesto, ultraje a! pudor,
rapto impropio, corrupcin de mayores, apropiacin o venta de prenda, violacin de derecho de autor y
de privilegio de invencin, desvo da clientela, corrupcin de dependientes, abandono de mujer
embarazada fuera de matrimonio, abandono de familia, incumplimiento de deberes de asistencia, dao
simple, despojo, alteracin de linderos, perturbacin de posesin, y usurpacin de aguas. La induccin a
la fuga de un menor y e] engao a personas incapaces, son de instancia privada o de accin del
Ministerio pblico en los casos expresamente sealados por ley.
Los dems delitos que figuren en el Cdigo Penal son de accin pblica.
DELITOS DE LESIN, DE PELIGRO, SIMPLES Y COMPLEJOS
Son delitos de lesin los que consumados causan dao directo y efectivo en intereses o valores
jurdicamente protegidos. Entre estos estn la mayora de los delitos definidos por el Cdigo Penal
como por ejemplo el homicidio simple (251), giro de cheque en descubierto (204).
Los delitos de peligro son aquellos en los que es suficiente que el bien mismo sea amenazado, su hecho
constitutivo no causa un dao efectivo y directo en intereses jurdicamente protegidos pero les crean una
situacin de peligro. Por peligro, para el efecto, debemos entenderla posibilidad de produccin, ms o
menos prxima, de un resultado perjudicial. Como ejemplos podemos citar el peligro de estrago
(208), conduccin peligrosa de vehculo (210), el abandono de mujer embarazada si a consecuencia de
ello comete aborto o infanticidio (250).
En la estructura externa de estos delitos se tiene el peligro que es inherente a la conducta criminal, es
preciso considerar el momento en que el delito se perfecciona y establecer si el hecho que integra la
figura del delito constituye lesin o simple peligro de bienes jurdicamente protegidos. Es
necesario considerar que si los bienes protegidos son inmateriales es difcil distinguir su lesin de la
puesta en peligro. Las consecuencias que se pueden distinguir en los delitos de lesin y peligro son
escasas, algunos autores creen que son nulas. Para algunos tratadistas hay una distincin en el
mbito de los delitos de peligro, entre los de peligro cierto y de peligro abstracto. Estos ltimos presentan
las caractersticas de un peligro genrico e indeterminado, pero para Antolisel esto no es correcto
porque el peligro es concreto o no es tal, ya que si el peligro es la probabilidad de un acontecimiento
44

temido, no puede concebirse unas especies de peligro en que sta probabilidad falta. Por eso cuando se
habla de un peligro abstracto no existe en realidad una forma de peligro especial sino una presuncin de
peligro, por ello, la distincin debe ser entre delitos de peligro concreto y delitos de peligro presunto.
Cuello Caln con ms fortuna distingue el delito de peligro comn, cuando se amenaza a un nmero
indeterminado de personas o los casos en general, como por ejemplo arrojar veneno en una fuente
que sirve de aprovisionamiento de agua a una poblacin y el peligro individual que amenaza a una sola
persona, como por ejemplo el homicidio simple (251) que viola el valor vida.
Delitos complejos son los que infringen diversos bienes jurdicamente protegidos mediante hechos
diversos, pero la ley no los considera como delitos aislados,

las lesiones se agravan, de donde

resulta que la responsabilidad penal es la sancin del principal agravada, como por ejemplo la
segunda parte del artculo 264, cuando se practica el aborto sin el consentimiento de la mujer y del aborto
resulta su muerte, El dolito complejo no debe confundirse con los casos en que una accin da lugar a
diversos delitos que configuran el delito compuesto. Tambin debemos mencionar el delito progresivo que
es aquel que de una lesin menor se va pasando a otras mayores como por ejemplo se amenaza con
matar y se concluye matando.
DELITO INFRAGANTI
Esta clase de delitos respond fundamentalmente al orden procedimental, para llamarse delito in fraganti
se toma en cuenta el pronto descubrieron

del delito y del autor. Al efecto el artculo 119 del

Procedimiento Penal considera como delitos infragaritis o infragantes los siguientes:

a) Cuando e! delincuente es sorprendido en el acto de cometer el delito.
b) Cuando acabando de cometerse el delito, el autor fuese perseguido o detenido
inmediatamente o dentro un lapso no mayor de 24 horas.
c) Cuando acabado de cometerse el delito, el agente fu re descubierto con las armas u otros
objetos o cuando el clamor popular lo seala como autor.
Procesalmente el delito flagrante ahorra diligencias pruebas, pues es fehaciente y evidente la
relacin causal entre autor y delito. Donde debe realizarse una investigacin es en aclarar los
mviles que indujeron al delito, la existencia o no de complicidad, etc.
POR LA NATURALEZA INTRNSECA DE LA INFRACCIN: DELITOS COMUNES; DELITOS
POLTICOS. NATURALEZA Y CRITERIOS: OBJETIVO, SUBJETIVO Y MIXTO DIFERENCIAS
ENTRE DELITO POLTICO, COMN Y SOCIAL
Ferri planteo el concepto de delito evolutivo, que segn l, son los actos que tratan de hacer
evolucionar a la humanidad aunque sean con concepciones aberrantes. En el fondo la delincuencia
evolutiva no ha podido sustraerse a las transformaciones del mundo. Hace algunos aos por
ejemplo, la hereja o el adulterio eran delitos, hoy ya no lo son; o en el pasado la contaminacin del
ambiente no era delito, hoy muchos pases ya tipifican como tal, la produccin y consumo de drogas no
era delito, hoy lo son.
45

En el campo que enfocamos, el tiranicidio, no era delito sino un hecho que mereca elogio.
Tenemos que aceptar el
hecho de que
la
naturaleza del rgimen poltico influye en la
consideracin de la gravedad de los delitos polticos. En un rgimen democrtico el delito poltico es
considerado y tratado de modo ms leve y ms benignamente que los delitos comunes y totalmente lo
contrario resulta en las dictaduras.
Propiamente la distincin entre delitos comunes y polticos se remonta de modo ms claro al Cdigo
Francs de 1830, el Rey Luis Felipe establece la diferenciacin y trata jias seriamente a los ltimos. Esta
diferenciacin cobra en: nuestros das una marcada importancia por el surgimiento de dictaduras,
que cualquier conducta poltica ja tipifican como delictiva, sobre todo en Latinoamrica, pases en los que
la lucha por recobrar la vigencia de la democracia y los derechos humanos nos conduce

E]

terreno

poltico, saliendo de |los lmites que las dictaduras ponen a este ejercicio.
Tambin la distincin y clara visin de los delitos polticos tiene importancia para el asilo, la
extradicin y la amnista. El asilo y la amnista slo se conceden para los delitos polticos en la extradicin
sta no procede en delitos polticos.
El tratamiento penal de los delitos polticos nos da un diagnstico del sistema poltico vigente en un pas.
No obstante esto, no existe mucho acuerdo en la definicin o conceptualizacin de los delitos comunes y
polticos.
Eugenio Cuello Caln da un concepto que puede ser aceptado, dice: "Es delito poltico el cometido contra
el orden poltico del Estado, as como todo delito de cualquier otra clase determinado por mviles
polticos.
De acuerdo a este concepto en el Cdigo Penal Boliviano seran delitos polticos los consignados en el
Libro 22, Ttulo I, Captulos I y II, es decir delitos contra la seguridad exterior, e interior del Estado, del
artculo 109 al 129. Como los delitos contra la seguridad exterior del Estado atacan la misma existencia
de la Nacin y no slo el orden jurdico, conceptos que no deben considerrselos como delitos polticos,
quedando estos reducidos a las figuras comprendidas en los artculos 121 al 129 inclusive. En la vida real
se ha visto que muchas veces es difcil distinguir si un delito es poltico o comn, as por ejemplo: Un
sujeto por razones personales mata a un Presidente de la Repblica, este delito es comn o poltico?
pues provoca alteraciones polticas, o se mata a un Presidente para cambiar el gobierno, tiene
implicaciones polticas, pero matar es delito comn, o robar un banco para generar recursos con fines
polticos. Es delito comn o poltico? Si es con fines lucrativos no polticos y descubierto el robo se
pretende encubierto con el fin poltico, cmo puede precederse a la calificacin?, la situacin es ms
difcil an, porque en la vida real no se presenta un delito poltico puro, casi siempre es conexo o
complejo con delito comn.
En los sistemas democrticos esto se soluciona acudiendo a la absorcin del delito comn por el poltico
y en las dictaduras a lo inverso.
46

Por estos problemas y complicaciones que surgen, para calificar un delito comn o poltico se siguen tres
teoras:
DELITO SOCIAL
Algunos tratadistas consideran que los delitos sociales son dirigidos a la perturbacin o destruccin del
actual rgimen social y econmico o los -delitos cometidos con ocasin de la lucha de clases o de
conflictos entre capital y trabajo.
Se discute si estos delitos deben ser tratados igual que los polticos, para algunos tratadistas, como
Cuello Caln, no puede ser esto porque tender a la destruccin del rgimen social y econmico y no
al poltico.
Para salvar estas objeciones Luis Jimnez de Asa siguiendo el criterio de los positivistas adopta la
denominacin

de delitos

"poltico-sociales"

pues

la delincuencia

social

es por causa

fundamentalmente econmica, al atacar el orden econmico social -necesariamente repercute o

apunta al orden poltico. El objeto es poltico-social y el mvil es social, por ello no' se puede separar
tajantemente lo social de lo poltico. Por estas razones muchos ilustres tratadistas lo asimilan al
delito poltico y le dan las soluciones que se aplican a stos.
DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD
A raz de la derrota de los pases del eje, Alemania-Italia-Japn, en la segunda guerra mundial, los
aliados (Gran Bretaa, Estados Unidos de Norteamrica, la Unin Sovitica y Francia) quisieron imponer
el derecho del vencedor y organizaron el tribunal de Nremberg para juzgar principalmente a los
jerarcas nazis, para esto se agit mucho la bandera de los delitos de guerra confundindolos con los
delitos contra la humanidad, de esa humanidad, siendo as que son, diferentes. En el tratado de Versalles
firmado al concluir la I Guerra Mundial, se tienen normas referentes a los crmenes de guerra que son
los hechos que violan las reglas establecidas por las leyes y usos de la guerra, codificados en los
acuerdos y convenciones internacionales.

Son hechos penados por las legislaciones comunes de los

pases, como ser por ejemplo: homicidios, destrucciones, incendios, empleo de inmoderadas violencias,
muerte y maltrato de prisioneros, ejecucin de rehenes, despojo de heridos o prisioneros, el saqueo, la
destruccin inmotivada de poblaciones, el asesinato y la violencia graves contra las personas de la
poblacin civil, etc.

Son violaciones del Derecho Internacional y estn penadas en particular por la

legislacin militar, sujetos activos de estos delitos pueden ser los enemigos y/o sus aliados.
Muy diferentes de los crmenes de guerra son los crmenes contra la humanidad que atacan los derechos
fundamentales de la persona humana como la vida, la integridad personal, la libertad, por razn de su
raza, religin o nacionalidad. Es muy difcil dar una definicin o un concepto de los crmenes contra la
humanidad
Los delitos contra la humanidad estn considerados por las legislaciones particulares de los pases como
graves y castigados con penas severas, pero en el caso de que el sujeto activo sean personas u
organizaciones que actan como rganos del Estado o bajo proteccin, o con su tolerancia, se considera

47

que rebasan e! campo de aplicacin de la Ley. Nacional, violan el Derecho Internacional y deben ser
juzgados por un tribunal internacional.
EL GENOCIDIO
El genocidio deriva etimolgicamente del vocablo griego:

genos-raza y del latino caedes-muerte. Es

el delito que constituye la destruccin de grupos nacionales, raciales o religiosos, motivada la accin
'en situaciones de raza, nacionalidad o religin. As se dice que en la Alemania del 111 Reich se
incurri en genocidio por exterminar judos por causa de la raza. Estos delitos pueden ser cometidos en
tiempos de guerra o de paz. Podemos decir que el genocidio es tambin un crimen contra la humanidad
restringido en su alcance. Nuestro Cdigo Penal en su artculo 138 tipifica el genocidio como: "El que
con el propsito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso diere muerte o
causare lesiones a los miembros de un grupo o los cometiere a condiciones inhumanas de subsistencia o
les impusiere medidas destinadas a impedir su reproduccin o realizar con violencia el desplazamiento de
nios o adultos hacia otros grupos, ser sancionado con presidio de 10 a 20 aos.

En la misma

sancin incurrirn l o los autores u otros culpables directos o indirectos de masacres sangrientas
en el pas. Si l o los culpables fueren autoridades o funcionarios pblicos, la pena ser agravada
con multa de cien a quinientos das".
La tipificacin que da nuestra ley penal es amplia y comprensiva de varias conductas, que va desde:
destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso, dar muerte o causar lesiones a los
miembros del grupo someterlos a condiciones inhumanas de subsistencia Este concepto es muy
general pues puede comprender la fijacin de salarios que no cubran la satisfaccin de elementales
necesidades o condiciones malsanas de trabajo o peligrosas, etc.
Imponer medidas destinadas a impedir su reproduccin como por ejemplo forzar el uso de
anticonceptivos acudir al aborto; desplazamiento de nios o adultos a otros grupos/e nuestro
concepto deba decir a otros lugares; provocar masacres sangrientas que constituye otra especie delictiva
contra la humanidad. Se recalca el vocablo sangriento para diferenciar de la masacre blanca, que
es el despido masivo de empleados u obreros. Las masacres sangrientas en Bolivia se originan
generalmente por causas sociales, como por ejemplo en 1942 la masacre del asiento minero de
Catavi.

48

UNIDAD 11

LA ACCIN EN EL DELITO
GENERALIDADES
Hemos dicho que el delito es una accin tpicamente antijurdica, culpable y punible.
concepto resulta que el primer elemento generador del delito es

la accin.

De este

Los tratadistas

alemanes prefieren usar los trminos accin q hecho penal. Gran parte de los penalistas italianos como
Antolisei, Grispigni y otros visan el vocablo de conducta. Para nosotros es indiferente usar los trminos de
accin, hecho penal, conducta y/o acto.
Por conducta, para los fines penales,

entendemos

la manifestacin de la voluntad que mediante la

accin produce un cambio en el mundo exterior, o que por no hacer lo que se espera deja sin
modificar ese mundo externo, cuya mutacin se aguarda (Jimnez de Asa).
La conducta o accin tiene un sentido amplio, comprende el hacer y el omitir (no hacer).
Como elemento genrico del delito sin accin no puede configurarse ste.

Los elementos de la

accin son tres:

1. Manifestacin de la voluntad. Es la decisin de ejecutar un acto, querer hacer o no hacer.
La voluntad debe ser consciente, es decir saber lo que se decide, espontnea, que surja
libremente y contener cierta representacin del resultado que puede advenir si se realiza.
2. Resultado: es el cambio en el mundo exterior causado por la manifestacin de la voluntad o la
no mutacin de ese mundo externo por la accin esperada y que no se ejecuta.
3. Nexo causal entre la manifestacin de la voluntad y el resultado: Algo as como la relacin de
causalidad entre causa y efecto. Por ejemplo en el homicidio, que es matar a otro, si el querer
matar (voluntad) quita efectivamente la vida a otro (resultado) y el nexo causal la relacin entre
la manifestacin de la voluntad y la extincin de la vida ajena.
Finalmente diremos que la conducta puede entenderse en un sentido amplio que consiste en la
conducta exterior encaminada a un resultado, tanto la accin positiva como la pasiva u omisin.
La conducta en sentido estricto son los movimientos corporales voluntarios dirigidos a la obtencin de
un fin determinado.
1. ACCIN POSITIVA. DELITOS CONSUMADOS, FRUSTRADOS Y TENTADOS
La accin como concepto puede expresarse a travs de dos formas, en un hacer activo, positivo,
que penalmente da los delitos de accin, de comisin, hacer lo que la ley prohbe y la conducta de
omisin, que da lugar a los delitos omisivos, no hacer lo que la ley manda.
Ambas formas del hacer, comisivo y omisivo, son expresiones de la conducta. Como ya se ha
reiterado anteriormente, la accin es un elemento del delito, en este sentido la accin o conducta
positiva comprende un movimiento corporal y voluntario destinado a producir un cambio en el mundo
49

externo. Para el Derecho Penal, para que exista la accin, no es necesario que siempre se de el
cambio, solo basta para que la conducta tenga significacin penal, que haya la posibilidad de que se
produzca el cambio, de ah caen en la tipificacin no slo los delitos consumados sino tambin los
frustrados y la tentativa.
Con los ejemplos simplificaremos lo dicho: como delito de homicidio .consumado hay accin y un
cambio en el mundo externo,

disparo

(conducta) y

como resultado de esto mato (cambio en el

mundo externo). En, el mismo caso, tratndose de delito frustrado, hay accin con el disparo pero falla
el impacto y el proyectil se va al espacio, no hay cambio. En la tentativa no dispar porque el agente no
encuentra a la posible vctima, pero prepara todo el escenario para el delito, hay accin y no se provoca
un cambio en el mundo externo.
De todos modos, las acciones estn dirigidas a obtener un resultado, por ello es que el caso fortuito
queda excluido del campo penal, a no ser que haya culpa. De igual manera se excluyen las pretensiones,
decisiones o deseos que se quedan en el fuero ntimo sin que se hayan manifestado. La mayora de
los delitos tipificados en nuestro Cdigo Penal exigen una conducta positiva, como por ejemplo, en el
caso del homicidio simple (251) o en el robo (331). En todos estos delitos de accin positiva el autor
viola una norma prohibitiva que manda no realizar estos actos.
ELEMENTOS DE LA ACCIN
Como

precedentemente hemos explicado, los elementos de la accin son la manifestacin de

voluntad, el resultado y la relacin de causalidad; considerando que el concepto de accin puede ser
comprendido en sentido restrictivo o amplio en relacin con el resultado. Segn el primero, la accin se
limita al movimiento corporal independientemente del resultado.
comprende el resultado de la conducta y del enlace causal.

En el sentido amplio se

Los tres elementos de la accin se

refieren a este segundo concepto.

a) La manifestacin de la voluntad es la expresin o exteriorizacin de una voluntad. Si la
voluntad no se exterioriza a travs de alguna expresin queda como acto conciencia, no puede
ser punible, pues la conciencia no es jurdicamente juzgable. Los estados internos, un
pensamiento, un deseo, un propsito no expresado, no tienen relevancia jurdica, ya Simn
Bolvar deca sobre la conciencia no hay juicio o ley que valga.
La manifestacin de la voluntad ha de ser consciente, espontnea y libre.

Es necesario tener en

cuenta que los requisitos que requiere la manifestacin de la voluntad, no se integra por slo
ingredientes externo Antolise dice que: "Es necesario el concurso de un factor psquico que venga
a dar al movimiento corporal o la ausencia del mismo un significado con respecto a la personalidad
del autor" o sea atribuir el acto al querer expresado del agente.
b)

El resultado es sinnimo de efecto, reclama la realizacin de un hecho,

es el producto de la

conducta, en otras palabras, es el efecto externo que" el Cdigo Penal califica como delito para
reprimirlo; es el efecto que el orden penal toma en cuenta cuando enlaza al mismo las consecuencias
penales y consiste eh la modificacin que con el acto se introduce en el mundo externo o el
50

peligro de que dicha alteracin se produzca. Cuando la alteracin se produce se tiene un delito de
lesin, como cuando se incendia una casa, y si no se tiene resultado estamos frente a un delito de
peligro, como por ejemplo, el abandono de un nio que no sufre dao o las amenazas, pero en
todos estos casos se supone que existe una tipificacin.
El resultado

como modificacin

fsico, cuando se destruyen .cosas;

exterior

perceptible, puede revestir distintas formas: resultado

fisiolgico

biolgico,

como cuando se mata; psquico

cuando por ejemplo, la percepcin de una injuria. Hasta aqu hemos hablado del resultado corno
concepcin naturalstica.
La Concepcin jurdica del resultado es la ofensa o violacin del bien o valor jurdicamente protegido que
coincide con el dao criminal.
Edmundo Mezger cuando habla del resultado lo hace en relacin al tipo, por eso lo considera como la
realizacin del tipo penal, de ah es que comprende tanto la conducta corporal del agente como el
resultado externo causado por esa conducta.
En lo que se refiere al resultado y al peligro, ste representa una conducta o una actitud de

la

persona con respecto a los bienes jurdicamente protegidos, por ello al lado del resultado, el peligro entra
la probabilidad de un dao y se funda en la experiencia de casos semejantes y es posible que sobre la
base de la experiencia establecer a priori la capacidad de un hecho por causar un otro hecho, pues
existe la previsin de un resultado. Debemos tener presente que no todos los delitos producen un
resultado material daoso, como es el caso de los delitos formales o de actividad que no producen una
modificacin del mundo exterior, no tiene resultado en el sentido naturalstico pero s en el concepto
jurdico, porque ofenden bienes protegidos el derecho. Por lo dicho el resultado material del evento
criminal no es siempre elemento esencial para delito exista o se perfeccione.

51

UNIDAD 12

TEORA DEL TIPO

TEORA DEL

TIPO.

CONCEPTO

DEL TIPO PENAL: SOLO ES PUNIBLE EL QUE

ACTA TPICAMENTE
Si bien el delito es negacin, violacin

infraccin de la ley penal, es decir una conduca

antijurdica por ser contraria a la ley, no es slo eso, puesto que de ser as cualquier conducta se podra
conceptuar como delictiva, lo que desnaturalizara el Derecho Penal y se convertira en un pe- ligro para
la libertad, puesto que las personas

no podran saber que conductas constituyen delito y cules no.

Para evitar esto, lo antijurdico en materia penal est encuadrado en lo que se conoce por "tipo", que
define y establece los elementos de los delitos en especie y determina en forma concreta lo que es delito.
Por ello Mezger define al tipo penal del siguiente modo: El tipo en el propio sentido jurdico-penal
significa ms bien el injusto descrito concretamente por la ley en sus diversos artculos, y a cuya
realizacin va ligada la sancin penal".
Algunas veces como sinnimo de tipo se usa definicin, figura penal del delito.
Cuando hablamos del tipo nos referimos a un elemento genrico del delito, sin el cual no hay delito. Pues
cuando dijimos que el delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable hemos enumerado
los elementos genricos del delito.
Mezger distingue dos expresiones del tipo: a) El tipo accin como conjunto de presupuestos del acto
punible y, b) El tipo injusto como parte del tipo-accin que se relaciona con la antijuricidad del hecho.
El tipo juega un papel de primera importancia en el Derecho Penal, pues lo que no es tpico no
interesa a nuestra materia, por ello se dice que juega un doble papel: como garanta penal porque limita
el jus puniendi y la de constituir la base- del delito.
Para unos autores, la teora del tipo est inserta en la antijuricidad, puesto que consideran que e! tipo
es un injusto penal concretado en un precepto del Cdigo o en una ley; para otros, en los que se
encuentran los finalistas, el tipo ocupa un lugar inmediato a la accin. Esta puede ser antijurdica,
pero si no se adecua a un tipo penal, no es delito, por ello se dice que sta es la accin tpicamente
antijurdica y culpable. De aqu concluimos que una conducta puede ser tpica pero no antijurdica, como
el caso de legtima defensa (causa de justificacin) y puede ser antijurdica, pero no delito, si no est,
tipificada, como en el caso de incumplimiento de un contrato que es ley entre las partes pero no es
delito por no encontrarse definida como tal.
De lo dicho deducimos que el delito es la adecuacin de la conducta a la figura descrita por la ley, por
ello para que una conducta sea incriminable es necesario que el legislador la haya descrito en un tipo.

52

La descripcin es el upo o figura del delito. Por ejemplo, el homicidio tiene el tipo del artculo 251 del
Cdigo Penal que lo define como matar a otro.
Al describir los delitos, el tipo no seala todas las circunstancias que concurren en la comisin del delito,
sino que indica los elementos generales, por ello no es ms que un esquema ideal o rector que
sintetiza las notas constitutivas del delito. El tipo por estas razones no incluye la antijuricidad ni la
culpabilidad, sino que es un presupuesto de la punibilidad.
Por ello es que el tipo debe ser estudiado junto con la antijuricidad no siendo ninguna de las dos
dependientes el uno del otro.
Reiterando que ausencia del tipo supone la inexistencia de delito, lo que llev a Beling a decir:
"Ningn delito, ninguna pena sin tipicidad".
En la dogmtica vigente el concepto "tipo" se entiende del siguiente modo:
a) Como un concepto de la teora general del derecho significativo de la totalidad de los
presupuestos que dan lugar a una consecuencia jurdica.
b) Como la total accin punible de hallarse el tipo libre de valoracin (Beling).
c) c) El tipo injusto, comprendido en sentido restrictivo en que concreta y reconforma la
antijuricidad, si bien sta es carcter del delito y no del tipo.
La doctrina finalista sita el tipo dentro del delito do loso asignndole una funcin de concrecin y de
garanta el tipo concretiza los elementos especficos de cada delito en particular y es garanta de
legalidad, exponiendo como lo hace Maurach una parte objetiva y otra subjetiva del tipo,
constituyendo uno de los cuatro caracteres genricos de delito.
POSICIN DEL TIPO EN LA SISTEMTICA. ESTADO ACTUAL
El delito es conducta tpicamente antijurdica y culpable, con esto se da a entender que todo delito es
conducta injusta, tipificada, lo que se expresa del siguiente modo: todo acto tpico es a la par
antijurdico a no ser que intervenga una causa de justificacin.
Por lo expresado la teora del tipo para unos est inserta en la antijuricidad, ya que el tipo es injusta
penal concretado, definido y expresado en una figura del cdigo o de una ley. Para otros, como para los
Finalistas, el tipo ocupa lugar inmediato a la accin, su contenido y exposicin dista de la
concepcin de la dogmtica clsica. Terceros, postulan que la tipicidad es principio del sistema del delito,
inscribindose dentro de ella la teora de la accin o incluso con anterioridad al planteamiento del tipo
como elemente del delito.
Segn Mezger el tipo debe ubicarse formando parte de la teora de la antijuricidad, sirviendo de
puente entre la parte general y la parte especial del derecho penal.

53

De acuerdo a lo anteriormente expuesto, la posicin del tipo en la sistemtica es como elemento genrico
del delito viene despus de la accin, independientemente de lo antijurdico y ms bien como
antecedente a ello, pues lo antijurdico penal slo cobra relevancia penal cuando est inmerso en un tipo.
FUNCIN
Los tipos penales contienen descripciones de comportamiento que definen una conducta como de- lictiva
cuando ella se adecua a su contenido, lo que a su vez determina el carcter antijurdico. Para que un acto
tenga valoracin jurdico-penal tiene que coincidir con un tipo, lo que no es tpico no interesa a la
valoracin jurdico-penal. Por lo expuesto podemos decir que el tipo cumple prin- cipalmente dos
funciones. Una funcin de garanta porque limita el ius puniendi slo a los actos definidos por el tipo. Otra
funcin es constituir la base del delito.
Mezger ense que sin el tipo las conductas ms repudiadas- por atacar valores jurdicos protegidos de
gran significacin en la vida en sociedad, caeran en un estado de incertidumbre y de falta de seguridad,
pues al carecer de una descripcin no se tendra la certeza de lo que es o no es delito. La claridad que el
derecho penal pone en este campo y que constituye una garanta para que al obrar de antemano
conozcamos si es o no es delito, es mediante el tipo.
ELEMENTOS SUBJETIVOS Y NORMATIVOS DEL TIPO
La base de los entes penales est constituida por una descripcin fctica, pues a travs de los tipos se
describen conductas que pueden ser objeto de represin penal. Por ello, la descripcin tpica tiene
referencias al mundo exterior corporal, a la vida anmica del agente o la violacin que juzga, de ah es
que los elementos del tipo pueden ser objetivos, subjetivos y normativos.
1. Elementos subjetivos
El anlisis de lo injusto demuestra que en muchos casos depende de caractersticas Subjetivas, o sea
que se encuentran en la psiquis del autor, Pero como el tipo penal es un injusto descrito, por ello es .que
los elementos subjetivos del injusto se refieren al tipo y por medio de ellos se describe ciertos
estados y procesos anmicos del agente que se comprueban por el juez come caractersticas del injusto
punible.
Despus de lo anotado diremos que los elementos subjetivos del tipo son los especficos y
circunstanciales del delito que se refieren a las caractersticas psquicas del sujeto activo.
Los elementos subjetivos del tipo no se refieren a la culpabilidad en general o sea a la relacin tica y
psicolgica entre el sujeto y su acto, sino ms bien, a ciertas actitudes que aunque dependientes del
fuero interno del agente son tomados en cuenta para descubrir el tipo legal de la conducta. Es por eso
que tienen que probarse, de ah es que por ejemplo cuando el Articulo 240 del Cdigo Penal dice que es
bigamia casarse en segundas nupcias "sabiendo" que el primer matrimonio no est disuelto, se seala
un elemento subjetivo que debe probarse que el sujeto saba que no poda casarse.
54

2.- Elementos objetivos del tipo

Son los diferentes tipos penales que estn en la parte especial del Cdigo tienen como punto de arranque
una descripcin objetiva de determinados estados y procesos que deben constituir la base de la
responsabilidad penal.
Se trata de estados y procesos externos, especial y temporalmente perceptibles por los sentidos, fijados
por la ley descriptivamente y que en su oportunidad deben ser apreciados por el juez. Por ejemplo, el
matar a otro es homicidio simple que objetivamente se adecua al Artculo 251 del Cdigo Penal.
3.- Elementos normativos del tipo
Los elementos subjetivos y objetivos analizados se refieren a las partes integrantes del tipo penal fijados
descriptivamente como determinados estados y procesos corporales y anmicos que han de ser
comprobados caso por caso por el juez frente a los cuales se encuentran los elementos
normativos del tipo, que son los presupuestos del injusto tpico que lo pueden ser determinados mediante
una especial valoracin del hecho. La tipicidad como ya hemos explicado es un elemento descriptivo del
delito y que la antijuricidad es un elemento valorativo o normativo del mismo. Sin embargo en la tipicidad
ya existen algunos elementos normativos: a) cual el legislador considera y describe qu conductas debe;|
tomadas como delitos, esto se presenta cuando se hace una apreciacin valorativa de ellas, b) cuando el
juez "examina el hecho concreto para establecer su adecuacin o inadecuacin al tipo penal respectivo.
COMPONENTE DEL TIPO: a) BIEN JURDICO; b) OBJETO DE PROTECCIN;

c)

OTROS

ELEMENTOS
Los componentes del tipo ms comnmente aceptados por la mayor parte de los tratadistas son el bien
jurdico, el objeto de proteccin, ataque y otros.
a)

Bien jurdico: Partimos del hecho de que el contenido material del injusto es la lesin o el
peligro de bienes jurdicamente protegidos. Estos aparecen como el objeto de proteccin de la
ley o como el objeto de ataque contra el que se dirige el delito. Por ejemplo, el tipo del Artculo
251 del C.P. el bien jurdico que se pone en peligro con el delito es la vida. Es as que el tipo
protege un inters humano que a su vez es un valor considerado por el Derecho.

b)

Objeto de proteccin y ataque: Segn el inters que toma el Derecho se denomina bien
jurdico. Pero segn la perspectiva en que se lo tome aparece como objeto de proteccin de la
ley o de objeto de ataque contra el que se dirige el delito.
El objeto jurdico est formado por un objeto irreal, pero el objeto de ataque es parte del
mundo fsico, pertenece al mundo de la realidad. La persona en el homicidio (Art. 251) y la cosa
en el robo (Art. 331), constituyen los objetos de proteccin del tipo penal. En tanto que la vida
o la propiedad son las entelequias jurdicas integrativas del bien jurdico. Al primero alude el
precepto, mientras que el segundo deber obtenerse de la interpretacin de los tipos.

c)

Otros elementos: Algunos otros entes penales puestos en peligro o violados por el
comportamiento delictivo pueden ser: 1) relacin habida entre el sujeto activo y pasivo; 2) el
lugar y tiempo de la accin; 3) el medio empleado; 4) los mviles o propsitos perseguidos;5)
posicin social del culpable; 6) la naturaleza del deber Violado; 7) el grado de
culpabilidad.
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IMPORTANCIA DE LA TIPICIDAD. GARANTA PENAL Y PROCESAL.

Despus de lo dicho en torno a la tipicidad salta a simple vista su tremenda importancia que la
convierte en elemento esencial del concepto del delito, por ello nos dice M. E. Mayer que: "La
tipicidad es el primero y penalmente el ms importante indicio de la antijuricidad".
Cualquiera que sea el papel que se asigne a la tipicidad no puede desconocerse su significacin
decisiva en la teora jurdica del delito, por ello es que E. Mezger deca: "La teora del tipo llega a ser
cada vez ms la piedra angular de la dogmtica jurdico-penal y el lazo de unin entre la parte
general y la parte especial".
LA AUSENCIA DEL TPO: LA AUSENCIA DEL TIPO .SUPONE AUSENCIA DE DELITO
Binding deca, parafraseando e! principio de legalidad:'"No hay delito sin tipo". El tipo fundamentalmente
tiene un carcter descriptivo, nos expresa las condiciones para

que

una conducta pueda o no

ser tenida como delito. Si no hay concordancia entre un hecho y la descripcin legal del delito, debe
concluirse por su falta de tipicidad, consecuentemente el acto es impunible. La falta de tipo se
denomina tcnicamente como atipicidad, caso en el que no hay delito, puesto que nos regimos por
el principio de legalidad (Nullum delicti, nulla poena sine lege). Cuando se admite el sistema de libre
arbitrio o de la analoga, el tipo ya no juega un rol tan preponderante, pero en el sistema penal Boliviano,
corno en el de todos los pases que hincan sus races en el Derecho Penal Europeo,
expresiones maysculas
delito.

cuyas

fueron las Escuelas Clsica y Positiva, el tipo es definitorio, sin l no hay

El principio enunciado acadmicamente por el magistrado italiano Cesar Bonesana marqus

de Beccaria dice: "No hay delito, no hay pena sin ley previa", encuen- tra su expresin fctica en el
tipo que describe en concreto un delito, si no hay la descripcin lgicamente no hay delito. La tipicidad
es un elemento esencia! del delito, si falta, no hay delito, por ms que el hecho sea reprobado por la
sociedad, adverso y condenado por la moral y daoso, no es delito. Esto suceda hasta hace ms
o

menos

treinta aos, cuando no exista una tipificacin del narcotrfico. Esta actividad era

reprochada por la sociedad, era daina y violaba valores jurdicamente protegidos, pero no tena tipo,
se pretenda enjuiciarla acudiendo a la analoga, pero con la excepcin de atipicidad se desmoronaba
la sindicacin.

56

UNIDAD 13

LA ANTIJURICIDAD
CONCEPTO
Hemos dicho que el, delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable, de ello resulta que la
antijuricidad es un concepto genrico del delito, sin ella no hay delito.
De modo general lo antijurdico es lo contrario al derecho. La accin antijurdica. Contradice las
normas jurdicas es un juicio de valor que nos dice lo que no esta de acuerdo con La ley, en tanto
que la tipicidad es una descripcin Una accin es o no antijurdica, no existen zonas intermedias.
Se determina si una accin es antijurdica cotejando solo las reglas o preceptos del Cdigo.
La accin solo es punible si es antijurdica, lo contrario seria caer en el terreno de la arbitrariedad
que pone en peligro la libertad.
El juicio que hacemos para determinar la antijuricidad expresa el carcter injusto de la conducta,
recae sobre la accin como tal y solo puede ser obtenido cuando se conoce el resultado del acto. En
ltima instancia la circunstancia de que el autor haya actuado antijurdicamente es lo decisivo en la
punibilidad.
Cuello Calon afirma que no hay antijuricidad sin ley penal y para ello se basa en la vigencia del principio
de legalidad. En tanto, que Antolisel, Grispigni y otros, conceptan que la antijuricidad no es un simple
elemento del delito, sino el delito mismo.
Al constituir la antijuricidad, lo contrario al derecho, no se lo debe confundir con lo antisocial del
delito; no se trata de que lo antisocial sea indiferente al derecho, sino que los delitos causados son
jurdicamente relevantes en la medida en que el derecho los recoge, el legislador, valora aquellos
actos antisociales para darles carcter antijurdico. En suma no debe confundirse lo jurdico, y en su
caso, lo antijuridico, con las razones que el legislador ha tenido para crear el derecho positivo.
Es necesario considerar que no existe una antijuricidad especial para el derecho penal, pues la
unidad del sistema jurdico determina que cuando una conducta es contraria a la norma, sea esta penal,
civil, comercial, laboral, etc., es antijurdica aunque en cada uno de estos casos adquiere una
significacin y consecuencias distintas, teniendo en cuenta que en nuestro campo especifico la
antijuricidad constituye un carcter esencial del delito.
ANTIJURICIDAD GENERAL (GENRICA) Y ANTIJURDICA PENAL (ESPECIFICA)
La antijuricidad general o genrica se refiere a lo injusto sin precisarlo en sus peculiaridades propias
para cada caso. Esto est en relacin a lo expresado precedentemente de que la antijuricidad
genrica existe para todo el derecho puesto que es lo contrario a la ley.
57

La antijuricidad penal, especfica para nuestra materia, es aquella en que lo injusto est referido a una
descripcin especfica de un delito. Es decir lo contrario a la ley que es lo antijurdico y por lo tanto
injusto jurdico, coincide con un tipo penal y ello determina que sea antijurdico especfico penal.
Por ejemplo el incumplimiento de un contrato constituye lo antijurdico civil, que al carecer de tipo penal
no es delito, pero si uno mata a un semejante, esa conducta coincide con la descripcin del Articulo
251 del Cdigo Penal, como delito de homicidio.
Por lo expuesto, la antijuricidad penal no es cntrica sino especfica, donde muchos tratadistas
afirman con razn que: "La tipicidad es el lmite de la antijuricidad", sin ella no hay delito como
tampoco antijuricidad penal.
ANTIJURICIDAD FORMAL Y MATERIAL
La distincin entre una concepcin formal y otra material del delito, en cierto modo se la traslada a la
antijuricidad en una doble perspectiva; formal o material. La primera citada en la pura redaccin del
precepto y la segunda formada por el contenido o mejor dicho integrada por un valor o bien jurdicamente
protegido.
La accin u omisin antijurdica siempre contemplara esta doble concepcin, de un lado, infraccin o
peligro de un mandato legal, y de otro lado, la lesin o peligro de un determinado inters o valor. La
andjuricidad formal esta representada por la infraccin de un precepto vigente y la antijuricidad
material se realiza por la violacin o puesta en peligro de un valor o bien jurdico protegido. Ambos surgen
coetneamente unidos y solo se distinguen en el mbito terico.
El principal tratadista que propugna una distincin entre una antijuricidad material y otra formal es
Franz von Lizt. AI respecto se hacen las siguientes distinciones:
1. La conducta es formalmente antijurdica cuando viola una norma estatal, un
mandato o una prohibicin de orden jurdico.
2.

La conducta es materialmente antijurdica cuando es antisocial o daosa que no siempre

significa que tenga tipicidad penal. Existen multiplicidad de conductas antisociales como por
ejemplo, la mendicidad, la prostitucin que en muchos pases no son consideradas
delictivas.

Doctrinalmente se discute si la antijuricidad posee no un carcter subjetivo u objetivo. En este campo la

teora dominante es aquello que seala el carcter. Objetivo y valorativo de la antijuricidad, puesto que
establece una oposicin entre una conducta humana y las reglas del derecho positivo, en el anlisis
comprobamos que ambas son objetivas.
TIPICIDAD Y ANTIJURICIDAD
Mezger comienza el tratamiento de este tema afirmando: "Solo es punible el que acta tpicamente". El
delito es accin antijurdica pero es algo mas, tambin es conducta tpica porque caso contrario el
Derecho Penal caera en la arbitrariedad, se vera sujeto a una inestabilidad y variabilidad, porque el no
58

existir una definicin lo antijurdico en su calificacin dependera en ltima instancia del criterio y juicio del
juzgador, caera en una terrible incertidumbre, pues lo que ayer no era delito hoy podra serlo. Por eso
resulta fundamental para la andjuricidad que el delito Y la pena sean precisados de modo claro e
inequvoco, esta funcin la cumple el tipo que descubre las conductas que deben ser consideradas como
delitos.
Hemos dicho que el delito es la conducta tpicamente antijurdica y culpable, es, decir que en el Derecho
Penal, las acciones que en su propio mbito quiere someter a un tratamiento penal, la antijuricidad no es
suficiente sino que debe ir ligada de la tipicidad para que en materia penal tenga relevancia. En otras
ramas del Derecho esto no es as, basta la andjuricidad, como por ejemplo en el Derecho Civil,
Comercial, Laboral, etc.
Por lo dicho, para que una accin sea delito no basta que se oponga al derecho, es, necesario que
tambin se adecue al tipo penal. Por ello surge la definicin del delito anteriormente formulada; de donde
resulta que los, tipos penales son una verdadera garanta para el individuo.
La antijuricidad penalmente relevante solo existe en las conductas que se adecuan al tipo, penal, por ello
decimos: "Nullum crimen sine lege". El tipo es un esquema ideal que contiene las notas constitutivas del
delito, en el fondo es una descripcin de los caracteres del delito.
La antijuricidad es un elemento valorativo del delito, en tanto que el tipo es descriptivo, se refiere a la
conducta antijurdica, es una descripcin de ella. No debemos confundirlo con el conjunto de notas que
debe reunir cualquier conducta para ser delito, esa descripcin incluir la culpabilidad que tambin
es un elemento del delito.
Para que penalmente haya antijuricidad se requiere previamente del tipo que nos. dice lo que es
contrario a la ley, define lo injusto penal, de ah que existiendo ella, del delito se dice que es acto
tpicamente antijurdico, tiene esta precedencia.
El tipo se refiere a la conducta antijurdica, es una descripcin de ella, pero no incluye la
culpabilidad. El tipo para ser legal, por lo tanto, debe ser estudiado en la antijuricidad. La tipicidad de una
conducta es la razn determinante de su antijuricidad, por ello solo interesan a nuestro derecho las
conductas que caen dentro del tipo La antijuricidad no es una caracterstica del tipo, porque una conducta
Puede adecuarse a la descripcin tpica y no ser antijurdica. Por ejemplo tenemos en el homicidio en
legitima defensa matar a otro se adecua al tipo del Articulo 251, pero, esta conducta es considerada justa
y no antijurdica, porque esto lo define la ley. En conclusin decimos que la tipici- dad es condicin
necesaria para hablar de antijuricidad. Para terminar con este tpico recordemos la teora de Binding que
nos viene a colacin sobre las normas y la ley.
LA TIPICIDAD COMO LMITE DE LA ANTIJURICIDAD
La antijuricidad esencialmente es lo contrario al Derecho y como hay Derecho Civil, Derecho Comercial,
Derecho Laboral, etc., la antijuricidad se extiende a todo el derecho positivo, por lo que existe una
antijuricidad Civil, otra Comercial, una Laboral, etc. Por ejemplo en materia Civil el contrato es ley
entre las, partes, si uno de ellos lo incumple realiza una conducta antijuricidad o en materia comercial si
59

no se paga una letra de cambio a su vencimiento cae en antijuricidad. Adems de las, antijuricidades
ejemplarizadas hay una antijuricidad criminal cuando se quebranta una norma el Derecho Penal.
En materia penal s! la antijuricidad fuese pura y simplemente una oposicin entre un acto humano y una
norma jurdica seria difcil sealar la antijuricidad de manera categrica y neta. Para superar esta
dificultad, el Derecho Penal ha creado la teora de la tipicidad.
ESENCIA DE LA ANTIJURICIDAD
El delito como accin tpica y antijurdica es la contravencin de las normas objetivas del Derecho Penal,
que en el fondo es la violacin de una valoracin jurdica, esto significa que es un juicio de valor
ejercido sobre la accin humana, esto pues constituye la esencia de a antijuricidad.
El derecho es una ordenacin objetiva de la vida, donde se hacen juicios de valor que califican las
conductas como conformadas o no con las leyes, donde lo injusto viene a ser la lesin a ese
ordenamiento. De ah que las reglas del Derecho aparecen como normas objetivas de valoracin que
califican un acto como justo o injusto.
EI ordenamiento jurdico vigente es el nico que dota de significacin antijurdica una accin y desde el
cual se efecta el juicio valorativo en que consiste la antijuricidad.
De esta concepcin Maurach, de la corriente Finalista, dice: "La teora de la antijuricidad es en la prctica
una teora de la juricidad, es decir, una exposicin de aquellas situaciones de hecho que a pesar de la
realizacin tpica en algn caso particular no es antijurdica ni, por tanto, revisten trascendencia
jurdico-penal".
En resumidas cuentas, Mezger al referirse a este punto en su tratado de Derecho Penal dice: "A esta
concepcin del Derecho (El objeto de la valoracin jurdica es la conducta de los seres humanos)
corresponde la de la antijuricidad, la del injusto, como una contradiccin objetiva con los preceptos
jurdicos, como una lesin objetiva de las normas jurdicas de valoracin".
OBJETO DE LA ANTIJURICIDAD
El objeto de la antijuricidad es la conducta humana, puesto que la accin es el fundamento de la
teora del delito y el lmite de la valoracin jurdico-penal, ya que la accin es el objeto del juicio, valorativo
y esta es o no antijurdica.
Pero, la anterior concepcin del objeto de la antijuricidad que es la conducta o, accin no es
aceptada por todos, existe la corriente que, afirma que la persona es el objeto de la antijuricidad en lugar
de la accin, contraponiendo en derecho penal de autor al derecho penal del hecho. Esta corriente no ha
tenido mucho xito, aunque ha sido utilizada para fines no estrictamente penales, por sistemas totalitarios
y dictaduras, para, sustituir la persecucin del delito, por la de las personas.
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La antijuricidad como elemento genrico del delito, por su importancia ha merecido una serie de
interpretaciones expresadas por diversas teoras de las que mencionaremos las principales:
a) Binding dice que el delito es la violacin de una, forma que esta encima y mas all de la ley a
la que se adecua o coincide la conducta antijurdica, La antijuricidad viene a ser lo
contrario o negacin de la horma.
b) Franz von Lizt, en su corriente sociolgica, dice que antijuricidad es lo contrario a la
sociedad, trayendo a colocacin la antijuricidad formal (lo contrario a la ley) y la antijuricidad
material (el dao causado).
c) Max Ernesto Mayet concepta que lo antijurdico es lo contrario a las normas de cultura que son
el fundamento del Derecho.
d) Algunos autores consideran la antijuricidad Corno la violacin de un inters y propugnan por el
carcter antisocial de la antijuricidad.
Si bien las teoras de Ia antijuricidad expuestas estn en el terreno propio, de un Derecho Penal realista,
tenemos que aceptar que la antijuricidad es lo contrario a la norma jurdica vigente, puesto que el
delito es un concepto jurdico existe corno realidad de derecho cuando se lo describe a travs de un
tipo.

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UNIDAD 14

LA ANTIJURICIDAD Y LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN

CONCEPTO Y DEFINICIN
Las causas de justificaron no siempre han sido tratadas correctamente y con espritu cientfico, por eso no
podemos negar que autores como Mezger, Jimnez de Asa y otros, sitan el problema en sus verdaderos
cauces.
Hemos dicho que los elementos genricos del delito faltando uno de ellos, ya no hay delito, y son conducta,
tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Precisamente en las causas de justificacin est ausente el injusto la
antijuricidad, aunque pueden darse los otros elementos.
Mezger para llegar a la medula del problema dice que la lesin de inters jurdicamente protegidos representa
lo injusto y que son dos los momentos determinantes de la causa de justificacin que es la excluye lo injusto:
puede desaparecer por determinado motivo el inters que en otro caso sera lesionado por el injusto este es el
Principio de la ausencia del inters, puede suceder que frente a dicho inters hay otro de mayor valor que
transforma en conducta conforme al derecho lo que en otro hubiera constituido un injusto lo que es el
principio del inters preponderante.
Estas nociones y la evolucin histrica han conducido a diferenciar las causas de justificacin con los de
imputabilidad o de inculpabilidad. Sin embargo de esto, los principios informativos de ellos y su separacin
de causas de otra ndole son extremos que en algunas corrientes estn en discusin. Tampoco existe
unanimidad en la terminologa usada y en la Fundamentacin, as tenemos a Merkel que cree que se trata de
supuestos caractersticas negativas; del tipo en cambio otros autores los denominan causas de justificacin o
causas excluyentes del injusto.
Son causas de justificacin aquellas que destruyen la antijuridicidad del acto, es decir, cuando el ordenamiento
jurdico le permite, le autoriza al autor actuar de una determinada manera.
Las causas de justificacin no se refieren solamente a que el Derecho penal justifica la actuacin del sujeto, sino
todo el ordenamiento jurdico. Para la mayora de los escritores, las causas de justificacin se basan en dos
principios: a) Ausencia de inters, por ejemplo, en los casos del consentimiento del ofendido, en los que la
ausencia del inters del titular del bien jurdico protegido hace desaparecer la intervencin del Estado que ejerce
el ius puniendo, b) Inters preponderante, en los que existe un bien jurdico de la mayor jerarqua que sacrifica a
otro de menor jerarqua, tal el caso, por ejemplo, del estado de necesidad.
Legitima defensa.- Segn el inciso 1 del Art. 11 del Cdigo penal, est exento de responsabilidad: el que en
defensa de cualquier derecho, propio o ajeno, rechaza una agresin injusta o actual, siempre que hubiere
necesidad racional de la defensa y no existiese evidente desproporcin del medio empleado
1.- Agresin injusta o actual.- Cuando la ley se refiere a que la defensa debe ser actual, significa que la reaccin
tiene que ser en el momento del ataque injusto.
2.- Necesidad Racional de la defensa.- Para establecer la racionalidad de la defensa, es necesario razonar en
sentido de que, si en el momento de la reaccin, el agredido no tena otro remedio para defender el bien jurdico
62

atacado. Si el injustamente agredido tiene la facultad, en el momento de la agresin, de repeler esta con los
medios menos gravosos para el agresor, ha de utilizar estos, pero si no tiene mas que un solo medio, la ley no
puede impedirle que utilice este. La apreciacin de la racionalidad del medio empleado tiene que hacerla el
rgano jurisdiccional, porque la simple desproporcin no es un elemento indicativo.
3.- Proporcionalidad del medio empleado.- Para determinar la proporcionalidad del medio empleado, es
necesario establecer que la reaccin del que se defiende es de tal manera que repele una agresin grave y este
anlisis debe hacerse comparando los instrumentos usados unidos a las condiciones personales del agresor y
del agredido. La valoracin corresponde al juez, atendiendo a parmetros emprico culturales y al estudio de la
personalidad de los protagonistas.
BIENES JURDICOS SUJETOS A LEGITIMA DEFENSA.- Est permitido defender cualquier bien jurdico
siempre que existan las condiciones de proporcionalidad, racionalidad y necesidad de la defensa.
Estado de necesidad.- En el Art. 12 del cdigo penal dice: Esta exento de responsabilidad el que para evitar
una lesin a un bien jurdico propio o ajeno, no superable de otra manera, incurra en un tipo penal, cuando
concurran los siguientes requisitos:
1) que la lesin causada no sea mayor que la que se trata de evitar, tomando en cuenta, principalmente,
la equivalencia en la calidad de los bienes jurdicos comprometidos; (Se trata de aquellos casos en los
que el agente tiene un determinado deber de actuar o de omitir. Cuando la ley dice que se trate de
evitar un mal mayor ocasionando un mal menor, se refiere a aquellos casos en los que existen dos
bienes jurdicos tutelados por el derecho y que el autor viola el de menor jerarqua para salvar el de
mayor jerarqua. As acta en estado de necesidad, quien para salvar la vida de una persona que est a
punto de morir por las llamas, tiene que romper puertas, ventanas y destrozar muebles valiosos. Aqu
existe la relacin del bien jurdico vida y propiedad).
2) que la lesin que se evita sea inminente o actual, e importante;
3) que la situacin de necesidad no hubiera sido provocada intencionalmente por el sujeto; y
4) que el necesitado no tenga por su oficio o cargo, la obligacin de afrontar el peligro (Es el caso de los
bomberos, militares, mdicos en tiempos de epidemia. Sin embargo es necesario aclarar que si bien es
cierto que por su oficio, cargo o actividad est obligado a afrontar el peligro, tambin es cierto que no
por ello va a sacrificar en vano su vida).
Ejercicio de un Derecho, oficio o Cargo, Cumplimiento de la ley o de un deber.Ejercicio de un derecho.- Est exento de responsabilidad quien acta en ejercicio legtimo de un derecho.
Tiene estrecha relacin con el precepto constitucional que seala: Nadie puede ser obligado a hacer lo que la
Constitucin y las leyes no manden, ni a privarse de lo que ellas no prohban (Art.32). Dentro del ejercicio de un
derecho se encuentran los casos en que el sujeto ejecuta libremente sus derechos constitucionales, sin que
llegue a la comisin de un delito.
Cumplimiento de la ley o de un deber.- Acta con autorizacin de la ley, el miembro de un pelotn de
fusilamiento que dispara sobre un condenado a muerte (en los casos que existiere la pena capital). Asimismo, el
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que cumple un deber jurdico, por ejemplo, el rgano jurisdiccional que determina arraigo de un presunto
delincuente.
Ejercicio de un oficio o cargo.- Cuando la ley seala esta causal, se refiere al ejercicio de una profesin liberal
que precise de autorizacin. Cuando dice: ejercicio de cargo, est sealando el ejercicio de un cargo en funcin
pblica. Son los casos del ejercicio de la medicina o la abogaca. En el primero de ellos habr una causal o
justificacin, siempre que la intervencin del mdico se la realice conforme a los principios de la lex artis, y, en el
segundo, por Ej. El caso de un inocente a punto de ser condenado, el abogado no est en la obligacin de
encubrir la impunidad de su cliente, y en esta circunstancia, le es permitido violar el secreto profesional.
El Consentimiento.- No se puede disponer de la vida y la libertad (bienes indisponibles). Los actos de
disposicin sobre el propio cuerpo y por los cuales una persona dispone sobre todo o parte de su cuerpo estn
prohibidos (Art. 7 del Cdigo Civil). Sobre los derechos a la vida y la libertad no opera el consentimiento.
IMPUTABILIDAD.- Es un atributo de la persona imputable. Imputar significa atribuir a otro, culpa, delito o accin.
Rodrguez Devesa sostiene que es la capacidad de actuar culpablemente. Esa capacidad se reconoce,
en principio, a todo hombre por el hecho de que es un ser inteligente y libre, o sea dotado de inteligencia y
libertad.
La capacidad de imputabilidad tiene un momento cognoscitivo (intelectual) y uno de voluntad (volitivo),
en consecuencia los elementos de la imputabilidad son:
1) la capacidad de conocer el alcance de los actos que realice el sujeto, y
2) la libertad de actuacin en contra de las exigencias del ordenamiento jurdico
Inimputabilidad.- Es inimputable la persona incapaz de conocer la ilicitud de su acto y
determinarse a ello previo este conocimiento.
Causas de Inimputabilidad.- El Art, 17 del actual Cdigo Penal, cuando dice: Est exento de pena el que en el
momento del hecho, por enfermedad mental o por grave perturbacin de la conciencia o por grave insuficiencia
de la inteligencia, no puede comprender la antijuricidad de su accin o conducirse de acuerdo a esta
comprensin, reconoce dos fuentes de inimputabilidad:
1. La enfermedad mental
2. Grave perturbacin de la conciencia o grave insuficiencia de la inteligencia.
Para determinar la imputabilidad de un sujeto, es decir la salud biolgica y mental normal a fin de que pueda
responder penalmente por su conducta, se siguen varios mtodos: el mtodo biolgico, que atiende a la salud
corporal y su influencia en la capacidad mental; el psicolgico, que ve el estado psquico y el procedimiento
mixto, bio-psicolgico, que es el ms empleado y el que adopta la ley penal boliviana.
La ley al reducir la inimputabilidad a enfermedad mental supone que su determinacin debe hacerse a
travs de un peritaje psiquitrico. La perturbacin de la conciencia se puede deber a causas externas del sujeto
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como traumatismos, intoxicacin alcohlica, drogadiccin, etc. o, a factores psico-endgenos como la

esquizofrenia, oligofrenia, la mana depresiva o la epilepsia. Todas estas enfermedades o anormalidades
conducen a lo que la ley dice de enfermedad mental, perturbacin de la conciencia, insuficiencia grave de la
inteligencia, con las consecuencias que seala.
Semi-imputabilidad.- Como su nombre lo indica, es una imputabilidad disminuida, que importa dudar
de la total capacidad de comprender lo antijurdico por la persona. En la capacidad de imputabilidad
disminuida el autor es capaz de imputabilidad, no obstante para lograr el mismo resultado de
comprensin y direccin que un individuo mentalmente normal, debe poner una fuerza de voluntad
incomparablemente mayor.

El Art. 18 del C.P. seala que: cuando las circunstancias de las cuales en el artculo anterior no excluyen
totalmente la capacidad de comprender la antijuricidad de su accin o conducirse de acuerdo a esta
comprensin, sino que la disminuyen notablemente, el juez atenuar la pena conforme al Art. 39 decretar la
medida de seguridad ms conveniente
ACTIO LIBERAE IN CAUSA.- La accin libre en su causa puede ser sancionada, segn la ley penal boliviana
(Art.19) , como delito doloso cuando el sujeto para cometer un delito se causa su propia incapacidad, sabiendo
que la conducta es antijurdica y queriendo llegar al objetivo criminal y, como delito culposo cuando sin querer
cometer un delito en estado normal prev que cayendo en incapacidad puede surgir un hecho antijurdico, por
Ej., cuando sin desear atropellar a nadie el conductor se embriaga previendo que puede causar un accidente.
CULPABILIDAD, CLASES.Es culpable quien acta contra el Derecho, pese a que poda haber obrado de otra manera. La reprochabilidad
es la base de la culpabilidad. En consecuencia, culpabilidad es el juicio necesario para vincular en forma
personalizada el injusto a su autor y, en su caso, operar como principal indicador del mximo de la magnitud de
poder punitivo que puede ejercerse sobre l.
El fundamento de la culpabilidad es la libertad, pero no una libertad ilimitada, sino la que, dentro de sus
posibilidades, el hombre puede elegir una determinada forma de actuar o evitarla, para no ser sujeto de
reproche.
La culpabilidad se caracteriza por el incumplimiento del deber que se tiene en el actuar de no violar las normas,
correspondiendo a la capacidad que tiene el sujeto de comportarse lcitamente.
El Art. 13 del C.P. cuando seala que: (No hay pena sin culpabilidad).- No se le podr imponer pena al agente,
si su actuar no le es reprochable penalmente. La culpabilidad y no el resultado es el lmite de la pena..., precisa
el doble rol del principio de culpabilidad, cuando determina en la valoracin de la conducta del sujeto, la ausencia
de tipicidad o de culpabilidad:

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1. La imposicin de la pena requiere que la conducta tpica y antijurdica sea reprochable a su autor.
2. El agente solo responder de una consecuencia ms grave de su conducta, si esta consecuencia ha
sido ocasionada por una conducta atribuible al autor por lo menos a ttulo de culpa.
CLASES.Dolo y Culpa
EL DOLO: Concepto.Acta dolosamente el que realiza un hecho previsto en un tipo penal con conocimiento y voluntad. Para ello es
suficiente que el autor considere seriamente posible su realizacin y acepte esta posibilidad (Art.14 C.P.)
La reforma de 1997 cambia totalmente el concepto que tena el cdigo de 1972 que consideraba que para
que se d el dolo la conducta deba comenzar siendo antijurdica, con la reforma se toma en cuenta primero
la tipicidad. En la actual definicin que sigue la orientacin de la Escuela Alemana, EL DOLO es parte de la
culpabilidad, es el conocimiento unido a la voluntad de llegar al tipo que encierra la antijuricidad, con la
previsin de que alcanzar el resultado antijurdico.
Sus elementos.- Tiene dos elementos:

el elemento intelectual.- cuando la ley menciona que el sujeto conoce el resultado de su accin, se
refiere a que necesariamente el sujeto conoce los elementos del tipo, ejemplo el homicidio, el individuo
debe saber que matar a una persona es un hecho que va contra la norma no matar y que constituye un
delito.

Elemento volitivo.- cuando la ley emplea el termino voluntad, se refiere a que el infractor no solamente
conozca la ilicitud, sino que quiera cometerla.

Clases de dolo:
Directo.- Cuando el resultado ha sido previsto, ratificado y cometido intencionalmente por el autor.
Eventual.- Es el que prev la segunda parte del Art. 14 del C. P., se presenta cuando el resultado ha sido
previsto por el agente, no querido pero admitido por l. El resultado previsto es consentido por el autor. Esta
aceptacin del resultado se dar cuando el autor haya obrado sin confiar en que la realizacin del tipo no tendra
lugar y no haya hecho nada para evitarla, esta es la diferencia con la CULPA (en esta el resultado si bien es
previsto no es evitado).
De consecuencia necesaria.- Es cuando el agente acepta los resultados de su accin, el agente puede no
desear ni querer el resultado, pero al realizar el acto delictivo, este debe responder por todas sus consecuencias.
Ejemplo, tal es el caso de quien quiere matar a una sola persona y coloca una bomba en el saln en el que se
encuentran otras. Con la reforma de 1997 se suprime el dolo de consecuencias necesarias.
LA CULPA: Nocin.Art. 15 C.P. Acta culposamente quien no observa el cuidado a que est obligado conforme a las circunstancias
y sus condiciones personales, y, por ello:
1) no toma conciencia de que realiza el tipo legal.
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2) Tiene como posible la realizacin del tipo penal y, no obstante esta previsin, lo realiza en la confianza
de que evitara el resultado.
La culpa es la conducta tpica y antijurdica que resulta ante la inobservancia del cuidado que el sujeto
debe poner en sus actos. El cdigo penal actual se refiere al sujeto que acta culposamente por que l
es el que omite la diligencia que debe poner en sus actos. Dolo y Culpa se excluyen, no pueden darse
al mismo tiempo y en un mismo delito. La culpa se da tanto en los delitos de resultado como en los de
simple actividad, en los delitos de omisin ser la falta de diligencia que lleva al sujeto a la inactividad
cuando su deber era actuar.
Sus clases:
Culpa Consciente o con representacin.- Es cuando el agente, por una infraccin al deber de cuidado, no
toma conciencia de que realiza el tipo penal, ejemplo, del medico que no adopta las precauciones necesarias
para una intervencin quirrgica y coloca una anestesia que es alrgica para el paciente. (inc. 1) del Art. 15 CP)
Culpa Inconsciente o sin representacin.- Es cuando el autor, no tiene conciencia de las consecuencias y no
se toman las precauciones pero se tiene como posible la realizacin del tipo penal, por ejemplo, el caso del
guardava que se duerme y origina un desastre ferroviario.
En todo esto se falta al deber de cuidado que es la medida objetiva que est en funcin de proteger
bienes jurdicos y que obliga a tener cuidado en la conducta para no violar derechos ajenos, cuando se falta a
este deber y se incide en un tipo penal se presenta el delito culposo.
De acuerdo a la reforma se determina que hay culpa cuando el sujeto no toma conocimiento de que
realiza el tipo penal o cuando tiene conocimiento y considera posible su realizacin pero abriga la esperanza de
que no se dar el resultado tpico. En el fondo es la omisin de un comportamiento que hubiera evitado la
realizacin de un tipo penal. La evitabilidad supone la previsibilidad, porque no se puede evitar lo que no es
previsible.

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UNIDAD 15

VIDA DEL DELITO

VIDA DEL DELITO (EL ITER CRIMINIS)
El delito no se presenta al sujeto activo de improviso, de golpe, sin que obedezca a un proceso, a un
camino que recorre, al iter criminis. En efecto el delito recorre un camino cuyo punto de partida es un
acto interno siguiendo otras fases hasta culminar en la ejecucin.
Este proceso constituido por varios actos que podemos dividirlos en dos fases: interna y externa.
Generalmente el hombre delibera y despus ejecuta. Muchas veces des pues de la deliberacin se
puede entrar en una fase intermedia, que Jimnez de Asa llama intermedia y que son la resolucin
manifestada y el delito putativo.
La fase interna es subjetiva o psquica, y la externa es objetiva o material. La fase interna slo existe
mientras el delito queda encerrado en la mente del autor, no se manifiesta exteriormente. La externa ya
se manifiesta, sale a la luz por actos incluso de preparacin. La primera no es punible, no se
puede sancionar lo que queda como puro pensamiento.
Entre la fase interna y La externa, como hemos dicho, Jimnez de Asa coloca dos intermedias: la
resolucin manifestada y el delito putativo. En la primera no existe todava la fase externa, no se
tratan de actos materiales, ms que de accin es de resolucin (proposicin, conspiracin, provocacin).
En el delito putativo hay una exteriorizacin del propsito de delinquir, pero el delito slo lo es en la
mente del autor.
ACTOS INTERNOS Y ACTOS EXTERNOS
Examinando lo dicho, hay delito cuando la conducta es tpica, antijurdica y libre, primero
analizaremos los actos internos.
En el mecanismo de los actos internos voluntarios se presentan tres fases psicolgicas sucesivas:
1. Concepcin o ideacin, que es el momento en que surge en el espritu y mente del sujeto la
idea o propsito de delinquir, puede ser aceptada o rechazada, s sucede este ltimo, ah
termina todo. Si es aceptada se pasa a la otra fase.
2. La deliberacin, el sujeta piensa en el pro y contra, estudia y juzga las razones y motivos para
realizar o no el delito. De esta actividad, mental puede rechazarse nuevamente la idea y se
queda en nada o puede aceptarse.
3. Si se acepta la idea del delito despus de la deliberacin ingresamos a la ltima fase
interna: la resolucin o determinacin, es cuando se ha decidido por uno de los motivos y
resuelve en su fuero interno ejecutad la infraccin penal.

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Los actos internos no entran en el campo del derecho penal, caen en la moral, pues el pensamiento no
delinque porque no opera ninguna modificacin del mundo externo.
Tradicionalmente, desde la antigedad, el Derecho ha considerado como impunes las ideas, pues no
podemos encadenar el pensamiento.- Cuando Simn Bolvar envi el proyecto de su Constitucin, no
puso que la religin Catlica era obligatoria, y cuando se le reclam de esta omisin respondi que no
hay ley sobre las conciencias.
Cuando se sostiene la punibilidad de las ideas, de lo que se trata es eliminar la libertad de
conciencia, violando uno de los derechos humanos fundamentales. Precisamente las dictaduras
anteriores a la Segunda Guerra Mundial y las posteriores, en cualquier parte del mundo, lo primero que
han hecho es eliminar la libertad de conciencia.
ACTOS INTERMEDIOS.
La fase de la resolucin o determinacin, puede dar lugar a dos actos intermedios, que como hemos
dicho los llama Jimnez de Asa resolucin manifestada y delito putativo
RESOLUCIN MANIFESTADA: CONSPIRACIN E INSTIGACIN Y AMENAZAS
La resolucin manifiesta da aunque no cause dao objetivo, puede provocar ciertas alteraciones,
como la proposicin para delinquir, la conspiracin o conjura, la apologa del delito y las amenazas. La
resolucin manifestada es aquella ltima fase interna en que el sujeto expresa a otros u otro su
determinacin de cometer delito, pero en la proposicin y conspiracin no hay ninguna manifestacin
externa, salvo la mera proposicin; no son tentativas porque no entran en el tipo.
La conspiracin es la resolucin tomada por dos o ms personas para cometer delito. En si misma
considerada no es un acto preparatorio y menos un acto de ejecucin. No es incriminable ni punible, sino
en los casos en que la ley determina. As tenemos por ejemplo el caso del artculo 126 del Cdigo
Penal, que en la primera parte sanciona la conspiracin con la pena del delito que se trataba de
perpetrar es decir de rebelin o sedicin y en la segunda exime la pena a quien desiste voluntariamente
antes de la ejecucin o a quienes impiden voluntariamente la realizacin del delito.
La instigacin al delito es la activacin que tiende a mover al nimo de otro u otros sobre quienes se
opera, para ejecutar un hecho. En el fondo, es determinar a otro a cometer un delito.
La proposicin es simplemente invitar a otro a cometer un delito. La provocacin es un paso ms, es
proponer inclinando, pero sin llegar a convencer.
El Cdigo Penal en el artculo 22 dice que son instigadores los que intencionalmente determinan a otro
a cometer delito. Trata de este en el Captulo de la participacin criminal.

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La resolucin para cometer delito puede manifestarse verbalmente o por escrito en forma de amenazas,
caso que cae en el Cdigo Penal. Su punibilidad deriva del peligro potencial expresado por el agente y
del menoscabo de la tranquilidad.
En el caso de las amenazas hay dos posiciones en su consideracin penal:
a) Castigar la amenaza en relacin al mal que se anuncia. en cuyo caso la solucin correcta
sera dejarla impune.
b) Castigar en atencin a la lesin jurdica producida efectivamente en la tranquilidad, libertad y
seguridad del sujeto pasivo, prescindiendo en absoluto de la realizacin del mal anunciado.
Este es el caso de la legislacin boliviana expresada en el artculo 293 del Cdigo Peral y es la
correcta. En el artculo 294 se refiere a la coaccin hecha con violencia o amenazas y el artculo
333 se refiere a la extorsin hecha con intimidacin o amenazas.
APOLOGA DEL DELITO Y EL DELITO PUTATIVO
La apologa del delito es el elogio, defensa o alabanza de un delito o delincuente, pues se tiende a
exaltarlo. Es peligroso incriminar la apologa en todos los casos, por ejemplo si el gobierno declara
ilegal la huelga que el Cdigo Penal considera como delito (234), resultaran por esto delincuentes
todos los propagandistas, por ello slo debe ser para algunos delitos. El elogio generalmente se
refiere a los delitos polticos.
El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 131 tipifica como delito la apologa de cualquier delito o
delincuente, siempre que ella sea pblica.
En el delito putativo hay actos externos, no constitutivos de preparacin ni de tentativa, que
expresan una resolucin no incriminable por no corresponder a un tipo. Existen actos externos pero no
constituyen delitos propiamente dichos, la conducta es ilcita en la mente del agente por un error
subjetivo, que cree que acta antijurdica y tpicamente, pero en su conducta no hay dolo ni culpa. el
autor estima o cree que es delito, pero la conducta no cae en un tipo.
Se trata de fase intermedia entre el pensamiento y la fase externa, con falta de referencia a un tipo.
Por ejemplo: uno se cree agredido y no lo es en realidad, reacciona y mata al otro. y cree que ha
ejercido la legtima defensa.
Bndng dice que el delito putativo es error al revs. El agente realiza el acto en la errnea creencia de
que es punible y delictivo. Por ejemplo: uno cree que el adulterio es delito, cae en esta conducta y se
estima autor de delito, en tanto que el adulterio no es delito. La caracterstica del delito putativo es que
el autor cree actuar .ilegtimamente o de modo legtimo amparado por una causa de
justificacin, por error.

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ACTOS PREPARATORIOS
Con los actos preparatorios se inicia la fase externa del delito, cuyo definitivo deslinde se fija cuando se
habla de los lmites de la tentativa. De todos modos diremos, que estos actos no constituyen la ejecucin
del delito proyectado, pero que se refieren a este delito en la intencin del agente, que tiende as a
preparar su ejecucin. Como actos preparatorios tenemos por ejemplo comprar un revlver para
matar; almacenar bicarbonato para preparar cocana, etc.
Los penalistas clsicos sealan que los actos preparatorios escapan a la represin penal porque son
equvocos, porque se puede comprar un arma para defenderse o para matar o para otros fines no
delictivos. No reflejan de manera indubitable la intencin de la persona que los realiza.
Las tendencias influidas por el Positivismo, principalmente por Garfalo, ensean que un acto
preparatorio realizado por un delincuente debe ser punible, cuando lo hacen los delincuentes
profesionales y habituales.
En suma los actos preparatorios no son punibles, salvo en ciertos casos en que se incriminan como
delitos especficos. Nuestro Cdigo Penal por lo general no sanciona los actos preparatorios como tales,
sin embargo por ejemplo tenemos el artculo 197 de la ley de substancias peligrosas (25 XI,
1981), sanciona como delito los actos preparatorios como ser el almacenamiento de coca, tenencia de
substancias e instrumentos para fabricar cocana.
ACTOS DE EJECUCIN. ACTOS EXTERNOS
Los actos de ejecucin o externos son las conductas que caen en la definicin del Cdigo Penal,
entran propiamente en la esfera del Derecho Penal, siendo por lo tanto punibles.
Los actos de ejecucin son: la tentativa, el delito frustrado, el delito consumado, el delito agotado y el
delito imposible.
LA TENTATIVA, EL DELITO FRUSTRADO, EL DELITO IMPOSIBLE, EL DELITO CONSUMADO Y EL
DELITO AGOTADO.
Referente a la tentativa. Max E. Mayer dice:
"Sobre la extensin de la pena". "Existen dos de estas causas: la tentativa y la participacin. Bajo el
nombre de causas de extensin de la pena, entendemos aquellas circunstancias que fundamentan la
tipicidad de una conducta para atribuir a las caractersticas de los diversos delitos una validez que
excede de su extensin conceptual. Por lo tanto se amplia el concepto delictivo plasmado en la parte
especial, en tanto que su zona limtrofe en determinada extensin se hace caer bajo una pena legal
abstracta; se sanciona la accin que radicando fuera del estafar mismo, inicia a la estafa ,o la que
fuera el hurtar en si, determina el hurt".
En la tentativa se da principio a la ejecucin de un delito, pero se interrumpe por causas ajenas a la
voluntad del agente.

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Los elementos que integran la tentativa, son por lo tanto: a) principio de ejecucin del delito; b)
intencin de cometer un delito determinado; c) interrupcin de la ejecucin del mismo.
El principio de ejecucin es un acto material y caracterstico que directamente tiende a la
perpetracin de la infraccin penal. La dificultad consiste en diferenciar los actos preparatorios de la
tentativa. El Derecho Penal no castiga los actos preparatorios, como hemos visto, sino como excepcin.
Para salvarse la dificultad anterior podemos definir la tentativa como: "La tentativa no solo consiste en
el principio del acto mismo del delito, caracterizado por varias conductas que sean ms que la preparacin
y menos que la ejecucin".
Como ejemplo citamos, cuando uno quiere matar a otro, se aposta, apunta con el arma, y en el momento
de disparar interviene un tercero que le quita el arma. Aqu hay ejecucin y no una simple preparacin.
Para que una conducta constituya un principio de ejecucin es necesario que directamente tienda a la
perpetracin del delito, lo que puede probarse en la intencin confesada o probada por el protagonista del
evento criminal.
Para que exista tentativa no basta la ejecucin de ciertos actos preparatorios o de ejecucin, es
indispensable que el que lo realiza tenga la intencin de llegar al delito intentado y no a otro. Por ejemplo,
no constituye tentativa de robo violar una caja con dinero solo para leer un documento que se encuentra
en ella.
De lo dicho surge el segundo elemento de la tentativa, que es la intencin de cometer un delito
determinado.
El tercer elemento de la tentativa es la interrupcin de la ejecucin. Puede operarse por decisin del
propio agente (tentativa). En este caso tenemos el inciso uno del artculo 9 del Cdigo Penal, que exime
de sancin al desistimiento; y en el inciso nmero dos del mismo artculo el que impide o contribuye a que
no se produzca el resultado a menos que los actos realizados constituyan por si mismos delito.
Todos los cdigos castigan la tentativa, el problema que se presenta es que en la doctrina y en la
legislacin se debe definir si la tentativa debe ser castigada con la misma pena o con una menor.
El Cdigo Penal en el artculo 8 se refiere a la tentativa, sanciona con pena menor a la tentativa que al
delito consumado. Al mismo tiempo que define la tentativa como la conducta que con actos
idneos o inequvocos comenzara la ejecucin del delito y no lo consumare por causas ajenas a su
voluntad.
El delito frustrado: Algunos tratadistas han querido encontrar un grado intermedio entre la tentativa y el
delito consumado en el delito frustrado, llamado tambin tentativa completa o acabada. La
distincin entre delito frustrado y tentativa es sutil, en la segunda la ejecucin es incompleta por lo que
el resultado no llega a producirse. En el delito frustrado la ejecucin es completa pero el resultado
tampoco se produce.

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El delito frustrado se presenta cuando el agente realiza todos los actos de ejecucin, sin que falte ninguno
para consumar el delito, pero ste no aparece en sus consecuencias materiales. Vamos a ver a travs
de un ejemplo los dos casos.
Se da a otro un vaso de vino con veneno, pero en el momento en que lo debe beber, se interpone otro
e impide que lo tome, este es un caso de simple tentativa. Pero si lo toma y despus se le administra un
antdoto impidiendo el efecto del txico, esto es un delito frustrado.
La distincin entre delito frustrado y tentativa en teora no ofrece dificultad, pero en la prctica no es as.
Por ejemplo si uno dispara a otro y no le alcanza. Hay tentativa o frustracin. Se podra decir que el
que apunt no ejecut todos los actos para consumar, luego es simple tentativa o por el contrario se
podra afirmar que apuntar es accin necesaria para consumar y si no hay resultado es por causa ajena
al autor, es delito frustrado.
El Cdigo Penal Boliviano no se ocupa del delito frustrado, lo equipara a la tentativa, por lo general los
cdigos no tienen referencias sobre el delito frustrado.
Delito imposible
El delito imposible es aquel que por 'emplear medios inadecuados o por falta de objeto, no es
susceptible de llegar a consumarse. "La imposibilidad puede ser de tres clases: ''
a) Medios idneos: se pretende envenenar con azcar; b) Sujeto pasivo idneo: querer hacer abortar a
una mujer que no esta embarazada; c) No existe sujeto pasivo: disparar contra un maniqu. En el fondo
puede resumirse la causa de inidoneidad a los medios y al objeto. Como ejemplo de medio inidneo
hemos citado el hecho de querer envenenar con sustancia no txica o usar una pistola sin aguja
percutora, y como ejemplo de objeto inidneo el citado querer hacer abortar a una mujer no embarazada
o disparar a un cadver para matar.
El delito frustrado es interpretado por una doctrina objetiva y otra subjetiva.
El sistema objetivo, seguido por los clsicos, dice que el dao es un elemento esencial en el delito y este
puede ser inmediato o directo, que es el mal sensible ocasionado por la violacin del Derecho, y mediato
o moral, constituido por la intimidacin de los buenos.
De esta dependen la distincin entre inidoneidad absoluta que es cuando los medios adoptados u objeto,
hacen imposible, por la ley natural, la realizacin del resultado propuesto. La relativa se verifica
cuando los medios o el objeto, tenan en s mismos idoneidad general para el resultado, pero por las
circunstancias particulares no producen el resultado.
La teora subjetiva (Von Buri), ensea que el delito imposible se castiga en cuanto significa manifestacin
de voluntad, de otro modo habra que dejarla impune.
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Existe una teora intermedia de Lizt, segn la cual el delito frustrado "tentativa es la ejecucin del
hecho y tiene su esencia en el carcter peligroso de la manifestacin de la Juntad, de donde se
deduce que la tentativa no peligrosa, o es tal tentativa, y por consiguiente, no es punible".
Delito Consumado: Para algunos el delito consumado es el ltimo momento del iter criminis y para
otros el penltimo, antes del agotado. El delito objetivamente se perfecciona cuando el delincuente realiza
la lesin jurdica que h pretendido; con la consumacin se alcanza la objetividad jurdica que constituye el
tipo especial de un delito, por lo tanto hay delito consumado cuando la accin delictiva se ejecuta o
perfecciona, el agente realiza todos los actos de lesin jurdica que plane ejecutar y que a su vez
estn descritos en la ley penal. Por ejemplo uno planea matar a otro realiza todas las fases del iter
criminis, en el momento dado dispara su arma y mata a su vctima. Este es un delito consumado.
Los delitos consumados en los cdigos penales estn consignados en la parte especial, tipo por tipo.
Delito Agotado: El delito agotado para algunos autores es la ltima fase del iter criminis. Se
presenta una vez consumado el delito, se contina con la accin hasta completar la finalidad que se
propuso el autor. Se continua con el desenvolvimiento ulterior con nuevo dao hasta lograr el fin que el
agente se propuso. Por ejemplo: en el robo el delito se consuma cuando con violencia en las personas o
fuerza en las cosas, uno se apodera de objeto ajeno. Si luego se vende lo robado, se tiene el delito
agotado.
Los cdigos no mencionan al delito agotado, lo consideran igual que al consumado, pero el agotamiento
debe ser considerado por el juez para la aplicacin de la pena, puede ser agravante.
SISTEMA DEL CDIGO PENAL BOLIVIANO.
En el texto del Cdigo Penal Boliviano, referente a los temas vistos en este captulo tenemos lo siguiente:
a) En lo que se refiere a los actos internos no los considera, por lo tanto no los sanciona.
b) En la conspiracin en el artculo 126 define una sancin; la apologa la consigna entre los
delitos contra la tranquilidad pblica (131).
c) Las amenazas los tipifica en artculos como el 293, 294, 295
d) Los actos externos, como los preparatorios no los sanciona, sino por excepcin, como el
caso del artculo 197.
e) En los actos de ejecucin como la tentativa tiene el artculo 8 y el 9.
f)

Al delito frustrado lo identifica con la tentativa.

g) El delito consumado es visto en la parte especial. h)

El delito agotado no tiene relevancia.
i) El delito imposible es considerado en el artculo 10.
Finalmente diremos que la instigacin es la actividad que tindela mover el nimo' de otro u otros/ sobre
quienes se opera para ejecutar un hecho, en el fondo es determinar a otro a cometer un delito; en la
codelincuencia se constituye en autor.

74

UNIDAD 16

CIRCUNSTANCIAS DEL DELITO

Circunstancia es un trmino que viene de dos vocablos latinos: crcun, alrededor y estar, estar.
Estar alrededor, desde el punto de vista penal, circunstancia es todo lo que acompaa al delito sin formar
parte de sus elementos genricos o especficos, o sea que, si faltando estn ausentes el delito no
desaparece, existe. Como hemos ya especificado, los elementos genricos del delito son comunes a
todos, s falta uno,- no hay delito (culpabilidad, tipicidad y antijuricidad). Frente a los elementos genricos
del delito, tenemos los elementos especficos, que son propios de cada delito y permiten distinguir uno
del otro.
Despus de lo dicho podemos definir las circunstancias o elementos circunstanciales del delito,
como los elementos que sin modificar su naturaleza, influyen generalmente en la puniblidad, ya sea
atenundola o agravndola.
Para clasificar las circunstancias atenuantes o agravantes, los cdigos siguen tres criterios:
a)

En algunos casos detallan en forma taxativa y exhaustiva todo aquello que la ley considera
indispensable para adecuar matemticamente, s es posible, el mal de la pena al mal
causado por el delito. Nuestro Cdigo Penal de 1834 segua este sistema.

b) En algunas legislaciones enumeran ciertas circunstancias a manera de ejemplo, a fin de que el

juez pueda aplicar otra anloga a las que aparezcan en la ley. Este es el sistema que
sigui el Anteproyecto del Cdigo Penal Boliviano del Dr. Lpez Rey.
c) El tercer sistema consiste en establecer frmulas generales de gran amplitud que permitan
incluir dentro de ellas todas las circunstancias agravantes y atenuantes, y adecuar la
personalidad de los protagonistas al delito. Este es el criterio que sigue nuestro cdigo en
vigencia.
CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES Y GENERALES
En las circunstancias es necesario distinguir las especiales y las generales. Las circunstancias
especiales son para cada delito en particular, en tanto, que las generales son comunes a todos; adems,
las circunstancias especiales se aplican para cada sujeto individualmente consideradas y las generales
a todos.
El Cdigo Penal Boliviano en lo que se refiere a la circunstancias sigue la sistemtica de referirse primero
a las circunstancias que permitan apreciar la personalidad del autor, luego a las circunstancias
generales y especiales despus a la reincidencia habitual y profesional (agravante) y por ltimo al
concurso real e ideal del delito.
a) En el artculo 38 el Cdigo para conocer la personalidad del autor, seala las
condiciones generales del sujeto, como edad. educacin, costumbres, conduca anterior y
posterior al delito, mviles, situacin econmica y social.
75

b) Se refiere a las condiciones especiales del autor, como: Premeditacin, motivo

antisocial, alevosa, ensaamiento, naturaleza de la accin, medios empleados, dao
causado, peligro.
Adems en las circunstancias, por su gravedad, se distinguen las atenuantes y las agravantes; las
primeras disminuyen la gravedad y la responsabilidad, dan menor culpabilidad. Las circunstancias
agravantes son aquellas que se presentan cuando se excede el trmino medio de' gravedad,
agravan la responsabilidad y culpabilidad, merecen pena mayor.
Como hemos dicho las circunstancias atenuantes o disminuyentes aminoran o restringen la
responsabilidad penal, son ilimitadas, por eso el Cdigo Penal Boliviano se limita a enunciar
frmulas abiertas que orienten el criterio del juez para su cabal aplicacin en cada caso; en el
artculo 39 el cdigo seala los efectos de las atenuantes especiales, al convertir la pena de presidio en
reclusin, sta en prestacin de trabajo y en los dems casos la reduccin de una tercera parte a la
mitad.
Las atenuantes generales se refieren a los antecedentes posteriores al delito y a las situaciones que el
artculo 40 seala: obrar por motivo honorable o impulsado por la miseria o bajo influencia de
padecimientos graves e injustos, etc.; cuando en su vida anterior ha tenido, buen comportamiento,
cuando demuestra su' arrepentimiento una vez cometido el delito, cuando el agente no tiene
instruccin y se comprueba su ignorancia.
REINCIDENCIA
El nombre de reincidencia viene del latn, "rincidire" que significa recaer. Jurdica y tcnicamente
reincidente es el individuo qu habiendo sido juzgado y condenado por un delito, vuelve a cometer
nuevamente una infraccin penal. Pero la mayora de los autores, doctrina y legislaciones positivas
exigen "para que se configure la reincidencia que el primer delito haya sido Juzgado y merezca condena
ejecutoriada.
Este es por ejemplo el criterio que sigue nuestro Cdigo Penal en el artculo 41 que posteriormente lo
analizaremos.
En la actualidad la reincidencia constituye un problema social grave y complejo, pues diariamente
aumenta el nmero de delincuentes que 'cometen varios delitos originando la reincidencia, la habitualidad
y el profesionalismo. Las causas son diversas, en algunos casos pueden ser motivos psicolgicos,
ausencia de tratamiento post carcelario, motivos econmicos, sociales, etc. Circunstancias que pueden
presentarse solas o en conjunto. Por ello, muchas legislaciones han credo que es urgente adoptar
medidas de seguridad para evitar la reincidencia, el profesionalismo y la habitualidad.
En la reincidencia un sujeto comete varios delitos con varias acciones y en la simple reiteracin es igual,
pero se diferencian estas figuras, en que la reiteracin es el cmulo de delitos de los cuales ninguno ha
sido condenado en sentencia, mientras que en la reincidencia hay sentencia condenatoria.
76

Las posiciones para considerar que hay reincidencia son distintas, para unos se requiere que por el primer
delito haya sentencia aunque no se haya cumplido o ejecutado, pero para otros es indispensable
que por el primer delito se haya sentenciado y que esta se haya cumplido.
Clases de reincidencia: La reincidencia segn el universo de delitos que abarque, puede ser
genrica, especfica, propia e impropia.
a) Reincidencia genrica es la que recae en cualquier delito, entre el primer delito y los
posteriores no se requiere que haya identidad de naturaleza. Por ejemplo el primer delito es de
robo y el segundo homicidio. A esta reincidencia algunos autores la llaman reiteracin, pero
por lo que ya hemos explicado no es as, ya que para la reincidencia se requiere juzgamiento y
condena, para la reiteracin no, solo es repeticin de delitos no juzgados, que da lugar al
concurso o cmulo de delitos.
b)

Reincidencia especfica, que es lo que la condicin de dos o ms delitos recae en los de la

misma especie o sea que estn previstos en el mismo captulo del cdigo. Por ejemplo, el
primer delito es de calumnias y el segundo de injurias.

c) Reincidencia propia o real es la que se presenta cuando el sujeto ya ha cumplido la

sentencia por el primer delito y comete un segundo. La reincidencia impropia llamada
tambin ficta es la que se presenta cuando el reo no ha cumplido la sentencia del primer
delito y comete un segundo
Consecuencias de la reincidencia: Muchos autores y tambin legislaciones consideran la reincidencia
como agravante del delito, posicin que es discutida, porque al respecto existen varias tendencias.
1)

La reincidencia como agravante: Son partidarios de esta tesis la Escuela Clsica, el Cdigo
Penal de Napolen la legisla. Esta corriente considera que el delincuente al reincidir se
revela contra el orden jurdico, por lo que se da un caso especial de culpabilidad poltica y
moral. Al reincidir el agente demuestra su desprecio por la primera pena, por eso es
agravante, tampoco se puede imputar la pena por el primer delito porque ya la sald
(Carrara). En la reincidencia no podemos apreciar el mayor o menor grado de perversidad
porque eso seria entrar en el campo moral.

2) La tendencia negativa presenta dos fases: La no apreciacin de la reincidencia como

agravante, y ms bien, la que la considera como atenuante.
En esta corriente los que consideran la reincidencia como no agravante, dicen que el agente
por el delito anterior ya ha sido castigado, un nuevo delito no aumenta el dao anterior, sino
que produce un nuevo dao. Por eso constituye un error creer que el sujeto se corregir
aumentando la pena.
Los partidarios, dentro de esta corriente, de que el segundo delito obra como atenuante,
dicen que un nuevo delito significa la tendencia al mal, debilidad para caer, por lo tanto
menos libertad .de decisin, influye en esto las circunstancias sociales, morales, el vicio, la
77

relajacin de las costumbres; por todo esto es que la sancin por el segundo delito hay que
atenuarla.
3) La tendencia eclctica considera la reincidencia como simple presuncin favorable para el
acusado, presuncin que puede ser destruida por causas de hecho, el juez debe apreciarlos
para ver si los aplica como agravante o no.
4)

La tendencia moderna, construida por la escuela correccionalista, considera la reincidencia

tomo el efecto de las penas cortas, porque el delincuente primario en la crcel, con una
pena corta no puede ser corregido, pero por el contagio criminal, aprende nuevas tcnicas
del delito, experiencias que muchas veces lo convierten en profesional, por ello las penas
ms que castigar deben robustecer la voluntad del sujeto para que no recaiga. Esta
tendencia separa la reincidencia de la habitualidad que desplaza al concepto de reincidencia/ya
no interesa la repeticin de un delito, sino la tendencia arraigada, la peligrosidad.

El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 4 tipifica la reincidencia y la condiciona a las siguientes

circunstancias:
a) Que el sujeto haya sido condenado por sentencia ejecutoriada por el primer delito;
b) Que el sujeto cometa un nuevo delito;
c)

Que entre el cumplimiento de la condena del primer delito y la comisin u omisin del segundo
delito no hayan transcurrido ms de cinco aos.

DELINCUENCIA HABITUAL Y PROFESIONAL

Algunos confunden la habitualidad y el profesionalismo con la incorregibilidad. Es importante la
diferenciacin desde el punto de vista penal, penolgico y criminolgico. Por eso se nos hace
necesario distinguir entre habitualidad, profesionalismo, incorregibilidad y la reincidencia, puesto que
todas son formas de repeticin de hechos delictivos, que la doctrina llama con el nombre comn de
criminalidad crnica. Comenzaremos fijando conceptos:
1)

La habitualidad es la costumbre adquirida por la repeticin frecuente de actos delictivos, que va

creando mayor facilidad en la ejecucin, es verdaderamente una persistencia en el delito.
Edmundo Mezger dice, que en la habitualidad el delincuente obedece a una tendencia
criminal interna, que se-adentra en la zona de lo morboso.
La habitualidad se parece mucho a la reincidencia, pero para que se d la habitualidad es
Necesario que exista costumbre que se incorpore al modo de ser y obrar del sujeto, no
interesa que los anteriores delitos se hayan sancionado o sentenciado.

2)

La delincuencia profesional tambin se parece a la habitual, significa la persistencia en una

senda criminal elevada a la categora de profesin u oficio. El criminal comete delitos como si
estuviera ejerciendo un trabajo lcito con el incentivo del lucro, como modus vivendi: La
costumbre va unida al lucro, y tambin en el profesionalismo criminal existen actos parecidos
con el aprendizaje con su graduacin hasta el perito. Es el caso del que vende cocana, cuya
actividad criminal, lo hace como cualquier trabajo.
78

3) La incorregibilidad determina que el hbito crimino echa races en la conducta del sujeto y que sea
difcil que se desarraigue; incluso persiste an con la educacin o con la sustitucin de la actividad por
otra honesta, como puede suceder con el profesionalismo y la habitualidad que con medidas de poltica
crimina \ pueden superarse. En lo referente al profesionalismo la habitualidad e incorregibles, se
fracas en el siglo XIX en su tratamiento, al imponerles penas privativas de libertad sin corregirlos,
reeducarlos y resocializarlos. El Positivismo Penal encontr una frmula penolgica adecuada al crear las
penas indeterminadas.
El Cdigo Penal Boliviano en el artculo 42 se refiere en la primera parte al delincuente habitual y lo
define con las siguientes caractersticas:
a. cometer dos o ms delitos en el pas o fuera de l;
b. el segundo y posteriores delitos deben revelar una tendencia orientada' hacia el delito a
criterio del juez.
c. que el segundo y posteriores delitos se cometan antes que hayan transcurrido diez aos
desde la comisin del primero.
En la segunda parte dice que delincuente profesional es el que de su actividad antijurdica haga un
sistema de vida.
El artculo 43 del mismo Cdigo establece que se debe sancionar al delincuente habitual y
profesional con las penas que correspondan por el delito cometido y despus de cumplidas stas se le
aplicar las medidas de seguridad establecidas en el artculo 79 al 86.
PARTICIPACIN CRIMINAL
La infraccin penal no es siempre obra de una sola persona, puede ser cometida por varias que se ponen
de acuerdo y dividen entre s sus esfuerzos para realizar el crimen. A esto se llama participacin
criminal o codelincuencia. El delito se presenta en este caso como el fruto del esfuerzo o cooperacin de
varios delincuentes.
Hoy en da la codelincuencia o participacin criminal tiene gran importancia, pues los delitos mas graves
adquieren esta forma, mas an, hay delitos que individualmente no podran cometerse, como el caso del
trfico de drogas, terrorismo, secuestro, etc. Pues para estos y otros delitos criminales se asocian para
realizar sus empresas delictivas
La codelincuencia es posible en los hechos que renen los caracteres del delito, los subjetivos como los
objetivos. Para que haya codelincuencia es necesario que existan las siguientes circunstancias:
a) Que varias personas quieran la ejecucin de un mismo delito y que realicen algn acto que
encamine a su produccin.
b) Que todos los copartcipes tengan la intencin de realizar el delito como tal y no slo a la
realizacin de alguno de los actos de ejecucin. Por ello en los delitos culposos, donde no hay
dolo, pretensin ni intencin de cometer delito es difcil que haya codelincuenciac) Todos los copartcipes deben ejecutar un acto encaminado directa o indirectamente a la
produccin del delito. Basta que su actividad tienda a la ejecucin del hecho delictuoso,
79

cada uno debe responder teniendo en cuenta su grado de participacin en el delito. No es

necesario que el delito llegue a consumarse, la codelincuencia existe tambin en el delito
frustrado y en la tentativa.
La inaccin no es codelincuencia, pues se precisa cooperacin y accin para alcanzar al fin
delictuoso. El delito cometido en la participacin es uno slo, hay pluralidad de conducta y nico fin, todos
los copartcipes son responsables del mismo y han de responder por el delito. Las circunstancias
personales, eximentes, atenuantes o agravantes o de otra naturaleza, solamente afectan a las
personas en quienes concurren y no a los dems copartcipes. Por eso el Cdigo Penal en el artculo 24
establece la incomunicabilidad en sentido de que las relaciones, cualidades y circunstancias personales
que excluyan, aumenten o disminuyan la responsabilidad, no se comunican entre los participantes.
Las circunstancias objetivas, que obran como agravantes, slo afectan a los que en el momento de la
ejecucin del hecho tengan conciencia de su concurrencia.
Como la participacin no es uniforme, se suele dividir a los protagonistas del delito en autores, cmplices,
encubridores, instigadores, etc.
En el delito de narcotrfico se concibe y ve claramente la codelincuencia: unos son los que venden la
hoja de coca al narcotraficante sabiendo que es para elaborar coca otros pisan la coca para macerarla,
los qumicos destilan la maceran y obtienen el producto, primero sulfato de cocana, luego
refinado,

el

clorhidrato

de

cocana,

intervienen

los

comercializadores,

luego

los

transportadores (porteada res), el comprador y distribuidor, el vendedor al raleo y el consumidor.

Todos son copartcipes del delito, que no podran alcanzar el fin propuesto por la actividad de uno
solo.
AUTORES DIRECTOS Y MEDIATOS DEL DELITO
El autor directo es el agente principal de la comisin de un [delito, en su persona y en su conjunto, rene
todos los requisitos y elementos que caracterizan a la infraccin penal. En el fondo, autor es el que
ejecuta los elementos que integran el tipo penal, esta es una nocin restrictiva.
Ms moderna es la concepcin extensiva, que considera como autor a todo el que interviene en la
produccin del delito con una actividad causal, a menos que tal intervencin se concrete en formas
especficas de participacin como la induccin o complicidad.
Por lo tanto el autor es no solo el que personal y directamente realiza el hecho punible, sino tambin el
que para su ejecucin acude a fuerzas vitales extraas a su persona que emplea a modo de instrumento
para su perpetracin. El que en esta forma utilice el esfuerzo ajeno es denominado autor mediato.
Los autores directos pueden ser intelectuales, confundindose en gran parte de los casos en un solo
agente. El autor intelectual es el que participa en la concepcin del 'delito, y el material es el que participa
o interviene en la ejecucin del delito.
Nuestro Cdigo Penal en el artculo 20 se refiere a la autora y define tres clases de autores:
80

a) Autores por ejecucin, son los que toman parte activa y personal en la perpetracin de un delito.
Por ejemplo: uno quiere matar y efectivamente mata.
b) Autores por cooperacin son los que libremente y sabiendo, ayudan o cooperan en la
realizacin de un delito de tal modo que sin su cooperacin el delito no se habra podido
producir. Como ejemplo tenemos el sujeto que indica donde se hallan las joyas que han de ser
robadas, sin esta ayuda el robo no se habra podido realizar.
c)

Autores por coaccin son los que constrien a una persona, con fuerza fsica o moral, para
que cometa un delito. Por ejemplo, apuntando con un revlver se obliga a otro a falsificar un
documento. Estos autores que seala el artculo 20 del Cdigo Penal y que hemos
analizado son autores directos,

Los autores mediatos son los que ejecutan un delito E valindose de otro que es inimputable oque no
es culpable. Por ejemplo, para cometer un delito se vale de un nio o de un demente. Con el fin de
matar a un enfermo un sujeto da a la enfermera una sustancia venenosa para que se la
administre.
AUTORES.
En el Cdigo Penal de 1973 en la Particin

Criminal, que se la denomina tambin como

codelincuencia cuando en el delito intervienen dos o ms persona 'dividindose entre ellos el trabajo
criminal. Constituye una asociacin con fin ilcito. En su actividad debe haber identidad en el delito
cometido, comienzo de ejecucin por los asociados, complicidad real y no solamente personal en el acto
ejecutado. Antes de la reforma al autor del delito se lo defina en dos tipos, uno como autora y otro como
autor mediato. La reforma penal deroga el artculo 21 referente a los autores mediatos y trata a todos
bajo la denominacin de "autora", por lo tanto los une bajo el concepto de autor indito, es decir quien
directamente comete el delito o lo hace por interpsita persona como en el caso de valerse de un
inimputable.
La reforma cambia un poco el concepto de autor; en un solo tipo integra a los autores inmediatos y a los
mediatos. Ahora para nuestro Cdigo autor es: a) quien por si solo comete delito; b) quien lo hace
con otros; c) el que lo hace ejecutar por medio de otro; d) el que dolosamente presta una cooperacin sin
la cual no habra sido posible cometer el delito.
Como hemos dicho anteriormente el autor mediato es el que para cometer un delito se sirve de otro
usndolo como instrumento.
En el fondo autor es el que realiza el tipo injusto, incluso el que realiza los actos que suponen un
principio de ejecucin. En la doctrina Causalista es autor quien realiza cualquier acto que conduce al tipo,
por lo que es necesario distinguir diferentes categoras. Mientras que en la corriente Finalista el

81

delincuente opera con la idea final del acto, es autor quien por la direccin final y consciente del suceder
causal hacia el resultado tpico es seor de la realizacin del tipo (Welzel).
La autora mediata surge cuando se vale de una persona usndola como mero instrumento para ejecutar
el hecho, el sujeto responde como si hubiere ejecutado por si mismo la accin que realiza que el
antiguo Cdigo lo llama pura y simplemente autor.

INSTIGADORES.
Los criminlogos italianos, principalmente de la Escuela Positiva denominan al que induce al delito como
scubo y al inducido ncubo, que vienen a ser el instigador y el instigado. La reforma consiste en que en
el.. Cdigo de 1973 en el artculo 22 se habla de "Instigacin" es decir la conducta y el proceso de
instigar, por lo que no le seala ninguna sancin, mientras que la reforma nos habla del sujeto activo de
l a instigacin y le fija una pena igual a la del autor del delito, lo que es un error porque no es lo
mismo el delito de quien mata sin que nadie lo induzca que el siendo imputable mata inducido, pero que
si el autor no decide matar poco puede hacer el instigador o si el sujeto es instigado a herir y mata
no puede sancionarse a este con la ' pena del homicidio.
El instigador empleando diversos medios mueve e inclina dolosamente a otro para que se cometa un
delito. Se lo equipara al autor pero no debe confundrselo con el provocador que dirige su actividad a
descubrir al delincuente o al que est preparando la comisin de un delito pero no a la comisin de un
delito en concreto.
En esta conducta lo fundamental es que el instigador obra dolosamente, sin esta condicin no hay
instigacin, si no tiene xito y no se comete delito por el inducido, el instigador no es punible.
La instigacin es una induccin al delito, por ello algunos autores hablan de una causalidad
psquicamente actuada en sentido de que la relacin inductor e inducido se verifica a travs de la
motivacin, el instigador hace surgir en el 'inducido los motivos que lo determinan a cometer delito usando
diversos medios.
La instigacin tiene que ser abierta, clara, eficaz, es decir dirigida a alcanzar el objetivo, con una relacin
personal entre ambos sujetos. No hay instigacin si el instigado estaba ya resuelto a cometer
delito, tampoco basta el mero consejo.
La instigacin puede ser material o intelectual, en ambos casos supone que alguien distinto del instigador
realiza conducta criminal. Los instigadores son los que hacen cometer un delito contra la voluntad del
instigado o lo que es lo mismo, los que cometen delito por interpsita persona. sirvindose de estas
como instrumento para ejecutar sus designios criminales.
Algunas legislaciones designan a la instigacin como autora intelectual en cuya virtud el instigador es
autor mediato de delito. Este es el criterio del Cdigo Penal Boliviano en el artculo 22, que establece que

82

son instigadores los que intencionalmente determinan a otro a cometer delito por este concepto caben
muchas posibilidades de instigacin
a) Cuando por hipnotismo, sugestin, con substancias txicas, se priva a otro de la razn y se lo
induce a cometer delito.
b) Cuando abusando de la superioridad fsica; moral o jerrquica sobre un nio, analfabeto,
empleado, subalterno, se lo induce a cometer delito.
COMPLICIDAD
La reforma del artculo 23 del Cdigo Penal limita la complicidad descrita en el Cdigo de 1973
porque la condiciona al dolo y determina que la ayuda puede ser de promesas anteriores al delito o
prestando asistencia o ayuda posterior, lo que en otras legislaciones se llama encubrimiento. En el
Cdigo original no se sealaba la sancin en la reforma se dispone que la sancin ser la de los autores
pero atenuada.
En esta figura el cmplice presta al autor una cooperacin secundaria sabiendo que es para
favorecer la comisin de un delito, por ello en ella hay dolo. La ayuda del cmplice puede ser en los
actos previos, simultneos y/o accesorios a la comisin.
SISTEMA DEL CDIGO
El Cdigo Penal Boliviano trata de la codelincuencia con el nombre de participacin criminal, en el
Captulo V del Ttulo II del Libro Primero y la divide en autores directos (20), autores mediatos (21),
instigacin (22) complicidad (23), finalmente plantea, la incomunicabilidad (24) ya explicada.
El Cdigo Penal de 1834 estableca las siguientes clases de agentes del delito: autores delincuentes o
culpables (9), cmplices (10), auxiliares y fautores (11), encubridores o receptores (12).
INCOMUNICABILIDAD
La reforma del artculo 24 se basa en la individualizacin de la responsabilidad penal, discriminando o
diferenciando la responsabilidad en cada caso segn la situacin de cada uno en el delito. Las
circunstancias agravantes o disminuyentes inherentes a cada sujeto que acta en el mismo delito,
individualmente sirven para agravar o atenuar su responsabilidad, por ello la ley establece la
incomunicabilidad, es decir que no son comunicables o aplicables a los otros, porque no agravan ni
favorecen las relaciones, cualidades y circunstancias personales de los partcipes como tampoco se
comunican las circunstancias que excluyen la responsabilidad que puede tener uno de ellos debido a
que todas son personales e individuales, se consideran de ntima cualidad en el sujeto en el que se
presentan como expresin de su personalidad, pero establecindose previamente si uno es autor,
instigador o cmplice.

83

Si en el autor hay especiales relaciones, cualidades y circunstancias personales de la tipificacin

diferentes a las del instigador o cmplice, stas no les favorecen ni los agravan. Por ejemplo, si el
autor mata al padre o a la madre sabiendo quien es, comete parricidio, pero no as los instigadores o
cmplices porque les falta la cualidad y circunstancia personal del parentesco. Como hemos dicho
anteriormente la incomunicabilidad se basa en el principio de la individualizacin de la
responsabilidad.
RESPONSABILIDAD
Jimnez de Asa dice que el problema de la responsabilidad penal es sencillo cuando el autor es una
persona sola; se complica cuando en el delito participan varios, y es dificilsimo cuando participan
muchos individuos, en este caso la represin jurdica es casi de solucin imposible, ya que no se suelen
encontrar, y por ello no se puede castigar a los verdaderos culpables.
En las muchedumbres existe lo que se llama el alma, en ella opera el contagio psicolgico por sugestin y
las facultades imitativas, una psicosis colectiva.
La forma ms simple y embrionaria del delito colectivo es la pareja criminal, despus viene la
segunda manifestacin que es la asociacin de malhechores. En estos, los criminlogos, distinguen el
ncubo o sugestionador y el cuocubo o sugestionado.
DISTINCIN ENTRE INSTIGADORES E INSTIGADOS
Como ya hemos visto, la responsabilidad de los delitos colectivos constituye un problema, para
algunos, moralmente es menos coercible que el delito individual; otros sostienen los puntos
contrarios, suprimen la responsabilidad en el delito colectivo.
La doctrina generalizada distingue entre dirigentes o instigadores, y dirigidos o instigados, para
efectos de la responsabilidad penal, que es mayor para los primeros 'y disminuye para los
instigados.
Con el propsito de determinar la responsabilidad, los tratadistas consideran los siguientes aspectos:
a) Lograr, necesariamente, la individualizacin de los delincuentes;
b) Una vez producida la individualizacin, descartar los inimputables por razn de edad o por
enfermedad mental;
c) En cada uno deben considerarse los mviles y las condiciones personales;
d) Es necesario considerar la influencia que sobre cada uno ha ejercido la masa.
EL MVIL
En el delito en general y en el delito colectivo en particular, el motivo tiene gran importancia. En el
delito colectivo de ordinario el mvil es noble o al menos pasional. A veces la muchedumbre trata de
defenderse, otros de vengar un delito, este es el caso de Lynch, en el Far West norteamericano,
Lynch era un temido criminal y la muchedumbre sin esperar el juicio y mucho menos la sentencia, asalta
la crcel y lo cuelga. De ah el nombre generalizado de "linchamiento".

84

Felipe Mancini dice: hay individuos emotivos y pasionales, as igualmente hay muchedumbres
emotivas y pasionales. Los primeros obran instantneamente, los segundos a travs de un proceso
psquico. Los emotivos sufren causas violentas, traumticas, miedo, alegra, clera y expresan reacciones
Violentas. Los pasionales tienen reacciones sucesivas, graduadas y sus hechos son continuados,
homogneos, de naturaleza psquica, sucesiones corrientes y colectivas, aunque proceden de un hecho
traumtico, de un acontecimiento emotivo, etc.
El Cdigo Penal Boliviano considera el delito colectivo como participacin criminal, ya vista anteriormente.

85

UNIDAD 17
CLASES DE PENAS ESTABLECIDAS EN EL CDIGO PENAL
SON PENAS PRINCIPALES:
1. Presidio
2. Reclusion
3. Prestacin de trabajo
4. Das multa (es pena accesoria la inhabilitacin especial).
El Art. 26 del CP establece dos clases de penas:
1. Principales ( Presidio, Reclusin, Prestacin de trabajo y Multa)
2. Accesorias ( la Inhabilitacin especial)
La diferencia entre las penas principales y accesorias radica en que las primeras, pueden aplicarse solas y en
forma autnoma. Las penas accesorias, en cambio, se aplican como dependiente de una principal.
La reforma del CP de 1997 lo adecua a la Constitucin, al suprimir de la enumeracin la pena de muerte, ya
abolida para los delitos de traicin a la patria, parricidio y asesinato.
La diferencia entre las penas de privacin de libertad: Presidio y Reclusin se la hace por la mayor gravedad del
delito y la severidad de la primera por las diferentes consecuencias que entraan unas y otras.
La pena de PRESIDIO se aplica a los delitos que revisten mayor gravedad y su duracin es de uno a treinta
aos. La pena de RECLUSIN, es otra de las penas privativas de libertad establecidas en el CP se aplica los
delitos de menor gravedad y su duracin es de un mes a 8 aos.
La pena de PRESTACIN DE TRABAJO en beneficio de la comunidad obliga al condenado a prestar su trabajo
en actividades de utilidad pblica que no atenten contra su dignidad. Tendr una duracin mxima de 48
semana y semanalmente no podr exceder de 16 horas, ni ser inferior a 3 horas. El condenado debe dar su
consentimiento.
La pena de DIAS MULTA, consiste en el pago que el condenado hace a la Caja de Reparaciones, de una
cantidad de dinero que ser fijada por el juez, el mnimo ser de un da multa y el mximo de quinientos das
multa.
LA CONVERSIN.- La reforma del CP de 1997, ha introducido la conversin de una pena bajo una diferente
modalidad (ART. 30 CP): Cuando se imponga conjuntamente la pena de das multa y pena privativa de libertad,
no procede la conversin de los das multa en privacin de libertad. En los dems casos la conversin proceder
86

cuando el condenado solvente no pagare la multa... A los efectos de la conversin y amortizacin, un da de

reclusin equivale a tres das multa y un da de trabajo de cuatro horas, equivale a un da multa
PENAS RESTRICTIVAS DE DERECHOS: Inhabilitacin Especial.- La reforma de 1997, ha derogado como
pena accesoria la inhabilitacin absoluta. En el actual cdigo solo se halla regulada la inhabilitacin especial en
el Art. 36.
Es la restriccin o prohibicin de ejercer ciertos derechos. La aplicacin de la inhabilitacin especial es pena
conjunta con la principal, se sanciona por el mismo hecho, el sujeto es suspendido de las actividades que dan
lugar a ella pero puede ejercer lcitamente otras actividades que no impliquen directa o indirectamente la
actividad por la que ha sido castigado.
La inhabilitacin puede ser de 6 meses a diez aos. Se aplica como pena accesoria despus de cumplida la
pena principal, por lo que no se da el caso del Non Bis In Ibidem.
LA APLICACIN DE LAS PENAS:
Factores de aplicacin.Fijacin de la pena.- Compete al juez, atendiendo a la persona del autor, la menor o mayor gravedad del hecho,
las circunstancias y las consecuencias del delito, debiendo determinar la pena aplicable a cada delito, dentro de
los lmites legales.
Del contenido del art. 37 del Cdigo penal, se interpreta que la pena se individualiza en el caso concreto
tomando en cuenta: la magnitud del injusto cometido (hecho punible), que es sinnimo de accin tpica y
antijurdica y la culpabilidad.
Conforme a esto, "la culpabilidad" en sentido amplio, representa la porcin del rgimen legal de pena, que
equivale al contenido concreto de ilcito (injusto) y de la culpabilidad del hecho.
De ah que antes de entrar a analizar los factores de determinacin de la pena en sentido estricto, analizaremos
el concepto culpabilidad, que es fundamento, lmite y medida de la pena.
Culpabilidad.La separacin de los conceptos antijuricidad y culpabilidad proviene de la divisin efectuada en la ciencia del
derecho comn general, y es ahora el eje central sobre el que gira la teora jurdica del delito.
La antijuricidad y la culpabilidad son los criterios MATERIALES con arreglo a lo cual se determina la punibilidad
de una accin.
87

Fijacin de la pena.- Art. 37 CP: Compete al juez, atendiendo la personalidad del autor, la mayor o menor
gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias del delito:
1. Tomar conocimiento directo del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho. en la medida
requerida para cada caso.
2. Determinar la pena aplicable a cada delito. dentro de los lmites legales.
Circunstancias.- El ordenamiento jurdico penal boliviano, en los Arts. 37 y 38 del cdigo penal determina estas
circunstancias:

Art. 37, (Fijacin de la pena), Compete al juez, atendiendo la personalidad del autor, la menor o mayor
gravedad del hecho, las circunstancias y las consecuencias del delito: 1) tomar conocimiento directo de
la victima y de las circunstancias del hecho, en la medida requerida para cada caso. 2) determinar la
pena aplicable a cada delito, dentro de los lmites legales.

Art. 38.- 1) para apreciar la personalidad del autor.- a) la edad, la educacin, las costumbres y la
conducta precedente y posterior del sujeto, los mviles que le impulsaron a delinquir y su situacin
econmica y social. b) las condiciones especiales en la que se encontraba en el momento de la
ejecucin del delito y los dems antecedentes y condiciones personales, as como sus vnculos, la
calidad de las personas ofendidas y otras circunstancias de ndole subjetiva. 2) Para apreciar la
gravedad del hecho, se tendr en cuenta la naturaleza de la accin, los medios empleados, la
existencia del dao causado y del peligro corrido.

Atenuantes generales.- La legislacin boliviana considera como atenuantes generales, las siguientes: Art. 40:
1) cuando el autor ha obrado por un motivo honorable, o impulsado por la misericordia, o bajo la influencia
de padecimientos morales graves e injustos, o bajo la impresin de una amenaza grave, o por el
ascendiente de una persona a la que deba obediencia o de la cual dependa.
2) Cuando se a distinguido, en la vida anterior, por un comportamiento particularmente meritorio.
3) Cuando a demostrado su arrepentimiento mediante actos y especialmente reparando los daos, en la
medida en que ha sido posible.
4) Cuando el agente sea un indgena carente de instruccin y se pueda comprobar su ignorancia en la ley.
Atenuantes especiales.- Art. 39. en los casos en que este cdigo disponga expresamente una atenuante
especial, se proceder de la siguiente manera:
1) la pena de presidio de treinta aos se reducir a quince
2) cuando el delito sea conminado con pena de presidio con un mnimo sea de un ao o pena impuesta
podr atenuarse hasta el mnimo legal de la escala penal del presidio.
3) Cuando el delito sea conminado con pena de presidio cuyo mnimo sea de una ao o pena de reclusin
c1on un mnimo superior a un mes, la impuesta podr atenuarse hasta el mnimo legal de la escala
penal de reclusin.

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Concurso aparente de normas.- Se trata de aludir a una serie de supuestos en los que, existiendo
diversas conductas, no se produce el efecto concursivo, ya que se tratara de los llamados
delitos continuados. En los delitos continuados hay una direccin final y de esta manera, como
su nombre lo indica se presentara como un concurso real aparente. Se sanciona con una pena
como un solo hecho. No se encuentra legislado en la normativa penal vigente.
SENTENCIA UNICA.- En todos los casos de pluralidad de delitos, el juez que conozca el caso mas
grave, dictar una sentencia nica, determinando la pena definitiva para la totalidad de los
delitos.
La reincidencia: Nocin.- Segn el Art. 41 del cdigo, hay reincidencia siempre que el condenado en Bolivia o
en el extranjero por sentencia ejecutoriada, cometa un nuevo delito, sino ha transcurrido desde el cumplimiento
de la condena un plazo de cinco aos.
Se distinguen diferentes clases de reincidencia:
a) la genrica (cuando el nuevo delito es diferente del anterior)
b) la especifica (cuando la recada es en un delito de la misma especie que el anterior)
c) la verdadera (que implica efectivo cumplimiento de la sancin impuesta por un delito anterior)
d) la ficticia (solo tiene en cuenta la existencia de una condena anterior sin exigir que se haya
cumplido efectivamente)
La reincidencia es la recada en el delito. Nuestro cdigo no hace la distincin entre reincidencia especfica ni
genrica, solo exige que haya condena ejecutoriada, sea en Bolivia o en el extranjero y que el delito se cometa
en un plazo no mayor de 5 aos desde el cumplimiento de la condena.
El Art. 43 de la reforma suprime la referencia a los delincuentes habituales y profesionales porque considera a
todos como casos de reincidencia.
LA DETERMINACION DE LA PENA EN LA LEGISLACION BOLIVIANA
El Art. 37 del Cdigo Penal establece que el juez, para determinar la pena aplicable a cada delito, dentro de los
lmites legales, debe tomar en cuenta los siguientes factores:
1) La personalidad del autor
2) La mayor o menor gravedad del hecho, las
3) circunstancias y las consecuencias del delito.
1.- La personalidad del autor
No hay un concepto unitario de personalidad. Desde una perspectiva descriptiva, Prince expresa que
"personalidad es el conjunto de disposiciones, impulsos, tendencias, apetencias e instintos innatos del individuo,
unidos a las disposiciones y tendencias adquiridas por la experiencia".
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Desde una concepcin dinmica, Cantril considera que el "comportamiento del individuo es el producto de la
situacin y la contribucin que las creencias, actitudes e inclinaciones del sujeto aportan a la situacin concreta
dada". En esta lnea de pensamiento, Fulgrave considera que el hombre no slo acciona, tambin -casi siemprereacciona, con arreglo a esta frmula:
Conducta = personalidad + situacin.
Conforme a esto, Gemelli, considera que "slo quien valora actitudes, los rasgos, las disposiciones, las
inclinaciones y examina a aquel sujeto dentro del ambiente interindividual, puede llegar a una diagnosis de su
personalidad y percatarse de las razones que han movido a aquel sujeto determinado a actuar de la lnea con
arreglo a la cual ha actuado". El profesor Huscar Cajas, el sumo maestro de la Ciencia del Derecho penal en
Bolivia, cre un modelo de diagnstico y pronstico criminal, al que a nuestro entender deberan acudir los
administradores de justicia en Bolivia, cada vez que tengan que aplicar la pena al caso concreto.
El cometido que la ley penal boliviana asigna al juez de apreciar la personalidad del autor, es una tarea compleja;
aunque debemos convenir que el mandato que da la ley al juez en los Arts. 37 y 38 (atender la personalidad del
autor) no significa en sentido estricto hacer un diagnstico cientfico "de la personalidad" sino que se trata de
algo ms sencillo: un perfil de la personalidad del autor del ilcito penal, en su vinculacin con el hecho
concreto.
2.- La edad, la educacin, las costumbres.
La edad, es un factor que puede operar como agravante o atenuante. Por regla general, la delincuencia juvenil
constituye una circunstancia atenuante; lo propio ocurre, tambin, en determinadas circunstancias, con la edad
avanzada.
En cuanto a la educacin, debe operar por regla general como circunstancia agravante, al menos para
determinada clase de delito; incluso en los delitos culposos, en los que la exigencia del deber de cuidado es
mayor, segn el nivel de conocimientos.
3.- La posicin econmica
En realidad, el efecto ms importante que puede recaer sobre este aspecto est vinculado con los delitos
econmicos, y naturalmente ha de repercutir en la fijacin de los das-multa.
4.- Vida anterior libre de penas
Una vida anterior libre de sanciones penales no se debe tomar sin ms como atenuante para la determinacin de
la pena. Lo que s debe considerarse como factor de atenuacin, es que el autor haya desarrollado hasta la
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comisin del hecho punible una vida ordenada y acorde al derecho, de tal manera que el hecho delictivo
signifique una notoria contraccin con su conducta anterior. Una conduccin de vida ordenada representa un
importante punto de referencia como para estimar que an con una pena mnima es posible provocar frente a
dicho autor suficiente efecto inhibitorio para la no comisin de un nuevo delito, incluso, es posible lograrlo sin
necesidad a lo mejor de la privacin de libertad.
Debe tenerse presente que la rehabilitacin contemplada en el Art. 96, produce la cancelacin de todos los
antecedentes penales, pero la comisin de un nuevo delito les hace recobrar su vigencia. Sin embargo, esto no
significa que ante una simple denuncia o acusacin opere tal medida, sino que requiere de una comprobacin
conforme a derecho de la comisin del hecho acusado.
No deben considerarse como desfavorables las conductas indecentes pero no punibles, pero deben s ser
consideradas como efectos desfavorables en la medicin de la pena por conducta anterior, por ejemplo, el hecho
de que el autor haya socavado las bases de su matrimonio y su familia, debido al alcoholismo o una vida
desordenada y dispendiosa; sin embargo, debe exigirse a los efectos de la culpabilidad, una concreta referencia
o vinculacin con el hecho, es decir que constituya la causa del hecho o que la ejecucin de estos se entienda a
partir de aquellos.
Constituye una cuestin especialmente de compleja estimacin en la determinacin de la pena, las prestaciones
de utilidad social efectuadas con anterioridad al hecho, por el autor de un delito, en especial de beneficio para la
colectividad. Sern siempre atendibles tales hechos si se puede establecer una relacin directa con el hecho y
su valoracin desde la ptica de la culpabilidad.
Ejemplo: un voluntario del grupo ZAR, provoca en el desarrollo de un salvataje, como consecuencia de su
agotamiento, un accidente con muerte culposa. Aqu es posible beneficiar a quien con su accin voluntaria ha
realizado prestaciones a la comunidad, dado que en ese quehacer tuvo lugar la accin delictiva.
5.- La conducta posterior
Se debe tomar en cuenta como factor para la determinacin de la pena, el esfuerzo del autor por reparar el dao
causado. Tambin debe apreciarse como favorable la conducta del procesado en el proceso penal, cuando: 1)
Se haya entregado a la autoridad policial o judicial voluntariamente, pese a haber contado con la posibilidad de
una fcil huida, o tener la posibilidad de no ser descubierto 2) La confesin que manifieste arrepentimiento, o
bien que haya ayudado significativamente al establecimiento de la verdad mediante su declaracin. Tmese en
cuenta que aqu a diferencia del sistema anglosajn, es el arrepentimiento el que se valora, no la delacin.
La reparacin del dao, consiste fundamentalmente en aliviar las consecuencias materiales del hecho delictivo
son tambin factor de atenuacin; sin embargo, tambin puede tener un efecto atenuante de la pena, los actos
que denoten voluntad de reparar Ej: cuidado y socorro a la vctima en un accidente o agresin.
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6.- El aspecto preventivo en la determinacin de la pena

Resulta obvio que la pautas de determinacin descritas precedentemente deben conjuncionarse e interpretarse
en armona con los fines asignados a la pena en el Art. 25 del Cdigo penal. Esto significa, que los parmetros
establecidos en los Arts. 37 y 38 no son los nicos que debe tomar en cuenta el Juez en el momento de la
determinacin de la pena, sino que la clase de pena que se imponga y la magnitud de la misma, debe ser la
adecuada para cumplir los fines de la pena (enmienda, readaptacin, prevencin general y prevencin especial).
La prevencin apunta las finalidades generales y especiales en la lucha contra la criminalidad. De este modo, la
prevencin es limitada por el principio de culpabilidad; sin embargo, esta tarea no es fcil por cuanto entre la
culpabilidad y la prevencin existen ciertos campos comunes, en especial, en lo relativo al enjuiciamiento
de la personalidad, puesto que si bien lo principal est en la prevencin especial (individual), ella tambin juega
un rol en la valoracin de la culpabilidad. (As el factor relativo que se refiere al propsito de la actitud interna del
autor). No cabe duda que una clara divisin entre culpabilidad y prevencin permite menguar ms no solucionar
definitivamente el problema de la conciliacin de los factores de determinacin de la pena. Y es que en realidad,
ciertos factores de determinacin de la pena conllevan una doble relevancia, que en el mbito de la culpabilidad
pueden tener un efecto agravatorio y en el mbito de la prevencin uno atenuante o a la inversa, en su caso.
Ejemplo: en el mbito de la culpabilidad, la capacidad disminuida tiene efecto atenuatorio, por cuanto ella
produce una disminucin de la capacidad inhibitoria del autor; sin embargo, en el mbito de la prevencin,
aquellos factores que fundamentan la capacidad de culpabilidad disminuida pueden ser indiciarios de una
necesidad incrementada de resocializacin y de aseguramiento respecto del autor, dado que esa capacidad
disminuida pueda requerir ms necesidad de prevencin especial. Hay quienes consideran que el fin de la pena
es el elemento determinante en la cuantificacin de la pena. As Zaffaroni, para quien el "desvalor del delito no
debe resultar desproporcionado con la lesin que necesariamente implica la pena resocializadora".
7.- La inexistencia de una formulacin nica en la determinacin de la pena
Desde el punto de vista terico, cientfico, y an prctico, no existe mtodo alguno que pueda ser un seguro
contra fallas y por tanto pueda ser aceptada de forma general como la nica frmula posible o justa. Al contrario,
slo es posible abordar este fundamental problema de la medicin de la pena de un modo que permita eliminar,
del marco punitivo legalmente preestablecido, aquellas determinaciones o fijaciones de pena que no constituyan
una respuesta adecuada a la culpabilidad del hecho concreto, en concordancia con los fines de la pena.
8.- Fundamentacin de la determinacin de la pena
La fundamentacin es una exigencia inexcusable tanto para que el condenado sepa por qu ha recibido tal o
cual pena en su condena, as como para que el Tribunal de casacin valore adecuadamente los fundamentos de
la pena impuesta y en su caso determine los correctivos necesarios.
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En efecto, el Juez debe exponer las circunstancias que para l han sido determinantes en la fijacin de la pena.
Por ejemplo, puede ocurrir, como en realidad ocurre, que la fijacin de la pena no guarde coherencia con los
factores de determinacin que presenta el caso.
RESOCIALIZACION DE LAS PENAS.Las directrices de la poltica criminal sobre el tratamiento de la pena, se las debe disear desde el orden
constitucional. As ocurre por ejemplo, en Espaa, cuyo Art. 25.2 establece que las penas privativas de libertad y
las medidas de seguridad estarn orientadas hacia la reeducacin y la reinsercin social.
En Bolivia, si bien en nuestra Constitucin nacional no existe una expresa previsin normativa sobre los fines de
la pena y la determinacin de los medios para alcanzar tales fines; la legislacin penal boliviana, al propugnar la
reinsercin social (Art. 25 C.P.), como uno de los fines centrales de la pena, desarrolla en cierto modo el deber
jurdico que el Art. 6 de la Constitucin impone al Estado boliviano, de respetar y proteger la dignidad y la
libertad del hombre (se entiende, sea delincuente o no). Y es que conforme a esto, la teora de la reinsercin
social del delincuente en el Derecho Penal de un Estado democrtico de Derecho, debe reflejarse en que la
imposicin de penas o el cumplimiento de stas slo alcanzan legitimarse cuando resulten absolutamente
necesarias para la proteccin de la sociedad; nunca cuando aparezca como innecesaria o contradictoria en
orden a la resocializacin.
El principio de resocializacin o de adaptacin social del penado se halla establecido por el Art. 25 del CP que
seala que la penal tiene como fines la enmienda y la readaptacin social del delincuente, as como el
cumplimiento de las funciones preventivas en general y especial, concuerda con el Art. 3 de la Ley de Ejecucin
de Penas que dice: La pena tiene por finalidad proteger a la sociedad contra el delito y lograr la enmienda,
readaptacin y reinsercin social del condenado a travs de una cabal comprensin y respeto de la ley. El
principio de resocializacin est ntimamente ligado al de humanizacin.

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UNIDAD 18
CUMPLIMIENTO Y EJECUCION DE LAS PENAS
REGIMEN PENITENCIARIO ART 47 AL 58 CP
LEY DEL SISTEMA DEL REGIMEN PENITENCIARIO ART 70 AL 78
SUSPENSION CONDICIONAL DE LA PENA
La Suspensin Condicional de la Pena.- La suspensin condicional de la pena permite al condenado llevar
una vida mas o menos normal y a su vez descongestionar las crceles, esta medida no debe confundirse con la
conmutacin de la pena o con el perdn judicial. En el sistema de suspensin condicional de la pena, el juez que
dicta la sentencia condenatoria deja en suspenso por determinado tiempo su ejecucin y solo la aplica si no se
cumplen las condiciones determinadas por la ley. Este sistema se usa para delitos que no son muy graves. Art.
59 del CP, art. 366 del CPP, que exige como requisitos para que proceda la suspensin condicional de la pena:
a) la pena privativa de libertad que no exceda a 3 aos,
a) el condenado no haya sido objeto de condena anterior por delito doloso en los ltimos 5 aos, sea
sentencia nacional o extranjera.
b) La
c) La personalidad y los mviles del agente, la naturaleza y modalidad del hecho y el deseo de reparar las
consecuencias del mismo
EFECTOS DE LA SUSPENSIN CONDICIONAL DE LA PENA:
o

Ejecutoriada la sentencia que impone condena de ejecucin condicional, el beneficiado deber

cumplir las obligaciones impuestas de conformidad al Art. 24 del CPP y una vez vencido el
periodo de prueba la pena quedar extinguida.

Si durante el periodo de prueba el beneficiario infringe, sin causa justificada, las normas de
conducta impuestas, la suspensin ser revocada y deber cumplir la pena impuesta.

La suspensin de la pena no libera al condenado de las multas ni de las inhabilitaciones que se

le hayan impuesto en la sentencia.

El perdn judicial.- En virtud de la cual los tribunales de fuero criminal tienen la facultad de remitir (perdonar) la
pena impuesta por ellos mismos al acusado, en virtud de las circunstancias que rodean el hecho delictivo o la
persona del delincuente.
El Art. 64 del CP que hablaba del Perdn Judicial es derogado por la Ley 1970 y establecido en el Art. 368 del
CPP que dice: El juez o tribunal al dictar sentencia condenatoria, conceder el perdn judicial al autor o participe
que por un primer delito haya sido condenado a pena privativa de libertad no mayor a dos aos

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La libertad condicional.- Es aquel beneficio que se concede judicialmente a los condenados despus que han
cumplido determinada parte de su condena y observado buena conducta, siempre que no se trate de
reincidentes y que se atengan a ciertas reglas relativas al lugar de residencia.
El Art. 67 del CP que hablaba de la Libertad Condicional ha sido derogado por el NCPP, que en sus artculos 433
y siguientes establece las condiciones para que el condenado acceda a este beneficio:
El Juez de Ejecucin Penal, mediante resolucin motivada, previo informe de la direccin del establecimiento
penitenciario, podr conceder libertad condicional por una sola vez al condenado a pena privativa de libertad,
conforme a los siguientes requisitos:
a. Haber cumplido las dos terceras partes de la pena impuesta;
b. Haber observado buena conducta en el establecimiento penitenciario de conformidad a los
reglamentos, y
c. Haber demostrado vocacin de trabajo
El auto que disponga la libertad condicional indicar el domicilio sealado por el liberado y las condiciones e
instrucciones que debe cumplir, de acuerdo con lo establecido en el Art. 24 del CPP
El juez vigilar el cumplimiento de las condiciones impuestas las que podrn ser reformadas de oficio o a peticin
del fiscal o del condenado.
La Libertad condicional puede ser revocada por el juez de ejecucin penal por incumplimiento de las medidas
impuestas. La revocatoria obligar al liberado al cumplimiento del resto de la pena.
MEDIDAS DE SEGURIDAD ART.79, 80, 86 CP
RESPONSABILIDAD CIVIL Y FONDO DE INDEMNIZACIN A LAS VICTIMAS DE ERROR JUDICIAL
Responsabilidad civil: Concepto.- Toda persona responsable penalmente, lo es tambin civilmente est
obligado a la reparacin de daos materiales y morales causados por el.
Exencin.- De acuerdo con el Art. 89 c. p, estn exentos de la responsabilidad civil, los que se hallen
amparados por una causa de justificacin, excepto el causante del estado de necesidad.
Mancomunidad y transmisibilidad de las obligaciones.- El Art. 92, C. p, determina que la responsabilidad
civil ser mancomunada entre los responsables del delito. Esta obligacin pasa a los herederos del culpable y se
transmite a los herederos de la vctima.
FONDO DE INDEMNIZACIN A LAS VICTIMAS DE ERROR JUDICIAL:

Art.276 CPP

Concepto.- Es un medio para proteger aquellas personas que perjudicadas con la comisin de un delito, no
tenan acceso fcil a una indemnizacin por varios motivos.
--INDENNIZACION A LOS INOCENTES. Art. 95 C:P.

Si una persona despus de ser sometida a juicio

criminal, fuere declarado inocente tiene derecho a la indemnizacin: que lo har el acusador o denunciante o el
juez si dolosamente o por ignorancia o negligencia
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UNIDAD 19
REHABILITACIN DEL DELINCUENTE Y EXTINCIN
DE LA ACCIN PENAL Y DE LA PENA
1.- CONCEPTO; REHABILITACIN.- Accin y efecto de rehabilitar de nuevo o restituir una persona o cosa a
su antiguo estado. Autorizar el ejercicio de los derechos suspendidos o quitados. Art. 96 C.P.
a) REQUISITOS.1. Haber dado pruebas efectivas de buena conducta, que hagan presumir su readaptacin social.
2. Haber satisfecho la responsabilidad civil.

b) EFECTOS.1. La cancelacin de todos los antecedentes penales.

2. La desaparicin de toda incapacidad, prohibicin o restriccin por motivos penales.
Revocacin.- Si el rehabilitado ha cometido otro delito, la rehabilitacin ser revocada. La inscripcin de
antecedentes penales recobrar en este caso todo su vigor.
2.- REHABILITACIN DEL INOCENTE Y DEL CONDENADO POR ERROR JUDICIAL.99 CP.-- El condenado por error judicial y el inocente merecern en sentencia
Especial plena rehabilitacin. A esta sentencia se le dar la mayor publicidad.
3.- REGISTRO Y CANCELACIN DE ANTECEDENTES PENALES Art.-440. CPP.
Dependiente del Consejo de la magistratura, tendr a su cargo el registro centralizado de las siguientes
resoluciones:
1. Las sentencias condenatorias ejecutoriadas;
2. Las que declaren la rebelda; y,
3. Las que suspendan condicionalmente el proceso
Todo juez o tribunal remitir al registro, copia autenticada de estas resoluciones.
El Consejo de la Judicatura nombrar un director encargado del registro y reglamentar su organizacin y
funcionamiento.

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4.- CANCELACIN DE ANTECEDENTES. Art. 441.- CPP. El registro de las sentencias condenatorias
ejecutoriadas ser cancelado:
1. Despus de transcurridos ocho aos de la extincin de la pena privativa de libertad;
2. Despus de transcurridos ocho aos desde que se dict la sentencia condenatoria, concediendo la
suspensin condicional de la pena; y,
3. Despus de transcurridos tres aos de la extincin para las condenas a pena de multa o inhabilitacin.
Respecto a la suspensin condicional del proceso, se cancelar su registro por orden del
Juez que la dict al vencer el perodo de prueba.
5.- EXTINCIN DE LA ACCIN PENAL: 104 CP: ART 27 CPP
Extincin de la pena: Se extingue por:
1. Por muerte del autor.
2. Por la amnista
3. Por la prescripcin
4. Por el orden judicial y el de la parte ofendida. en los casos previstos en este Cdigo.
La extincin de la pena procede cuando hay sentencia ejecutoriada.
Cmputo de la prescripcin y su interrupcin.1. En diez aos, si se trata de pena privativa de libertad mayor de seis aos.
2. En siete aos, tratndose de penas privativas de libertad menores de seis aos y mayores de dos.
3. En cinco aos, si se trata de las dems penas.
Estos plazos empezarn a correr desde el da de la notificacin con la sentencia condenatoria, o desde el
quebrantamiento de la condena, si esta hubiera empezado a cumplirse.

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BIBLIOGRAFA
BASICA
Dr Carlos Angel Orinochi Ortiz Recopilacin de Derecho Penal I
Dr. Benjamin Harb y Dr. Fernando Villamor Lucia
COMPLEMENTARIA
1.- ARTEAGA SNCHEZ, ALBERTO: Derecho Penal.
2.- ZAFFARONI, RAL EUGENIO: Manual de Derecho Penal.
3.- OSSIO, MEDRANO: Derecho Penal, (Parte general).
4.- DEL PONT, MARCO LUIS: Penologa.
5.- DOMIANOVIC ARGIBAY, MELINA: Derecho Penal y Penologa

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