Art. 152.- Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de veinte ni
mayor de treinta aos, el que, sin derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de
su libertad personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia
o tiempo que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su libertad.
La pena ser no menor de treinta aos cuando:
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Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del
agraviado.
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2. El
3. Si
Ahora bien, dichas conductas, recaen directamente y de forma intensa, sobre la libertad
personal de un individuo, por lo que fines que dichas organizaciones persiguen con su
perpetracin, no puede hacer desplazar la calificacin jurdico-penal a otras
tipificaciones. De igual modo, la irrefrenable criminalidad, que sacude a nuestras
ciudades, producto de la formacin de innumerables bandas de secuestradores, debe
apuntar tambin a ratificar la adecuacin tpica al artculo 152 del C.P. por ms que el
acento incida en una consecucin de ndole econmica, pues he de verse que los efectos
nocivos recalan en mayor medida en la libertad personal del rehn. De ello, deducimos
que el legislador, se equivoco tremendamente, cuando en el marco normativo del tipo
penal de Extorsin (art. 200), incorpor un comportamiento semejante, que a la postre
slo genera confusin y duda en el operador de justicia, incompatible con el mandato de
estricta legalidad.
La proliferacin de reformas penales, que se suscita en el Per, tiene como mbito de
preferencia, los delitos convencionales, el secuestro es uno de ello, slo basta pasar
revista a las mltiples modificaciones que ha sufrido esta figura delictiva, desde la
dacin de los delitos agravados Decreto Legislativo N 896, hasta la ltima trada a
ms por el Decreto Legislativo N 982 del 22 de julio del 2007. Teniendo como
resultado un tipo penal en suma casustico", tal como se glosa en sus ms de trece
supuestos delictivos que trae en su seno, situacin que difcilmente se advierte en la
legislacin comparada.
Por ltimo, el Secuestro es un injusto penal, que tiene por conminacin penal, la sancin
ms severa con que cuenta el orden jurdico, la pena de cadena perpetua, como si la
libertad personal fuese ms importante que la vida humana, pues hoy en da, el
Asesinato recibe una pena menos grave que el Secuestro, lo que contraviene los
principios de culpabilidad y de proporcionalidad.
2. BIEN JURDICO
La libertad personal, despus de la vida humana, constituye un bien jurdico de especial
relevancia en una sociedad democrtica, al constituirse en la plataforma esencial del
individuo, para poder desarrollar a plenitud el resto de intereses jurdicos que le
reconoce el ordenamiento jurdico. En efecto, la voluntariedad humana se manifiesta de
forma concreta, en la capacidad de auto-locomocin, que importa el desplazamiento
espacial y geogrfico de una persona de acuerdo a su libre arbitrio; consustancial a la
realizacin de una serie de actividades econmicas, culturales y sociales.
El tipo penal in comento no exige una cualidad especial para ser considerador autor, por
lo que en principio puede ser cualquier persona; sin embargo, cuando se trata de un
funcionario y/o servidor pblico, con competencia para privar de libertad a un individuo
ser una conducta tpica de abuso de autoridad, lo que no obsta a que un agente policial,
en su tiempo de franco, pueda estar incurso en esta figura delictiva y, ello lo observamos
con frecuencia en los hechos que hacen noticia en nuestro pas.
En el caso de que sea un juez, quien decreta "ilegalmente, la privacin de libertad de
una persona, da lugar a la tipificacin penal de detencin ilegal", prevista en el artculo
419 del C.P.
Aquellos que ejercen funciones en las Rondas Campesinas, tambin Pueden ser sujetos
activos de este delito, el orden jurdico no reconoce ms que a los jueces la facultad de
privar legalmente de libertad de un individuo, los efectivos policiales se limitan a
materializar la orden jurisdiccional. El caso de delito flagrante" es un caso aparte, as
como el supuesto de arresto domiciliario, previsto en el Art. 260 del nuevo C.P.P
3.2 Sujeto pasivo
Tambin puede ser cualquier persona, no se requiere de una especial condicin, si es el
padre, que retiene al menor fuera del lugar de la persona Que ejercer la patria potestad,
ser un acto de sustraccin de menores.
Los menores as como los privados de discernimientos tambin pueden ser sujetos
pasivos de este delito, siempre y cuando no medie la relacin Parental.
La pregunta estara cuando el supuesto ofendido se encuentre ya privado de su libertad.
En el caso de los detenidos, presos y/o internos, pues la capacidad de locomocin de
estas personas, ya se encuentra significativamente restringida, slo sera un caso de
secuestro, cuando no se les deja salir de su celda, pese a contar con un horario de
descanso o, cuando los custodios penitenciarios, no lo dejan salir, pese a existir una
orden judicial de excarcelacin.
El tipo penal en cuestin, hace hincapi, como circunstancia agravante, cuando la
vctima es funcionario y/o servidor pblico, representante diplomtico, es pariente
dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las personas
referidas en los incisos 3, 4 y 5, cuando adolece de enfermedad grave o est en estado
de gestacin.
Mxime, el hecho es castigado con pena de cadena perpetua, cuando el agraviado es
menor de edad o mayor de setenta aos, sufre de discapacidad y el agente se aprovecha
de esta circunstancia.
Punto importante a destacar, es que la persona que proporciona los fondos econmicos,
para lograr la libertad del rehn, no es sujeto pasivo, puesto que en este injusto penal no
se tutela el patrimonio, a diferencia del tipo penal de extorsin.
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Modalidad tpica
propsitos delictivos, violencia que es ejercida durante todo el tiempo que duro la
privacin de libertad.
Habr que sealar que el secuestro es un delito de efectos permanentes, pues mientras
no cese el estado antijurdico, los efectos consumativos se prolongan indefinidamente en
el tiempo, lo cual tiene repercusiones importantes, no slo en orden al cmputo de los
plazos prescriptorios, sino tambin en lo que refiere a formas de participacin . Asi,
tambin en la configuracin de circunstancias agravantes; v.gr., si la vctima, adquiere la
calidad de funcionario pblico durante el encierro o representacin diplomtica, si
producto del enclaustramiento la vctima padece de una grave enfermedad o alcanza la
edad de setenta aos, lo cual no hay problema para que tomen lugar las hiptesis de
agravacin de pena. Claro que todas estas circunstancias deben estar abarcadas por el
dolo del agente, si el autor se equvoca de vctima, y secuestra a otra persona, que
resulta ser un funcionario pblico, se dar la agravante, siempre y cuando llegue a
conocer dicha calidad funcional, de acuerdo a su estructura permanente. Al revs si
durante el encierro pierde dicha condicin pblica, el hecho dejare de ser agravante, y
habr que juzgarlo conforme el estatus final (consumacin).
En el tema de la participacin, si una persona x, recin interviene, colocando al rehn en
un determinado lugar o haciendo de vigilante de la vctima, ser un cmplice primario o
hasta un coautor dependiendo de las caractersticas del caso concreto.
Como el tipo exige que la accin del secuestro se realice "sin derecho, debemos
entender que no se comprende en el caso del derecho de correccin que tienen los
padres, educadores, tutores, curadores o el derecho de tratamiento y cura que tienen los
mdicos y enfermeros.
4. LA PRIVACIN DE LIBERTAD DEBE SER SIN DERECHO, MOTIVO
NI FACULTAD JUSTIFICADA
La redaccin normativa del tipo penal previsto en el artculo 152, tiene la
particularidad de contener en su seno, las causas que eliminan la antijuridicidad penal de
la conducta, que deben ser puestas en relieve, para su correcta concrecin.
De entrada debe decirse, que el consentimiento, opera como una causal de atipicidad
penal, pues es un bien jurdico de amplia disponibilidad para su titular; si en un
principio la privacin de libertad se produce en contra de su voluntad y, luego ste lo
consiente, dicho asentamiento no tiene efectos retroactivos, por lo que la conducta ser
de todos modos tpica. Eso s, para que el consentimiento" pueda ser reputado como
vlido, se requiere que este desprovisto de cualquier clase de vicio de la voluntad, la
inyeccin de drogas, frmacos, etc.; son elementos que anulan la libertad decisoria.
Para el consentimiento solamente se requiere que la presunta vctima comprenda la
naturaleza del acto, pues el consentimiento que interesa es la demostracin de la libre
voluntad, por encima del posible engao o coercin del agente.
En el caso de los huelguistas, que para lograr su cometido de reivindicacin, privan de
libertad a ciertos funcionarios, en definitiva estn cometiendo un acto tpico y
penalmente antijurdico, pues el derecho de huelga que les reconoce la Ley
Fundamental, en ningn momento les confiere el derecho de privar la libertad de nadie.
Cundo se tiene derecho de privar de libertad a una persona? Pueden acontecer ciertos
supuestos que justifiquen la privacin de la libertad de un individuo. En efecto, la
persecucin penal estatal se legitima, en cuanto persigue satisfacer valores jurdicos
superiores, pues cuando se comete una infraccin constitutiva de un delito, se genera
una perturbacin social, al haberse quebrantado las bases de coexistencia pacfica de
una sociedad, poltica y jurdicamente organizada , cuya reprobacin importa que el
Estado, a travs de sus rganos competentes, inicie una investigacin y someta a un
estado de coercin, a quien formalmente se le requiere, mediando para ello una
imputacin delictiva. Siendo as, resulta que la libertad as como el resto de bienes
jurdicos fundamentales, no es un valor absoluto, pues precisamente su relatividad
permite que su contenido esencial pueda ser limitado y restringido, cuando la
concurrencia de intereses jurdicos superiores; as lo aconsejan; en tal virtud, la
privacin de libertad de una persona pueda nacer de una resolucin jurisdiccional
debidamente fundamentada, que adquiere el nombre de detencin preliminar.
Configuracin procesal que se ajusta a una causa de justificacin: ejercicio legtimo de
un derecho, oficio y/o cargo.
La detencin preliminar adquiere concrecin a partir de los primeros actos de
investigacin, diligencias preliminares, que se ejecutan y desarrollan, ni bien los
rganos de persecucin penal toman conocimiento de la noticia criminal; por ello, habr
de identificar, un primer rasgo distintivo: que la detencin preliminar tiene que ver con
los fines de la Investigacin preliminar (sumarial), que se produce al poco tiempo de
producido el delito y, que tiene por fin, asegurar la presencia del imputado a las
diligencias que se acuerden en realizar en dicha etapa, permitiendo ejecutar una serie de
medidas de restriccin, orientadas a recabar las evidencias que sean necesarias, para que
el Fiscal pueda emitir un juicio de imputacin delictiva, idneo y relevante para el inicio
formal del procesamiento penal. De acuerdo a ello, el plazo de la detencin preliminar
es sumamente breve, pues si bien es una medida de coercin, sus efectos no son
asimilables a la prisin preventiva, pues sta ltima tiene por fin cautelar los fines del
proceso penal, en cuanto a la condena penal y la condena civil, lo que no obsta a que la
detencin preventiva pueda convertirse en una prisin provisional, siempre y cuando se
cumplan con ciertos requisitos; segundo, puede concretizarse, an careciendo de una
orden jurisdiccional, pues la propia Ley Fundamental, autoriza a los efectivos policiales
a detener a un individuo en caso de delito flagrante.
En palabras de Alcala-Zamora, constituye la detencin una de las ms tpicas medidas
precautorias dentro del proceso penal, y tiene por objeto, no tanto asegurar la
efectividad de la sentencia que se dicte, como de manera ms directa evitar la
desaparicin del presunto culpable y que utilice su libertad para borrar las huellas del
delito y dificultar la accin de la justicia. Adquiriendo un tamiz esencial, en el caso de
investigaciones por los delitos de terrorismo, narcotrfico y espionaje, concedindose a
la polica un plazo de quince naturales, en el caso de la detencin preventiva de los
presuntos implicados. Empero, sea cual fue la denominacin o el rgano estatal que
concrete la detencin preventiva, la privacin de libertad nunca puede estar desprovista
de control jurisdiccional y/o fiscalizacin fiscal, en orden a garantizar la legalidad de la
medida y la proteccin de la dignidad humana.
La detencin, anota Strazzalino es el acto y subsiguiente estado de privacin transitorio
de la libertad de una persona por ser sospechada de participacin en un delito o por
exigencia de obtencin de pruebas, para retenerla o ponerla a disposicin del Tribunal
de la causa, a diferencia de la aprehensin presupone la orden de autoridad judicial o
bien la actuacin directa de la misma.
En el caso de nuestro derecho positivo, la detencin preliminar como tal, no se
encuentra reconocida en el C de PP, a pesar de que la Constitucin de 1979, ya la
recoga en uno sus preceptos. El desarrollo legal de esta institucin recin adquiere carta
normativa, con la dacin de la Ley N 27379 - Ley de Medidas Limitativas de derecho a
nivel de Investigacin Preliminar de diciembre del ao 2000, modificada por el Decreto
Legislativo N 988 del 22 de julio del 2007. Luego, la Ley N 27934 de febrero del
2003 - Ley que regula la intervencin de la polica y el Ministerio Pblico en la In vestigacin Preliminar del delito, luego modificada por el Decreto Legislativo N 989
del 22 de julio del 2007, la recoge en el artculo 2. Conforme es de verse, de la
7. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
7.1. Por la forma de ejecucin
Se abusa, corrompe, trata con crueldad o se pone en peligro la vida o salud del
agraviado; es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a
menores de edad u otra persona inimputable; en estos casos, la agravacin obedece al
mayor disvalor que se expresa en la ejecucin tpica, infundiendo una mayor
sufrimiento en la persona del ofendido, colocndose en grave riesgo los bienes jurdicos
fundamentales del sujeto pasivo, emplendose a menores de edad en su comisin o
inimputables as como el acto de corrupcin, lo que en verdad slo da lugar a un mayor
reproche tico o, ante la mayor peligrosidad que supone su comisin por dos o ms
personas.
As tambin, cuando se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado, se
realiza una simulacin, en cuanto a la salud de la vctima, suponemos para poder sacarlo
de su lugar de residencia y, as poder desplazarlo a otro lugar y, conseguir as la
satisfaccin de una ventaja ilcita.
7.2 Por los fines que persigue el agente
El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado, no entendemos esta
causal, pues por lo general vctimas potenciales de esta modalidad delictiva, son
precisamente personas involucradas en el sector empresarial (privado), quienes ostentan
niveles ptimos de riqueza. Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor
pblico a poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales; se trata de un
canje de personas, cuya reprobacin reside, en que se afecta el normal funcionamiento
de las instituciones y de la administracin de justicia o, de emplear el secuestro como
medio extorsivo, para lograr ventajas ilegales.
Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal, esta clase
de conductas se advierten sobre todo en las organizaciones subversivas, que a fin de
enrolar en su filas a nuevos miembros, no se les ocurre ms que privar de su libertad a
personas inocentes, que luego son ideologizadas (concientizadas), para que integren
dichas asociaciones delictivas. Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado,
quiere decir, que la privacin de libertad del ofendido, persigue en realidad la
adquisicin de ciertos rganos del sujeto pasivo, que de hecho se alcanzar con el uso
de una violencia bastante.
7.3 Por la condicin de la victima
El agraviado es funcionario y/o servidor pblico, es representante diplomtico de otro
pas, es pariente dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad con
las personas mencionadas en los incisos 3, 4 y 5. El agraviado adolece de enfermedad,
situacin que para su aplicacin, debe conocer el agente. Finalmente, la vctima se
encuentra en estado de gestacin, circunstancia que debe ser abarcada por el dolo del
autor, cuya reprobacin reside en el peligro que puede correr el normal desarrollo del
proceso del embarazo, dada la repercusin psquica del sujeto pasivo, en vista de tan
infamante situacin.
7.4 Por el resultado
Se causa lesiones leves al agraviado, de todos modos, se configura un concurso ideal de
delitos, con el tipo penal previsto en el artculo 122 del C.P.