APLICACIN DEL SISTEMA JURDICO EN EL ESPACIO

1.
LA NORMA EN RELACIN CON EL TERRITORIO Y EL PROBLEMADE
LOS CONFLICTOS
Por regla general, dentro del territorio de un Estado rigen sus propias leyes,
pero lasrelaciones entre los diversos pases y el desplazamiento de las
personas de un Estado aotro, originan los conflictos de leyes en el
territorio.Desde el punto de vista del derecho positivo del problema consiste en
saber que ley seaplica: si la ley del pas o la ley extranjera. En este ltimo caso,
la aplicacin
delderecho extranjero requiere una prescripcin del ordenamiento nacional que
as lodisponga, gracias a la cual se convierte en norma de Estado que lo
admite. Lo disponga,gracias a la cual se convierte en norma del Estado que lo
admite.Los llamados sistemas de Derecho Internacional Privado estn
constituidos por
lasdoctrinas, elaboradas en un momento jurdico dado, que pretenden resolver
lascuestiones derivadas de la aplicacin de las leyes en el territorio.El sistema
de la personalidad e la ley corresponden al derecho de los pueblos brbarosque
invadieron Europa a la cada del Imperio Romano y la ocuparon durante los
siglos posteriores. En aquellos pueblos, las tribus, cualquiera que fuera el territ
orio quehabitaran, estaban sometidas a su propio derecho, que coexista con el
de los habitantesdel pas que se regan por el suyo. Los visigodos, invasores de
Espaa, se gobernaron por el Cdigo de Eurico mientras los
romanos regulaban sus relaciones por elBreviario de Aniano.El sistema de la
territorialidad de la ley pertenece al feudalismo. Los pueblos se ligaronal suelo
y se volvieron sedentarios; el araigo a la tierra uni a los grupos y
estableci binculos entre seores y vasallos, creando el poder de unos sobre
otros.Los feudos se rigieron por su propio derecho vinculado al territorio de
cada uno deellos, que no poda ser aplicado dentro del territorio del otro.El
sistema de los estatutos debe su origen ala necesidad de superar el
exclusivismo de laterritorialidad de la ley.Esta doctrina, que constituye el
primer intento cientfico formulado para resolver losconflictos de leyes en el
espacio, naci en Italia en el siglo XIII i se extendi despus atravs de Francia
y Holanda a todos los pases europeos. La doctrina estatutaria se
basasobre los principios fundamentales: el mtodo indirecto y la distincin entr
e leyeslocales (estatutos) referentes a las personas y a las cosas.A diferencia
del mtodo directo, que aplica a los extranjeros un derecho civil propio
(jusgentium, romano) el mtodo indirecto seala normas especiales aplicables
en cada caso.Aldrico dio en el siglo XII el punto de partida. Acurcio, a
comienzos del siglo XII, enuna glosa sobre el corpus Luris,
de Justiniano, plantea el caso de un ciudadano deBolonia domiciliado en
Mderna, a quien es aplicable en este ltimo lugar la ley del primero. Desde

entonces el mtodo indirecto escribe W. Goldschmidt nico compatiblecon el

debido respeto a la legtima particularidad en cada pueblo, se mantuvo
triunfante;y no existe peligro de que desaparezca, a menos que de nuevo un
solo pueblo lograradominar a todos los dems, despreciando olmpicamente los
derechos de los pueblosvencidos.En lo que se refiere a la aplicacin al derecho
extranjero, esta doctrina distingue
dosclases de estatutos: los personales, extraterritoriales, que acompaan a la p
ersona,cualquiera que sea el lugar donde se encuentren; y los reales, que son
territoriales.En Italia, Bartolo de Saxoferrato, Baldo de Ubaldis, Guillermo de Cu
neo, JacoboBalduini y otros, elaboran y perfeccionan estas ideas

La escuela Francesa del siglo XIV con Charles

Demoulin sigue la citada tradicin,mientras que con Beltrand D Angentr que
compara el derecho extranjero con unejercicio invasor, se inclina por el
predominio de la ley territorial dentro de los nacientesestados europeos de esa
poca.Las ideas de D Angentr fueron acogidas, a partir del siglo XVI, por los
pases queluchaban por su libertad contra las hegemona de los grandes
imperios y del Papado. Nace as la escuela Holandesa llamada Flamenca, cuyos
ms destacados representantesson Burgundus, Cristian Roedenburg, Pablo y
Juna Voet y Huber.La escuela holandesa, adems de acentuar el principio de
territorialidad de la ley, buscun nuevo fundamento para los casos que se
pueda aplicar dentro de un pas la ley deotro, la ley extranjera. Este
fundamento no es otro que la cortesa recproca que sedeben los pueblos o
como llama Ulrico Huber, la comitas gentium ob reciprocamutilitatem.Es
evidente que la vida de los estados modernos demuestra la necesidad
creciente desuperar la doctrina de la territorialidad, que dice de exclusivismo
y de aislamiento conmiras hacia un comunidad internacional. Por otra parte,
debe tenerse en cuenta para laaplicacin de la ley extranjera, la naturaleza de
la relacin jurdica (domicilio de las personas, lugar donde est situada una
cosa, lugar del acto jurdico, lugar del tribunal).A cada relacin se le debe
aplicar el derecho del lugar donde tiene su sede. El estado yla capacidad de las
personas se rigen por la ley del domicilio; los bienes por la ley dellugar de su
situacin; los contratos, a falta de estipulacin sobre la ley que los deberegir,
por la ley del lugar sealado para su cumplimiento; el matrimonio por el
derechodomiciliario del marido; los delitos por la ley del
juez.El sistema de nacionalidad formulado por pascual Estanislao Mancini, cons
tituyeexpresin de la Escuela italiana del siglo XIX.Segn este sistema, la ley
nacional debe seguir a la persona doquiera que valla. Dicho principio
presenta, sin embargo, tres excepciones: el orden pblico, la forma de
losactores jurdicos y los efectos de los contratos. El derecho extranjero no
se aplicara enotro pas si vulnera principios de orden pblico; la forma de los
actos jurdicos deberegirse por la ley del lugar donde se otorgaron; y los
efectos de los contratos han desujetarse a la ley acordada por los interesados,

merced a principio de autonoma de lavoluntad.Las dificultades del sistema son

notorias, no solo porque en muchos casos es difcil precisar la nacionalidad
cuyos cambios son cada vez ms frecuente en la poca actual,sino por la
confusin que origina en los pases de inmigracin.
APLICACIN DEL SISTEMA JURDICO EN EL TIEMPO
1.
EL SIGNIFICADO DE LA RETROACTIVIDAD DE LA NORMA
La delimitacin del contenido del principio de irretroactividad es uno de los
objetos principales de esta tesis. Sin embargo, parece que, para que esta
delimitacin sea posible, se debe dar un paso previo, es decir, determinar qu
es la retroactividad.El hecho de que la doctrina penal no se cuestione qu es la
retroactividad, y de que latrate como un concepto absolutamente definido, no
significa necesariamente que estosea cierto63.Creo no exagerar si digo que la
elucidacin del concepto de retroactividad ha sido y esun problema constante
de la dogmtica jurdica por la importancia prctica que steconlleva en todas
las ramas del ordenamiento jurdico, y a ese fin se han dedicado
mltiples esfuerzos. Y creo que tampoco faltar a la verdad si concluyo que
dichosesfuerzos pueden calificarse de poco fructferos.Pero es precisamente el
hecho de que los esfuerzos han sido de tipo dogmtico lo quequiz ha
impedido llegar a un concepto general de retroactividad, puesto que se
haintentado dar una definicin de sta sin tratar de salir, al mismo tiempo, del
marcodogmtico concreto en que se realizaba la bsqueda. Y ello ha tenido
como
resultadoque el concepto resultara indefinible dentro de dicho mbito64, o bien
que los presupuestos del concepto fueran tan flexibles que, partiendo de las
mismas premisas, se pudiese llegar a soluciones radicalmente
diferentes65.Antes de entrar en una bsqueda profunda de un concepto de
retroactividad, se debe ser consciente de que, pese a que no existe ningn
concepto incontrovertible que defina laretroactividad, el concepto de
retroactividad se utiliza a menudo en la prctica jurdica eincluso se halla
plasmado en determinados preceptos constitucionales y de la
legislacinordinaria los Art. 9.3 y 25.1 de la Constitucin, y el apartado 3 del
artculo 2 del Cdigocivil.Asimismo, si en este mismo momento se plantease un
caso a un grupo de juristas, en elque se hallasen implicados determinados
elementos clave, quiz sera sorprendentecomprobar la seguridad con la que
afirmaran que es un caso de retroactividad y que,dependiendo de la materia,
quiz pudiese ser objeto de una accin judicial por vulnerar el principio de
irretroactividad.Aunque la afirmacin de la inexistencia de un concepto de
retroactividad y, al mismotiempo, la aplicacin retroactiva habitual de las
normas en la prctica jurdica parezca paradjica, nada hay, sin embargo, ms

lejos de la realidad.Esta situacin paradjica es solamente el sntoma de que,

pese al hecho de que no
existeun concepto de retroactividad, s que existen determinadas intuiciones so
bre lascaractersticas que tiene o debiera tener dicho concepto, las cuales son
transmitidas
deuna forma ms o menos prctica, y que permiten determinar algunas de lasc
aractersticas de dicho concepto lo que a su vez, por ejemplo, permite aplicar d
isposiciones como, por ejemplo, las que prohben la retroactividad.Estas
intuiciones bsicas sobre la retroactividad son las que me dispongo a
intentar exponer en las pginas siguientes. Sin embargo, sera bueno que, con
anterioridad, se pusieran de relieve algunas cosas.La primera es que el
problema de la definicin del concepto de retroactividad no puedeser resuelto,
simplemente, por el mero hecho de la existencia de dichas intuiciones y
suexplicitacin, por la sencilla razn que dichas intuiciones no tienen por qu s
er correctas, coherentes o adecuadas.La segunda es que se debe distinguir un
estudio de las intuiciones presentes en lamateria con un estudio doctrinal
exhaustivo sobre el concepto de retroactividad, que nohe pretendido hacer, y
que se puede hallar en otros lugares66. Sobre la retroactividad seha vertido
mucha tinta, con finalidades que han apuntado a la solucin de
problemasdogmticos concretos. Por esta razn, aqu no se examinarn todos
estos intentos, sinoque se pretende reconstruir el nivel previo a todas estas
construcciones doctrinales,reducindolas si se me permite el smil a su mnimo
comn denominador.Hechas estas salvedades, existen ya las condiciones para
comenzar el examen de lasintuiciones bsicas que se detectan sobre el
concepto de retroactividad.I. Se entiende normalmente por retroactividad la
aplicacin de una norma a hechos quetienen lugar con anterioridad a su
vigencia.II. La retroactividad vulnera la seguridad jurdica
III. Las normas se aplican durante su perodo de vigencia.IV. La retroactividad
se encuentra relacionada con el cambio normativo.V. La existencia y la vigencia
de las normas coinciden.
LA RETROACTIVIDAD COMO UN PROBLEMA DE APLICABILIDAD.ELEMEN
TOS PARA UNA TEORA DE LA DINMICA JURDICA
En este estadio del trabajo puede que sean ya evidentes las dificultades para
esbozar
unconcepto determinado e unvoco de retroactividad, y que ni siquiera desde la
perspectiva de la teora general del Derecho se avanza con facilidad en este
camino.Como se ha comprobado en el apartado anterior, la nica conclusin
definitiva que puede trazarse a partir de la teora de la norma es que las
normas que se aplicanretroactivamente, en cuanto actan como tales, slo
gozan de uno de los dos aspectosque caracterizan a las normas de
comportamiento: su aspecto de pauta de valoracin.Por muy til que esa
afirmacin nos pueda resultar a la hora de enjuiciar las normas

decomportamiento, creo, no obstante, que no resulta suficiente para trazar un

concepto deretroactividad.Pese a los exiguos resultados que hasta el momento
haya podido ofrecer el estudio de lateora general del Derecho, creo sin
embargo que merece la pena profundizar por estecamino,
puesto que muestra algunos horizontes prometedores en el mbito de laretroac
tividad y de la sucesin de leyes.Por otro lado, y tomando en consideracin las
dificultades que comporta el lidiar conuna disciplina la teora del Derecho cuyos
fundamentos no slo no se hallan asentados,sino que se discuten
continuamente, y en la que surgen constantemente nuevos
modelosexplicativos, opino no obstante honestamente que es la nica
posibilidad de aportar claridad a los problemas que constituyen el objeto de mi
investigacin.Ello se debe no slo al hecho de que este problema ha gozado
hasta el momento de pocaatencin en el Derecho penal, como ya indiqu con
anterioridad, sino porque en elDerecho penal faltan las herramientas
conceptuales necesarias para abordarlo con xito.Mis pretensiones al realizar
esta segunda incursin en la teora del Derecho son lassiguientes. El objeto
principal de mi bsqueda, como se explic ya al inicio, es
laformulacin de una definicin lo ms unvoca posible de retroactividad (yultra
actividad), que permita explicar el funcionamiento de este fenmeno
jurdico.Con esta finalidad, se hace necesario volver al planteamiento que se
haca al inicio deltrabajo, a las intuiciones bsicas en materia de
retroactividad.La primera cuestin que se debe poner de relieve es que la casi
totalidad de lasintuiciones que se han propuesto al inicio no iban dirigidas a
considerar la naturaleza dela norma, sino que, por el contrario, parecan
apuntar hacia otro
lado.En cuanto a la propia retroactividad, las intuiciones sealaban una definici
n deretroactividad de la que se debe destacar su carcter relacional. En la
formulacin propuesta, la relacin se da entre el momento en que se producen
determinados hechosy la vigencia de la norma que se aplica. No obstante, se
pudo comprobar que hablar devigencia no era, desde el punto de vista de la
intuicin de los juristas, decisivo pararealizar dicha afirmacin.
Parece de inters, por tanto, reconsiderar esta afirmacin, es decir, el carcter
relacionalque presenta la retroactividad, y esclarecer en qu sentido se habla
de relaciones, ascomo los componentes de dicha relacin.Otra afirmacin que
se realizaba en conexin con la retroactividad es que su estudio perteneca al
mbito de la aplicacin del Derecho, por lo que sera adecuado estudiar este
concepto, el concepto de aplicacin, para determinar su alcance y significado.
Nosera ocioso, por otro lado, determinar en que mbito de los que marcan los
filsofos delDerecho se puede situar la aplicacin del Derecho y si, sin ir ms
lejos, se halla ligadocon la teora de las normas y la teora del sistema
jurdico.Sin embargo, y aunque no siempre ha de suceder as, tambin se ha
visto que el problema de la retroactividad parece hallarse conectado al
problema de la existencia delcambio normativo. Ello sucede sobre todo en los

fenmenos denominados de
sucesinde leyes. En estos casos, la determinacin de la existencia, la exten
sin y lasconsecuencias del cambio normativo son fundamentales para poder h
ablar deretroactividad167.Parece indudable, entonces, que para alcanzar estos
objetivos resulta
absolutamentenecesario profundizar en el estudio de la dinmica jurdica. Pero
ello tampoco se presenta como posible si se prescinde de otros aspectos de la
teora general de lossistemas jurdicos, como son los criterios de existencia o
pertenencia de las normas a unsistema jurdico, y la posibilidad de postular una
estructura de dicho sistema.Como resulta obvio, la ejecucin de esta tarea no
slo supera los objetivos de estetrabajo, sino que constituye el programa de
investigacin de un terico del Derecho.2.
EL SIGNIFICADO DE LA IRRETROACTIVIDAD DE LA NORMA
Desde los canonistas antiguos Pedro Lombardo, se consideraba que, para que
una leyfuese retroactiva, deba tener unas razones muy especiales que
ameritaran tal efecto
extraordinario
. Los estudiosos del derecho cannico estimaban la irretroactividadcomo
derecho divino, al paso que la retroactividad era de derecho humano.La
irretroactividad nace en el derecho romano y se extiende luego por el
mundo,convirtindose en un principio de aplicacin de la ley aceptado
universalmente; es decir,vlido en todos los tiempos y en todos los lugares.Hay
que plantearse tres interrogantes acerca de la irretroactividad de la ley: en
primer lugar, cul es su fundamento; en segundo lugar, cul es su esencia y,
en tercer lugar, cules su finalidad. As puede darse un concepto ntido sobre la
naturaleza jurdica del principio de irretroactividad.
Fundamento de la irretroactividad
El fundamento es la base sobre la cual se asienta o estriba una realidad, y
cuando se pregunta cul es la
base que funda la realidad jurdica del principio deirretroactividad
, se observa que es la necesidad de dar estabilidad al
ordenamiento jurdico. Porque sin el mencionado principio se presentan confusi
ones sobre laoportunidad de regulacin, de suerte que en muchas ocasiones
con una conveniencia presente se regulaba una situacin pasada, que
resultaba exorbitante al sentido de la justicia, por falta de adecuacin entre el
supuesto de hecho y la consecuencia jurdica.En general escribe Valencia Zea,
el efecto retroactivo est prohibido por razones deorden pblico. Las personas
tienen confianza en la ley vigente, y conforme a ellacelebran sus transacciones

y cumplen sus deberes jurdicos. Dar efecto retroactivo a unaley equivale a

destruir la confianza y seguridad que se tiene en las normas jurdicas.Adems
especialmente cuando se trata de la reglamentacin de toda una
institucin jurdica, existe verdadera imposibilidad para regular el efecto
retroactivo

El orden pblico exige, en materia tributaria, la existencia del principio deirretr

oactividad. Y lo tiene que exigir, porque la nocin de orden es la
armona de laspartes entre s y de stas con el todo
. Y no puede haber armona si no existeadecuacin jurdica y sentido de
oportunidad de la ley en su aplicacin en el tiempo. Sila eficacia de una norma
es fuera de oportunidad, es inadecuada, y al serlo se torna eninconveniente; y
lo que es contrario al principio de conveniencia regulativa es tambincontrario,
por lgica coherencia, al orden pblico, pues ste rie con toda falta
dearmona.El tiempo, dimensin necesaria para el entendimiento humano,
determina siempre,directa o indirectamente, el sentido de la oportunidad
normativa. Es evidente que la leytributaria debe tener una eficacia temporal;
de ah que, sobre todo cuando se impone unaobligacin de hacer, el aspecto
temporal es substancial, y entonces el acto de retrotraer abstractamente los
efectos reales a situaciones de hecho, que en su momento
generaronconsecuencias jurdicas proporcionadas a las circunstancias de
tiempo
, modo y lugar,equivale a otorgar un efecto no adecuado a la verdadera
causa.Igualmente, la seguridad jurdica es requisito para la configuracin del
orden pblico. Sino hay una estabilidad en cuanto a la consecuencia jurdica,
obviamente no pueden losdestinatarios de la ley estar gozando del derecho a
la seguridad. La incertidumbre antela actuacin del Estado impide la seguridad
debida a cada uno de los asociados. Si
la leytributaria modifica situaciones jurdicas definidas por el mismo legislador,
sin unafinalidad de favorabilidad en cuanto a las cargas tributarias, por
ejemplo, incurre,
noslo en una contradiccin, sino en el desconocimiento del derecho adquirido
ylegtimamente constituido. La consecuencia, entonces, es que la actividad del
legislador estatal deja de cumplir con una finalidad esencial a su razn de ser:
la seguridad ytranquilidad de los asociados.
La esencia de la irretroactividad
La esencia del principio de irretroactividad de la ley tributaria es la
imposibilidad desealar consecuencias jurdicas a actos, hechos o situaciones

jurdicas que ya estnformalizados jurdicamente, salvo que se prescriba un

efecto ms perfecto tanto para elsujeto de derecho, como para el bien comn,
de manera concurrente, caso en el cual laretroactividad tiene un principio de
razn suficiente para operar. Pues lo imperfectosiempre se sujeta a lo ms
perfecto, dada la naturaleza perfectible de la legalidad.
La finalidad de la irretroactividad
Es el sentido teleolgico del principio, es decir, el para qu existe. La respuesta
es paradar seguridad al ordenamiento jurdico. Al respecto son pertinentes las
anotaciones quetrae Juan Jos Soler en la Enciclopedia Jurdica Omeba:
La irretroactividad de la ley
es una medida tcnica escogida para dar seguridad alordenamiento jurdico. Su
zona ontolgica no est, pues, en la filosofa jurdica sino enla jurisprudencia o
ciencia del derecho. La irretroactividad es dentro de la tcnica jurdica, un
principio de aplicacin ms que de interpretacin previa. La interpretacin
yla aplicacin son operaciones de tracto sucesivo. Un error corriente que convi
enedisipar, es el de considerar a la irretroactividad como un principio que solo
sirve alinters privado. Esto explica su inclusin en casi todas las
constituciones del mundoentre las garantas y derechos individuales. Pero sin
negar su importancia en el DerechoPrivado, resalta su trascendencia en el
derecho pblico. Sirve al individuo pero tambina la colectividad, acaso en
mayor grado, porque tiende a dar firmeza al ordenamiento jurdico, que es de
carcter social.
La irretroactividad es un principio que reza con la relacin jurdica, la cual es
siempreintersubjetiva. De donde resulta un pleonasmo, decir que a la ley no
hay que darleefecto retroactivo en perjuicio de persona alguna, como se lee en
el derecho mexicano, porque los beneficios o perjuicios de una
retroaccin, recaen exclusivamente sobre las personas, que son los sujetos
activos y pasivos en todo negocio jurdico, y nunca sobrelas cosas.La
irretroactividad puede estar consignada en la ley
fundamental o en las leyesordinarias. En el primer caso se dice que es
constitucional, y, en el segundo,
meramentelegislativa. La diferencia salta a la vista. En la irretroactividad consti
tucional, lasrestricciones, si las hay, son permanentes dura lo que dura la ley
fundamental en tantoque en la irretroactividad legislativa, las condiciones son
variables y quedan sometidasal libre criterio del legislador.La naturaleza
jurdica del principio de irretroactividad es la premisa segn la cual, en
lageneralidad de las circunstancias se prohbe, con
base en la preservacin del orden pblico y con la finalidad de plasmar la
seguridad y estabilidad jurdicas, que una
leytenga efectos con anterioridad a su vigencia, salvo circunstancias especiales

quefavorezcan, tanto al destinatario de la norma como a la consecucin del

bien comn, demanera concurrente.Lo anterior indica que no se trata de un
principio absoluto, pues el universo jurdico noadmite posiciones de tal
carcter, por ser una coordinacin de posibilidades racionales.La racionalidad
exige, pues, antes que formas nicas e inflexibles, una sana adecuacinde la
forma jurdica al contenido material que se ha de ordenar.Es por ello que el
principio de irretroactividad no rie con la necesidad de mutacionesnormativas,
que impiden la petrificacin de un orden jurdico que ha de ser dinmico, yque
en materia tributaria debe amoldarse a las exigencias de la equidad tributaria,
en elsentido de ajustar a las condiciones y circunstancias
actuales tanto el valor de lasdeudas, como otros factores determinables por
la realidad fiscal del momento, sin queesto implique el desconocimiento de
situaciones jurdicas definidas de acuerdo con laley, ni la vulneracin de los
derechos adquiridos. Al respecto, la jurisprudencia de
estaCorporacin es clara. En efecto en la Sentencia C-511 de 1992, con
ponencia delMagistrado Dr. Eduardo Cifuentes Muoz, la Corte seal:

En principio la Constitucin no establece una proscripcin de los perjuicios

que puedan atribuirse a las mutaciones legislativas, de otra parte necesarias y
permanentes.Si bien el ordenamiento constitucional garantiza los derechos
adquiridos con arreglo alas leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos
ni vulnerados por leyes posteriores (Constitucin Poltica, artculo 58),
ellos se circunscriben a las situaciones jurdicas individuales, subjetivas o
concretas, creadas o consolidadas bajo el imperio dela ley (Consejo de Estado,
Sala de lo Contencioso Administrativo, Magistrado PonenteDr. Jacobo Prez
Escobar)
.
EFECTOS DE LA LEY EN RELACION AL TIEMPO: EL
PRINCIPIO DEIRRETROACTIVIDAD DE LA LEY EN EL CODIGO.
Art. 3 del C.C. dice: A partir de su entrada en vigor, las leyes se aplicaran aun a
lasconsecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene e
fectoretroactivo, sean o no de orden publico, salvo disposicin en contrario. La
retroactividadestablecida por la ley en ningn caso podr afectar dichos
derechos amparados por garantas constitucionales.Por lo tanto el legislador es
dueo de sujetar a un cierto comportamiento la conducta presente de los
hombres y prever una cierta sujecin futura de la misma. No es dueo
decambiar lo pasado, que ocurri de conformidad al rgimen legal, ni de
declarar que lo

que fue ajustado a derecho en su tiempo, no es legitima por que tal

declaracin seriaabsurda.Si no obstante lo expuesto, el legislador se arrogara
el poder de gobernar el pasado eintroducir modificaciones en lo ya acontecido
que era legitimo por ser conforme aderecho se caera en
unainseguridadjurdica por que nadie estarasegurode lo que hoyrealiza no
pudiese quedar aniquilado por una ley posterior. En este sentido el principiode
irretroactividad protege la pacifica subsistencia de la sociedad humana.Este
principio no compromete la aplicacin inmediata de la nueva ley a los efectos
delas relaciones jurdicas pendientes que requiera de tiempo para ser
producidos.
ESTUDIO DEL ARTICULO 3 DEL CODIGO.
El principio de irretroactividad constituye un criterio normativo para el juez,
pero norige para el legislador, el cual puede dejarlo de lado con relacin a
ciertas materias, queen su opinin deban quedar al margen de ese principio.El
art. 3 del C.C. determina un criterio de interpretacin obligatorio para los
jueces, perono para el legislador. Se ha discutido si proyecta su influencia sobre
toda clase de leyeso no habindose concluido en funcin de la categora del
cuerpo de leyes que locontiene, que solo rigen a las leyes de derecho privado o
a las que puede dictar elcongreso nacional en ejercicio de las atribuciones que
le confiere el art. 67 inc. 11 de laC.N. por tanto pueden ser interpretadas por
los jueces retroactivamente las leyes de otrandole, tales como las
administrativas, y sean estas nacionales o provinciales.Para nosotros, no es
dudoso que siendo el principio de irretroactividad un criterio puramente
interpretativo, no impide que las legislaturas provinciales o las
municipalesdentro de su orden y en uso de sus atribuciones propias, dispongan
de otra manera.
EFECTOS DE LA LEY CON RELACION AL
TERRITORIO:* APLICACIN TERRITORIAL:
En nuestro pas las leyes son en principio deaplicacin territorial, el art. 1 del
C.C. dice: "Las leyes son obligatorias para todos losque habitan en el territorio
de la repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliadoso transentes".
Como regla general aparece la aplicacin territorial de la ley. Solocuando esta
ley lo dispone se har en ciertos casos la aplicacin extraterritorial de la ley,es
decir, aplicacin de la ley extranjera, por los jueces de nuestro pas. Segn el
art. 14del C.C. "Las leyes extranjeras no sern aplicables, cuando su aplicacin
se oponga alderecho publico o criminal de la repblica, a lareligindel Estado, a
latoleranciadecultos, o a la moral y buenas costumbres". Derecho publico
(es decir al derechoconstitucional y administrativo, penal yfiscal; estas dos
ultimas son estrictamenteterritoriales por eso nuestros jueces nunca
hacen aplicacin de las leyes extranjeras deesa ndole. Toda vez que alguna ley
extranjera resulte lesiva de lasinstitucionesdelaorganizacinsocial de nuestro

pas, como las referentes al rgimen de familia, el juezdeber prescindir de

ella y aplicar la ley nacional, encuadre o no el caso en algunos delos inc. Del
art. 14).
* APLICACIN EXTRATERRITORIAL:
Cuando la ley territorial lo dispone cesa laaplicabilidad de esta para hacer lugar
a la aplicacin de la ley extranjera. Como estaviene a aplicarse fuera de su
propio territorio se habla de aplicacin extraterritorial de laley. La enunciacin
de las situaciones integra el contenido delderecho internacional privadoque se
ocupa de determinar en tales casos cual es la ley extranjera aplicable: Laley de
la situacin de la cosa, o de celebracin del derecho, o del lugar y tribunal que
lo juzga, o de la ley personal de los sujetos que intervienen. (En esta la mayor
parte de las

legislaciones Europeas se atienen a la que indican la nacionalidad de la

persona, enlugar de atener a su domicilio como establece nuestro cdigo).3.
TEMPORALIDAD DE LA LEYOBJETIVO
En elobjetivode estetrabajohemos tratado de que queden claras muchas partes
deltema y lo hemos clasificado en los siguientes puntos:

que al lector le sea dedominioconceptos bsicos que constituyen el artculo

deanlisisy estudio.

Que conozca los antecedentes en las principales pocas y como ha ido

desarrollandoaquellos principiosde aplicacin deleyen eltiempo.

Que maneje los conceptos de aplicacin de la ley en el tiempo y saber cuales

son losfundamentos bsicos de aquellos principios y son estudiados en el
contenido de estetrabajo.

Que tenga nociones de lasteorasque exponen y se relacionan con este tema

ascomo doctrinas de aquellos juristas que destacan con sus opiniones.
I. GENERALIDADES.

Dado que en el artculo III del titulo preliminar delcdigo civilque es objeto de
nuestroestudio, se hace referencia a trminos jurdicas empleados y se darn
las siguientesdefiniciones que evitaran, en el transcurso
deldesarrolloy lainvestigacindel tema,confusiones de entendimiento.
Hecho jurdico.
Siguiendo al eminente maestro MARCIAL RUBIO CORREA, seentiende por hecho
jurdico a todo suceso de la realidad que produce efectos
para producir el derecho y quedan incluidos los hechos involuntarios (no hay vo
luntaddirectamente de producir un efecto jurdico) as como los hechos que
dependen de lavoluntad humana (se produce por la intervencin humana).
Situacin jurdica.
Es el haz de atribuciones,derechos, deberes,obligacionesycalificaciones
jurdicas que recibe una personaal adoptar status determinado frente
alderecho.
Relacin jurdica.
Son vinculaciones, perpetuaciones, lazos diversos que existe entredos o ms
situaciones jurdicas interrelacionadas.Entonces, vistas estas terminologas y
dada como conclusin de esta parte, nos tocadecir que la regla general,
teniendo en cuenta de nuestro estudio enmateriacivil, es quelasleyesrigen para
el futuro.
II. ANTECEDENTES.
Al indagar el origen yevolucinde este artculo III del titulo preliminar
decdigocivilvigente, nos basamos en el estudio del titulo preliminar del cdigo
civil de 1852, pueseste cdigo se remonta en el cdigo napolenico de 1804
del cual nuestro cdigo sederiva; entonces nuestro primer cdigo civil del Per
toma como fuente al cdigofrancs de 1804 conocido como el napolenico.
Aparte hay otrosmaterialestomadoscomo fuente pero lo que nos interesa mas
es este cdigo francs de 1804.Es de saberse que un titulo preliminar esta
dedicado a exponer las principalesfuentesdel derecho, as proclamarse
ser normasrectoras de todo ordenamiento jurdico engeneral. En el titulo
preliminar del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramosla
prohibicin de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de
dichanorma de esa poca.En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior
al del 1852 que consagra en suartculo II la prohibicin retroactiva
de la ley, desaparece la prohibicin retroactiva ascomo muchas disposiciones
mas, en este caso se debe al extenso desarrollo y anlisisdado alderecho
internacional privado. Nuestro tema se basara en el cdigo civil peruano actual
vigente de 1984, en dondecentraremos nuestro anlisis y estudio; este artculo

vuelve a ser positivado en suartculo III de su titulo preliminar, el que trata

sobre el efecto irretroactivo de las leyes,sabiendo la omisin en que haba
incurrido el cdigo intermedio.
ELCONFLICTODE LEYES EN EL TIEMPO:
Queda mucho por decir cuando se habla se presenta el problema de aplicacin
de la leyen el tiempo por conflictosque suceden entre ellas. Esta problemtica
que nos
tocadesarrollar ha tomado como fundamento teoras y principios hasta muchas
vecesconceptos para dar solucin a este llamado conflicto de leyes en el
tiempo.Elhombrecomo ente social y sujeto de derecho adquiere una situacin
jurdica quevincula a travs de interrelaciones con los dems integrantes de
lasociedad. Dado esto,hay que tener en cuenta que con el avanzar del tiempo
la sociedad cambia y desarrolladiversas formas de vida, modos, costumbres,
etc. dondeel hombre,necesariamente,tiene que adecuarse a esa realidad
social.En ese periodo de desarrollo, el derecho va de mano conforme avanza la
sociedad paraadaptarse a las situaciones hechos y relaciones jurdicas que el
hombre produce durantediversos mbitos
jurdicos.Sin embargo en la doctrina y la jurisprudenciavamos a encontrar aque
llasconsecuencias jurdicas en donde la aplicacin de la ley se hace, como
manifiesta los partidarios de la retroactividad, para hacer justicia, mientras
que los partidarios del principio de irretroactividad de la ley fundamentan
laseguridadjurdica. Cuando secambia, modifica o deroga una ley que estuvo
vigente al constituirse una relacin jurdica que por otra parte rige en el
momento de dictarse una sentencia sobre cualquier
litigio derivado, se origina un conflicto de leyes en el tiempo que ser un arduo
proceder del juez el aplicar la norma correspondiente a la consecuencia jurdica
de dicha relacin.Esta problemtica denominada conflicto de leyes en el
tiempo se ha pretendido dar solucin a travs de diversas teoras, antes dicho,
ninguna de las cuales ha podido zanjar el problema.Hay una confusin que se
quiere que quede clara cuando nos referimos al termino ley ynorma, en todo
caso nos avocamos a lo expuesto por el eminente maestro Marcial RubioCorrea
quien nos dice que: lateorahabla de conflicto de leyes en el tiempo
peronosotros hablamos de conflicto de normas en el tiempo porque
este problema se presenta con cualquier tipo de cuerpo normativo.

Entonces simplemente era recalcar la intencin gramatical de

norma y ley
en nuestroestudio.

APLICACIN DE LA NORMA EN EL TIEMPO

Marcial Rubio Correa distingue la siguiente terminologa de acuerdo a como
debe procederse en la aplicacin de la norma en eltiempo:

APLICACIN INMEDIATA DE LA NORMA

. Es aquella que se hace a hechos,situaciones o relaciones jurdica que ocurren
durante la entrada en vigencia de lanorma hasta el momento de quiebre,
modificacin o derogatoria.Esta aplicacin inmediata o necesaria de la norma
se debe a lo que nosotros llamamos yvemos con frecuencia en los dictados de
sentencia por los jueces o sanciones quecorresponden a consecuencias
jurdicas que tienen lugar o son consumados durante el periodo, desde que
entra en vigencia la norma.Entonces podemos decir que JUAN PEREZ ha
consumado un hecho con la vigencia
deun ordenamiento jurdico, pues se le aplicara la norma que estuvo vigente en
elmomento de comisin del hecho.

APLICACIN ULTRATIVA DE LA NORMA.

Es aquella que se hace a
loshechos, situaciones y relaciones que ocurren luego que ha sido derogada om
odificada se manera expresa o tacita es decir, luego que termine su
aplicacininmediata.En el ordenamiento jurdico, nuestrasnormasse van
modificado o derogando de maneraexpresa (por pronunciamiento de la
misma norma) y tacita (por incompatibilidad de lanorma), pero muchas veces
en ese procesohay situaciones o relaciones que han sidoconstituidas antes de
que esta haya sido sometida a este proceso de modificacin
oderogacin y que posteriormente despus de la derogatoria se produzcan lasc
onsecuencias, pero que las consecuencias primarias ya haban tenido en su
totalidadlugar en la legislacin anterior.Entonces, si Juan Prez deja un
testamento con el ordenamiento jurdico de 1936, peroel testador fallece
despus que entra en vigencia elcdigo civilde 1984 derogando alanterior.
Si bien usamos las reglas de lalgicay los principiosque este articulo establece,
nosencontramos frente a unanlisisultrativo de la norma.

APLICACIN RETROACTIVA DE LA NORMA.

Es aquella que se hace pararegir hechos, situaciones o relaciones jurdicas que
tuvieron lugar antes del momentoen que entra en vigencia la norma, es decir,

antes de su aplicacin inmediata.Esta aplicacin retroactiva conoce dos

modalidades:
Aplicacin retroactiva restitutiva:

Es aquel caso en que la aplicacin retroactiva esabsoluta de acuerdo con las

consecuencias jurdicas que derivan de sus supuestos. Esdecir, modifica en su
totalidad los hechos, relaciones o situaciones jurdicas. Nos referimos en su
totalidad y suabsolutismoya que puede modificar las sentencias judiciales que
hayan pasado a cosa juzgada. Estemodelode aplicacin retroactivo de lanorma
es prcticamente inexistente en nuestro derecho actual.
Aplicacin retroactiva ordinaria:
es aquel caso en el que la aplicacin de la norma sehace de manera relativa.
Esto quiere decir que modifica de manera parcial los hechos,relaciones o
situaciones lo que significa que puede modificar actuaciones anteriores
almomento del punto de quiebre de la norma, pero salvo las sentencias
judiciales quehayan pasado encalidadde cosa juzgada.
Antecedentes:
Si nos dedicamos a la revisin de laconstitucinde 1979 nosotros vamos a
encontrar que la aplicacin retroactiva en tres materias
delsistemajurdico:derecho laboral, derecho penaly derecho tributario.La
retroactividad en el derecholaboral, es aquella que se daba cuando era
favorable altrabajador. La retroactividad en elderecho tributario, es aquella que
se daba cuando erams favorable al contribuyente; y La retroactividad en el
derecho penal, es aquella quese hace cuando es ms favorable al reo.
Actualidad:
Con la entrada en vigencia de la constitucin polticadel Per de 1993 se tuvo
quecambiar en modo de ver la retroactividad conrespetoa dichas materias del
sistema jurdico, puesto que nosotros vamos a encontrar en el articulo
constitucional 103 que laretroactividad se da enmateriapenal salvo cuando es
favorable al reo.

APLICACIN DIFERIDA DE LA NORMA.

Es aquella en que la norma, demanera expresa, ha sealado que deber
aplicarse en un momento futuro.Entonces, aqu nos encontramos a un modelo
de norma especial, porque esta misma,expresamente, seala cuando debe

aplicarse. Esto no significa que cuando no seala suaplicabilidad

esta derogada temporalmente, sino que esta norma establece una
vacatiolegis
que es caracterstica de esta norma.
LA TEORA GENERAL DEL DERECHO FRENTE A LA APLICACIN DE
LANORMA EN EL TIEMPO
A)Teoradederechosadquiridos.
Los antecedentes de los derechos adquiridos se encuentra en
losderecho romano, la primera afirmacin de los derechos adquiridos y las
simples expectativas se atribuyen aBIONDEAU en 1926.Los derechos
adquiridos son los que han entrado en nuestro patrimonio, hace en partede el y
nadie no los pude arrebatar, eso es hablando en un sentido
patrimonial.Analizando la teora de los derechos adquiridos enfuncinde los
esquemas temporalesdiseados al inicio de estetrabajo, podremos fcilmente
comprobar que lo que enverdad propugna es que la norma bajo la cual naci el
derecho, contine rigindolomientras tal derecho surta efectos, aunque en el
trayecto exista un momento de quiebreen el que dicha norma sea derogada o
sustituida. En otras palabras, lo que formalmente plantea la teora de los
derechos adquiridos es la ultractividad de la normatividad bajocuya aplicaron
inmediata se origino el derecho adquirido.Los espectadores de la teora,
sin embargo, han planteado los casos de manera distintasostienen que el
derecho adquirido no puede ser modificado por normas posteriores porque, en
ese caso, se estara haciendo aplicacin retroactiva de ellos.En otras palabras,
la teora de los derechos adquiridos no hace sino crear una ficcin,llamando
aplicacin retroactivo a lo que en verdad es aplicacin inmediata en afn dedar
estabilidad normativa al llamado derecho adquirido.En esta teora encontramos
a cada paso de nuestro estudio las expectativas y facultadesque se diferencia
en los derechos adquiridos segn la misma teora.Como ya hemos visto la
teora del los derechos adquiridos se puede definir como
expectativa
, segn MARCIAL RUBIO CORREA, a la aspiracin de la personadeobtener un
imputacin jurdica pero en potencia, pues no se ha verificado el hecho oacto
que permita ser la actual. Por
facultad
debe entenderse la atribucin jurdicamenteotorgada a una persona para
actuar validamente de acuerdo al derecho o en cierta ramade actividad.Las
insuficiencias de la teora de los derechos adquiridos, han llevado a otros
autores a plantear diversas variantes:BONNECASE nos exponen en situaciones

abstractas y situaciones concretas que soncriterios distintos que apuntan al

mismo fin:Expone que unaleyes retroactiva cuando modifica o extingue una
situacin jurdicaconcreta; no lo es, encambio,cuando simplemente limita o
extingue una situacinabstracta, creada por la ley precedente.La situacin
jurdica ser abstracta cuando se refiere a la manera de ser eventual oterica
en relacin con una ley determinada. Por ejemplo: nuestra legislacin actual
fijala mayora de edad en 18 aos. Si se emitiera una nueva ley que la fijara en
21, losmenores de 18 aos se encontraran en una situacin jurdica abstracta,
es decir terica o
eventual respecto de dicha ley, y por lo tanto no existira retroactividad cuando
se lesaplicara la nueva ley. Ahora, los mayores de 18 pero menores
de 21 aos ya seencuentran en una situacin concreta respecto de la ley
actual, la cual les ha conferidolas ventajas yobligacionesinherentes a la
mayora de edad y si la nueva ley
lesrestringiera o suprimiera la calidad de mayores, estaramos en presencia de
unaaplicacin retroactiva de la ley, pues se modificara una situacin jurdica
concreta.La
situacin jurdica abstracta
es el marco (por ejemplo el parentesco de cierto
gradoen la sucesin hereditaria) dentro del cual puede producirse la situacin j
urdicaconcreta (calidad de heredero) en virtud de un hecho (muertedel
causante)Para determinar si una persona se encuentra en situacin jurdica
abstracta o
concretarespecto de cierta ley, habr que establecer si se ha producido el supu
esto quecondiciona el nacimiento de la consecuencia.JOSSERAND defiende la
formula de los derechos adquiridos pero admite que no
es posible formar una lista invariable de los derechos adquiridos o de las simpl
esexpectativas, sino que trata tambin de una cuestin de tacto, de sentimient
o,reoportunidad.BORDA
sostiene que con las expresiones: he adquirido un derecho, tengo underecho
adquirido, se sabe muy bien lo que se quiere expresar. Se trata de un
derechoque me pertenece, del cual soy titular, que esta incorporada en m
patrimonio si es dendole econmica.En elcdigocivil derogado de 1936 adopto
en forma expresa la doctrina de losderechos adquiridos como medio de
solucin deconflictossurgidos a consecuencia dela aplicacin de lasleyesen el
tiempo.
B) teora de los hechos cumplidos.
Esta teora significa que la nueva ley alcanza a los hechos futuros, pues los yav
erificados (cumplidos) se rigen con la ley antigua entonces lo que hay que
investigar,no es si un derecho se adquiri bajo el rgimen de ley antigua, sino,

si un hecho jurdicose cumpli totalmente estando vigente la norma

derogada.Segn MARIO ALZAMORA
VALDEZ expresa lo siguiente: la teora del hechocumplido, afirma que los
hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley se rige por esta; los
cumplidos despus de su promulgacin por la nueva.
Latesisde Planiol:
Las leyes son retroactivas cuando vuelven sobre el pasado, sean para apreciar
lascondiciones delegalidadde un acto, sea para modificar o suprimir los efectos
yarealizados de un derecho.Fuera de esos casos no hay retroactividad y la ley
puede modificar los efectos futuros dehechos o de actos incluso anteriores, sin
ser retroactiva.
C)
teora de lanaturalezay finalidad social de la nueva ley.
MESSINEO explica esta teora en los siguientes trminos: segn se trate de
leyes sobreadquisicin de derechos, o bien de leyes sobre la existencia o el
modo ser de losderechos, se debera aplicar el principio de la irretroactividad,
o, respectivamente el dela retroactividad. Esta distincin corresponde, en
definitiva, a la distincin entre derecho privado (donde domina la exigencia de
la certeza jurdica y se tiene en cuenta losintereses delindividuo) y derecho
publico (donde domina la exigencia o puesta de lassalvaguarda,intersgeneral
y donde todo puede ser modificado aun sin respeto de losderechos de los
individuos).El anlisis de este trabajo nos llevo a las siguientes conclusiones
que creo que
tambinhemos tratado en el contenido dando nuestras opiniones de acuerdo a
ilustresdoctrinarios. Nuestras conclusiones son:

Que en el estudio de la materia nosotros vamos a encontrar el principio deirretr

oactividad que nos permite aplicar la ley inmediata o Itractivamente, pues
este principio solo hace referencia que la ley no se debe aplicar
retroactivamente.

Uno de los artculos de las disposiciones finales del titulo final del cdigo
civilvigente ha recogido la doctrina de los hechos cumplidos (Art. 2121).

El mismo ordenamiento jurdico nos permite que podemos aplicar la normaultra

ctivamente segn el articulo 2120.


Queda claro que la retroactividad en material civil no es acatada, puesto que
solo loes en materia penal cuando es favorable al reo, pero teniendo en cuenta
que laretroactividad se da en sus dos modalidades y que solo una de ellas es la
aplicable ennuestro sistema jurdico, esto es segn Marcial Rubio Correa.

Sobre la teora de los hechos cumplidos, nosotros recogemos la tesis

de planiol, porque en su tesis es masconcretoy especifico en sus definiciones
dadas.

Nos quedo claro cada uno de los conceptos de aplicacin de la norma en el

tiempo,donde la aplicacin inmediata es la que se hace durante el momento de
la vigenciade la norma; la aplicacin ultractiva es aquella que se hace a
consecuencias jurdicasque ocurren luego de la aplicacin inmediata de la
norma; la aplicacin retroactivaque es aquella que se hace a antes de la
aplicacin inmediata de la norma y por
ultima tenemos a una aplicacin diferida que es aquella norma que de
maneraexpresa seala su aplicacin en el futuro, pero mientras tanto en su no
aplicacinesto no quiere decir que este derogada sino en su vacatio legis.

Que lasteorasestudiadas sobre la aplicacin de la norma en el tiempo nos

quedaclara puesto que cada una de ellas se manifiesta con el tipo de
aplicacin de lanorma como es el caso de la teora de los derechos adquiridos
que se manifiesta conla aplicacin ultractiva de la norma, pero para ser
ultractiva que la otra se rige ahechos que han sido a las situaciones que se
dieron en su totalidad bajo el imperio
desu norma ,es decir, que bajo la vigencia de la norma antigua se rigen lascons
ecuencias que se dieron durante su rgimen y los hechos que se
cumplendespus de su derogatoria se rigen por la norma vigente, pero para
que esto seaefectivo hecho jurdico se cumpli totalmente estando vigente la
norma derogada