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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

MEMORIAIS
1. PROCEDIMENTO DOS MEMORIAIS

Diante das modificaes introduzidas pela Lei n 11.719\2008 e objetivando


dotar de maior celeridade o procedimento comum de rito ordinrio, o Cdigo de
Processo Penal, no seu art. 403, estabelece que, na regra geral, as alegaes finais da
acusao e da defesa sero orais. Ou seja, encerrada a instruo, o procedimento para
alegaes finais orais ser o seguinte:

1) A acusao tem 20 minutos, por acusado, podendo esse tempo ser


prorrogvel por mais 10 minutos para oferecer alegaes finais orais, tendo o assistente
de acusao, caso exista, 10 minutos, para oferecer essas alegaes finais (art. 403,
caput e 2, do CPP). A legislao processual penal no prev a possibilidade de
prorrogao do tempo do assistente de acusao.

2) A defesa tem 20 minutos, tambm por acusado, podendo ser prorrogvel por
mais 10 minutos para oferecer alegaes finais orais. No caso de ter existido
manifestao do assistente de acusao, a defesa ter mais 10 minutos para suas
alegaes finais orais (art. 403, caput e 2, do CPP).

OBS.: Havendo mais de um acusado, o tempo ser computado individualmente,

nos exatos termos do art. 403, 1, do CPP. Ou seja, em havendo, por exemplo, dois
acusados, cada um dos acusados ter o prazo de defesa de 20 minutos podendo ser
prorrogvel por mais 10 minutos para as alegaes finais orais.

A exceo passou a ser o cabimento das alegaes finais por escrito, tambm
chamada de memoriais, tendo em vista que ela somente poder ser apresentada de forma
escrita quando o juiz entender que o caso complexo ou possui um grande nmero de
acusados ou h pedido de diligncia de uma das partes cuja necessidade se origine de
circunstncias ou fatos apurados na instruo criminal.

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Neste caso, o juiz poder conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias


sucessivamente para a apresentao dos memoriais. Alm disso, o juiz ter o prazo de
10 (dez) dias para proferir a sentena, como bem elucida o art. 403, 3 e art. 404,
pargrafo nico, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Vale ressaltar que o juiz NO est obrigado a conceder a apresentao dos
memoriais, cabendo ao magistrado, em ocorrendo as situaes acima apresentadas,
decidir se conceder ou no a apresentao dos memoriais. Ou seja, os memoriais so
uma determinao do juiz, a parte no escolhe se as alegaes finais sero na forma
escrita ou oral, o juiz que determina se ser cabvel ou no as alegaes finais na
forma escrita, cabendo a parte to somente requerer.
A apresentao dos memoriais ser SEMPRE ao final da instruo probatria.
Por esta razo, dificilmente possvel errar uma pea de memoriais, tendo em vista que
a questo prtica mencionar que houve o trmino da instruo probatria, com a
apresentao de memoriais por parte da acusao, sendo a defesa intimada para
apresentar a pea processual cabvel, que s poder ser as alegaes finais na forma
escrita.
Vale lembrar que no rito comum ordinrio existe previso legal expressa de
cabimento de memoriais no art. 403, 3 do Cdigo de Processo Penal. J em relao
ao rito sumrio, sumarssimo (Juizados Especiais) ou do Tribunal do Jri NO existe
previso legal expressa de cabimento dos memoriais. Todavia, entende a doutrina e a
jurisprudncia ser este procedimento perfeitamente cabvel, somente o que vai mudar
a indicao da autoridade competente, devendo os memoriais serem fundamentados
tambm no art. 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal por analogia.

A abertura dos prazos dos memoriais SUCESSIVO, ou seja, primeiro h


apresentao dos memoriais pela acusao, depois que haver os memoriais por
parte da defesa, no prazo de 5 dias.

O que se pede nos memoriais como pedido principal a absolvio, com


fundamento no art. 386 do Cdigo de Processo Penal, existindo apenas uma
diferenciao no rito do Tribunal do Jri que ser abordado no prximo tpico.

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Porm, sempre se deve fazer pedidos subsidirios, como de aplicao da pena


mnima prevista em lei, ou pela aplicao de atenuante, se for o caso.
O endereamento dos memoriais bastante simples, tendo em vista que ele
sempre ser endereado para o juiz que determina o feito.
Por fim, um detalhe de suma importncia nos memoriais o de que no se faz o
pedido de arrolamento de testemunhas, pois j houve a instruo probatria e este foi o
momento oportuno para fazer tal pedido de arrolamento.
DICAS
As partes devem fazer a fundamentao de mrito mais completa possvel nos
memoriais, pois esta ser a ltima oportunidade de convencer o magistrado sobre seu
pleito.
Se o prazo para os memoriais for para a Defensoria Pblica os prazos so
contados em dobro, e o prazo ser de 10 dias. Ministrio Pblico e advogado do ru tem
sempre o prazo de 5 dias, j o defensor pblico ter o prazo de 10 dias. Vale ressaltar
que em relao ao defensor nomeado (dativo) a jurisprudncia entende que ele ser
intimado pessoalmente, mas que o prazo permanecer de 05 dias, no sendo contado em
dobro.

PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO


ESPECIAL.

RECURSO

PROTOCOLIZADO

DESTEMPO.

INTEMPESTIVIDADE. AGRAVO NO CONHECIDO.


intempestivo o recurso interposto aps o prazo de cinco dias previsto
nos artigos 545 do Cdigo de Processo Civil e 258 do Regimento Interno
do STJ.
A prerrogativa de prazo em dobro concedida ao defensor pblico no
se estende ao defensor dativo, que no integra o servio estatal de
assistncia judiciria.
Agravo regimental no conhecido.
(STJ: AgRg no AREsp 495590/SP, Rel. Ministra MARILZA MAYNARD
(DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/SE), SEXTA TURMA,
julgado em 05/08/2014, DJe 19/08/2014)

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1.1. Diferenas entre os Pedidos nos Memoriais do Rito Comum ou Sumrio e os


do Tribunal do Jri

Do ponto de vista prtico existe a seguinte diferenciao de pedidos nos


memorais escritos a depender do rito:

A) MEMORIAIS NO RITO COMUM ORDINRIO E SUMRIO


Ser pedida a absolvio com base no art. 386 do Cdigo de Processo Penal.
Como existe uma grande dificuldade dos alunos de enquadrar o caso concreto nas
hipteses deste artigo, vale transcrev-lo com as devidas observaes:

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte


dispositiva, desde que reconhea:
I estar provada a inexistncia do fato;

Neste caso, no decorrer da instruo criminal, prova-se que o fato imputado


NO ocorreu.
Ex. Esto acusando o ru do cometimento de leso corporal gravssima, mas a
vtima aparece na instruo de julgamento sem nenhum sinal de leso.
Ex. Ru acusado de furtar relgio da vtima, na instruo criminal a prpria
vtima aparece com o suposto relgio subtrado.
Ex. Sujeito est sendo acusado de cometer extorso mediante sequestro, mas, no
curso da instruo probatria, aparece a vtima, com boa sade, alegando que na
verdade tinha viajado.
II no haver prova da existncia do fato;

Neste caso, o Ministrio Pblico no tem elementos de materialidade para


provar que o fato existiu. No se consegue provar se o fato ocorreu ou no.
Ex. A vtima afirma que foi furtada pelo ru. Mas, no decorrer do processo, a
acusao NO consegue provar que houve efetivamente um furto.

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III no constituir o fato infrao penal;

Ocorre quando o fato atpico, no sendo previsto como crime pela legislao
ptria. Ou seja, no existe um tipo penal para a conduta narrada nos autos. At pode ter
ocorrido o fato, entretanto, ele no constitui crime.
Ex. Ocorrncia de induzimento ao suicdio em que resultam apenas leses leves,
neste caso a conduta atpica, j que s existe crime se, ao menos, resultar em leso
corporal de natureza grave.
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao
penal;

Neste caso, no decorrer da instruo criminal, fica claro que houve o crime, mas
est provado que o acusado NO concorreu para o cometimento do delito, ou seja, resta
provado que o ru no foi autor ou partcipe do crime.
Ex. O ru foi acusado de praticar o crime de leso corporal praticado no dia
12/01/2010, mas neste mesmo dia o ru no estava no local do crime, estava viajando,
sendo acostadas aos autos a passagem e a hospedagem em nome do ru.
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao
penal;

No decorrer da instruo criminal fica reconhecido que o crime ocorreu, mas


neste caso a acusao NO consegue demonstrar que o ru cometeu o crime como autor
ou partcipe. Ou seja, a acusao no consegue provar de forma inequvoca o vnculo do
ru com o fato criminoso.
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o
ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo
Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;
(Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008).

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Se tiver tratando de qualquer circunstncia que exclui o crime ou isenta de pena


ser este o inciso a ser embasado. Neste caso o prprio inciso traz as hipteses de
excluso do crime ou de iseno de pena, que so as seguintes:
Erro de Tipo (art. 20 do CP) exclui o crime.
Descriminante putativa por Erro de tipo (art. 20, 1, do CP) isenta de pena.
Erro de proibio (art. 21 do CP) isenta de pena.
Coao irresistvel e obedincia hierrquica (art. 22 do CP) isenta de pena.
Excludentes da ilicitude do fato (art. 23 do CP) exclui o crime.
Inimputabilidade (art. 26 do CP) isenta de pena
Embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, quando o sujeito
era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito
do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (art. 28, 1, do CP)
iseno de pena.
VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo
pela Lei n 11.690, de 2008)

Esta uma manifestao do in dbio pro reo. No caso, a acusao no consegue


demonstrar peremptoriamente que o ru cometeu crime. Esta hiptese tem uma natureza
eminentemente residual.

B) MEMORIAIS NO RITO DO TRIBUNAL DO JRI

Neste caso, possvel fazer os seguintes pedidos:


1) Absolvio Sumria art. 415 do Cdigo de Processo Penal.
As hipteses de absolvio sumria no rito do tribunal do jri esto previstas no
art. 415 Cdigo de Processo Penal e esta absolvio sumria ao final da instruo
probatria e vai ser pedida em MEMORIAIS.

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Cuidado que a absolvio sumria do art. 415 do Cdigo de Processo Penal


difere da absolvio sumria prevista no art. 397 do mesmo diploma legal que tambm
aplicada no rito do tribunal do jri de forma analgica, mas para a resposta acusao.
Vale lembrar o teor do art. 415 e as suas hipteses de ocorrncia com as devidas
observaes:

Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o


acusado, quando:
I provada a inexistncia do fato;

Neste caso fica provado que o fato NO existiu.


Ex. Sujeito acusado de homicdio, mas no decorrer do processo a suposta
vtima aparece viva.
II provado no ser ele autor ou partcipe do fato;

Admite-se que houve o fato, restando este provado, mas provou-se que o ru
NO foi nem autor nem partcipe do fato.
Ex. Mataram um sujeito, restando provado este fato. O ru foi acusado de ter
matado o sujeito, entretanto, provou-se no curso da instruo criminal que o ru estava
em outra cidade na hora do crime.
III o fato no constituir infrao penal;

Demonstra-se que o fato NO crime, no possuindo tipificao legal


respectiva.
Ex. Sujeito acusado de cometer o crime de suicdio, crime inexistente no
ordenamento jurdico, tendo em vista que somente existe o crime de induzimento,
instigao ou auxlio ao suicdio.
IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do
crime.

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Caso fique demonstrado que o ru est amparado por uma causa de excluso de
ilicitude ou de culpabilidade ser alegado este inciso.

Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput


deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo
quando esta for a nica tese defensiva.
OBS: A inimputabilidade uma exceo, pois neste caso deve ser proferida uma
sentena absolutria imprpria, sendo o agente inocentado, mas submetido a uma
medida de segurana. Porm, desta exceo, caber outra exceo, no caso de se
configurar tese nica de defesa. Nesse sentido, pode haver a absolvio sumria mesmo
se tratando de inimputabilidade. Vale ressaltar que pode haver a absolvio sumria
com base no inciso IV do art. 415 do CPP em decorrncia de obedincia hierrquica ou
embriaguez involuntria proveniente de caso fortuito ou forca maior, pois estas causas
isentam de pena do acusado e conduzem excluso da culpabilidade.
2) Impronncia art. 414 do Cdigo de Processo Penal.
A impronncia ocorrer quando no h certeza quanto a prova da materialidade
e os indcios suficientes de autoria. Ela uma sentena que no resolve mrito, sendo
chamada de sentena interlocutria e o processo fica em suspenso diante da ausncia
destes requisitos. Porm, se aparecer fato novo pode haver o prosseguimento do
processo enquanto o crime ainda no estiver prescrito e poder o Estado punir o agente.
Vale lembrar o teor do art. 414 do Cdigo de Processo Penal:

Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da


existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz,
fundamentadamente, impronunciar o acusado.
Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da
punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver
prova nova.

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OBS.: A Pronncia ocorre quando o juiz, ao analisar o caso concreto, verificar que
existem prova da materialidade do fato e de indcios suficientes de autoria. Ela
tambm chamada de sentena interlocutria, pois ela no pode adentrar no mrito. O
juiz simplesmente no poder condenar, ser o tribunal do jri que poder faz-lo.
3) Desclassificao art. 419 do Cdigo de Processo Penal.
No caso o juiz diz que houve o crime, com indcios suficientes de autoria e
materialidade, o acusado responsvel pelo crime, mas o crime simplesmente NO
da competncia do Tribunal do Jri. Com isso, o juiz desclassifica o crime e remete para
o juiz competente, ela chamada de desclassificao prpria.
Ex. Ao final da instruo probatria percebe-se que houve o crime de latrocnio
e NO de homicdio.
A desclassificao NO gera nulidade dos atos anteriores praticados, NO zera
o processo, tudo que foi feito ser aproveitado pelo juzo competente. Este que
proferir sentena.
OBS.: Na desclassificao imprpria, o juiz diz que houve o crime, o acusado o
autor do delito, mas o problema que o crime NO o que foi imputado ao agente,
embora continue sendo de competncia do tribunal do jri. Neste caso deve o juiz
adotar o procedimento do art. 384 do Cdigo de Processo Penal. Este artigo traz o
instituto da mutatio libelli, esta ocorre quando o juiz entender que o crime que
efetivamente ocorreu diferente do narrado na pea acusatria. Como o ru defende-se
dos FATOS apresentados, deve o juiz mandar que o Ministrio Pblico proceda ao
aditamento da denncia, da pea acusatria. Caso no haja esse aditamento o juiz ir
adotar o procedimento previsto ao art. 28 do Cdigo de Processo Penal, remetendo o
processo ao Procurador Geral de Justia.

Ex. Mulher acusada do crime de infanticdio, mas no curso da instruo


probatria ficou provado atravs de percia que a mulher NO estava em estado
puerperal. Logo, ela dever responder pelo crime de homicdio, havendo uma
desclassificao imprpria.

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Pode-se fazer a seguinte diferenciao:


Desclassificao prpria o processo SAI da competncia do Jri
Desclassificao imprpria o processo NO sai da competncia do Tribunal do
Jri, mas dever adotar o procedimento da mutatio libelli do art. 384 do Cdigo de
Processo Penal.
DICA 1 Deve-se pedir:
1) Absolvio Sumria
2) Subsidiariamente se for o caso Impronncia
3) Subsidiariamente se for o caso Desclassificao.
Depois disso abrir um tpico e colocar em negrito:
DICA 2 So cabveis, ainda, os memoriais, de acordo com a Lei 8.666/93, em
seu art. 105 que prev tambm o prazo de 05 dias para a sua propositura. Nesse
sentido, segue o artigo supracitado:

Art. 105. Ouvidas as testemunhas da acusao e da defesa e


praticadas as diligncias instrutrias deferidas ou ordenadas pelo juiz,
abrir-se-, sucessivamente, o prazo de 5 (cinco) dias a cada parte para
alegaes finais.

2. ESTRUTURA DOS MEMORIAIS

Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE __________ (Regra Geral)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA
CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE __________ (Crimes da Competncia da
Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE ________ (Regra geral)
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO


TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA DE _________________ (Crimes
da Competncia da Justia Federal)
Porm, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE ____ CAPITAL DO ESTADO DE __
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ___ JUIZADO
ESPECIAL DA COMARCA DE __________ (Juizado Especial Criminal
excepcional)
Processo nmero:
Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaamento.
Qualificao:
(Fazer pargrafo) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ), por seu
advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo,
vem, muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no
artigo 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal (no colocar abreviatura)
apresentar (sem saltar linhas)
MEMORIAIS
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
(Pula-se uma linha)
1. Dos Fatos
O candidato deve externar os fatos de forma sucinta. No copie igual aos
fatos, se a questo deu 20 linhas para os fatos devem-se usar menos linhas,
umas 10, por exemplo. Deve-se fazer uma sntese, trazer os fatos de forma
resumida.
Os perodos devem ser sempre curtos, 5 ou 6 linhas. Recomenda-se primeiro
narrar os fatos e depois arguir as preliminares no prximo ponto, tendo em
vista que melhor primeiro mencionar os fatos para depois se arguir eventuais
defeitos decorrentes dos fatos.
2. Das Preliminares
Buscam-se falhas, defeitos que possam inviabilizar a defesa. NO se deve
entrar no MRITO. Nas alegaes das preliminares basta fazer um pargrafo
apontando a preliminar, esta uma indicao inicial de um erro, de um
equvoco existente no processo. Ela uma indicao de ordem tcnica,
devendo mencionar o fundamento legal. Como j foi explicado existe uma
sequncia a ser seguida. Abra os artigos na seguinte sequncia:
1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade.
2) Art. 109 CP Prescrio
3) Art. 564 CPP Nulidades
4) Art. 23 CP Causas de excluso de ilicitude.

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5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio
liminar da pea acusatria.
OBS.: Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito e que se
poder aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da preliminar de
excluso da ilicitude.
3. Do Mrito
Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento.
Se nas preliminares citou-se o instituto jurdico, por exemplo, da legitima defesa, deve
discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer sobre os institutos
demonstrando os requisitos do instituto.
No se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo
mundo sabe. Use ideias fceis, simples e que todos conhecem.
Lembre-se tambm que toda vez que se mencionar uma preliminar, deve-se
falar no mrito sobre ela em um pargrafo.
OBS.: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de
absolvio do ru.
4. Dos Pedidos
Pedido de Absolvio = Pedido Principal
No pedido de memoriais a regra o de absolvio, no caso do rito comum
ordinrio, sumrio ou sumarssimo pede-se a absolvio com base no art. 386
do Cdigo de Processo Penal. J nos casos do rito do tribunal do jri pede-se a
absolvio sumria com base no art. 415 do mesmo diploma legal.
Pedidos Secundrios.
Deve-se atentar para a possibilidade de alegao dos pedidos secundrios,
lembrando que tambm necessrio discuti-los no mrito.
Podendo haver, por exemplo, os seguintes pedidos subsidirios:
Desclassificao do Crime;
Afastamento de qualificadora;
Reconhecimento da atenuao da pena;
Reconhecimento de causa de diminuio de pena no momento;
Se o juiz entender pela condenao que seja aplicada a pena mnima ou que
seja aplicada pena restritiva de direito.
OBS.: Cuidado que, como j abordado, os pedidos secundrios no caso de rito do
jri ser o de impronncia ou desclassificao, conforme o caso concreto, alm da
possibilidade do pedido de anulao da instruo probatria em virtude de alguma
preliminar arguida.
Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloque:
Nestes termos, (no canto da pgina)
Pede deferimento. (em outra linha sem saltar)
Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pgina e coloque
Comarca, data (Centralizado)
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Advogado, OAB
OBS.: NO h a apresentao de rol de testemunhas nos memoriais tendo em vista que
elas j foram devidamente arroladas no momento oportuno, qual seja, em resposta
acusao.
3. CASOS PRTICOS

CASO PRTICO RESOLVIDO

Ronaldo, residente e domiciliado em So Paulo, casado com Jessica, foi


acusado pela prtica de crcere privado, nos termos do art. 148, 1, I do Cdigo
Penal. Na fase inquisitorial, Ronaldo prestou esclarecimentos no sentido de que
no praticou a conduta. As testemunhas ouvidas na Delegacia, nada souberam
informar sobre o caso, apenas citaram que Ronaldo e Jessica no mantinham um
bom relacionamento e que pretendiam se separar h mais de 01 ano, no fazendo
isso porque tinham um filho de 03 anos.
Diante das informaes colhidas no Inqurito, o representante do
Ministrio Pblico denunciou Ronaldo pelo crime supracitado, tendo o Juiz de
Direito da 5 Vara Criminal da Comarca de So Paulo recebido a denncia e
mandado citar o ru. Apresentada a defesa, o Juiz designou audincia de instruo
e julgamento para o dia 12 de agosto de 2014, tera-feira. Na referida audincia,
ouvidas as testemunhas de acusao, estas nada souberam informar acerca do
delito, negando, todavia, a parte de suas oitivas na Delegacia no sentido de que
acusado e vtima no possuam um bom relacionamento.
Passada oitiva das testemunhas de defesa, que nada de relevante
trouxeram ao caso concreto, Jessica prestou esclarecimentos no sentido de que o
seu marido no a deixou trancada dentro de casa, apenas fechou saindo do
domiclio com a chave e esquecido de deix-la na casa do vizinho, para que este
pudesse abrir a porta no horrio em que a depoente sairia de casa, j que s
possuam uma chave e Ronaldo sempre saa mais cedo de casa por conta do
trabalho.

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Ronaldo, em seu interrogatrio, confirmou a histria contada pela vtima,


informando ainda que jamais teve a inteno de privar a liberdade da sua esposa e
que isso s ocorreu por um esquecimento da sua parte.
Encerrada a instruo criminal, o juiz abriu prazo, intimando as partes,
para o oferecimento da pea, tendo o Ministrio Pblico oferecido a pea
processual cabvel, sendo intimada a defesa para oferec-la em 21 de agosto de
2014, quinta-feira.
Na qualidade de advogado de Ronaldo, apresente a pea processual cabvel,
desenvolvendo as teses defensivas que podem ser extradas ao enunciado, datando
no ltimo dia do prazo para protocolo.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5 VARA


CRIMINAL DA COMARCA DE SO PAULO CAPITAL DO ESTADO DE SO
PAULO
Processo nmero:

Ronaldo, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ), por seu advogado e


bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito
respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 403, 3
do Cdigo de Processo Penal apresentar os seus
MEMORIAIS
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
1. Dos Fatos
Consta na inicial acusatria que o agente teria supostamente privado a
liberdade da sua esposa, visto ter deixado-a trancada em casa, levando a chave,
impedindo, assim que ela sasse.
Em sede de inqurito, as testemunhas nada soubesse informar, apenas
sustentando que o acusado no mantinha um bom relacionamento com a esposa,
testemunho esse modificado em juzo.
Recebida a denncia pelo juiz foi apresentada resposta e marcada audincia de
instruo e julgamento, ocasio em que a vtima foi ouvida negando toda acusao,
informando ter o ru apenas esquecido de deixar a chave com o vizinho, no tendo a
inteno de privar a sua liberdade, depoimento confirmado pelo acusado em seu
interrogatrio.
2. Das Preliminares
Preliminarmente, cumpre esclarecer a falta de pressuposto ou condio para o
exerccio da ao, em virtude da inexistncia do crime na sua modalidade culposa, com
fundamento no art. 395, II do Cdigo de Processo Penal.
Ainda em sede de preliminar, imperioso elucidar que no h justa causa para
o exerccio da ao penal, razo pela qual a denncia sequer deveria ter sido recebida,
nos termos do artigo 395, III do Cdigo de Processo Penal.

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3. Do Mrito
Cumpre esclarecer ao douto julgador a inocorrncia do crime capitulado no
art. 148, 1, I do Cdigo Penal. Entende a melhor doutrina que para a configurao do
delito em anlise, faz-se a necessidade do dolo por parte do agente em querer privar a
liberdade da vtima, tendo-se o elemento subjetivo do tipo o dolo, no havendo
previso para a modalidade de natureza culposa.
No caso concreto em anlise, o agente saiu de casa para trabalhar e terminou
se esquecendo de deixar a chave para que a sua mulher sasse posteriormente, j que
apenas possuam uma chave de entrada, inexistindo a figura do dolo por parte do
suposto acusado, que agiu com culpa ao ter se esquecido de deixar a chave.
mister destacar, ainda, que o crime crcere privado previsto no art. 148 do
Cdigo Penal apenas admite a modalidade dolosa, seja o dolo, sendo inadmissvel
como elemento subjetivo do tipo a culpa, por falta de previso legal. Com isso, o juiz
sequer deveria ter recebido a inicial acusatria, pois no h no ordenamento jurdico
esse tipo penal, nos termos do artigo 395, II do Cdigo de Processo Penal. Com isso, o
processo penal no ter um fim til, j que no ser aplicada uma pena privativa de
liberdade ao final do processo, devendo a denncia ter sido rejeitada liminarmente.
As testemunhas prestaram depoimentos perante a autoridade policial e ao
juzo competente, nada sabendo informar acerca do crime questionado. Alm disso, a
vtima informou em juzo que o seu marido no a deixou trancada dentro de casa,
apenas fechou saindo do domiclio com a chave e esquecido de deix-la na casa do
vizinho, para que este pudesse abrir a porta no horrio em que a depoente sairia de
casa, j que s possuam uma chave e Ronaldo sempre saa mais cedo de casa por conta
do trabalho.
Nesse caso, no h que se falar em justa causa para o exerccio da ao penal
porque, para a sua configurao, necessrio e imprescindvel o binmio prova da
materialidade do fato mais indcios suficientes de autoria. A ausncia de qualquer um
deles descaracteriza a justa causa, o que j deveria ter causado a rejeio da inicial
acusatria.
Ainda necessrio esclarecer, excelncia, que no entendendo pela absolvio
do agente, possvel a aplicao da pena mnima abstratamente prevista ao delito, qual
seja, dois anos, podendo este ser beneficiado pela substituio da pena privativa de
liberdade pela restritiva de direitos, j que preenchidos os requisitos previstos no artigo
44 do Cdigo Penal.
Apenas a ttulo de esclarecimento, em caso de negativa da substituio da
pena, seria possvel o incio do regime aberto como cumprimento de pena, j que a
pena mnima cominada ao crime seria de dois anos de recluso, conforme preceitua o
artigo 33, 2, c do Cdigo Penal.
4. Dos Pedidos
Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio do ru,
com fundamento no artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, visto o fato
evidentemente no constituir infrao penal.
Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio, o que no se
espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulao da instruo probatria
em virtude da ocorrncia manifesta falta de pressuposto processual ou condio, bem
como ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal, nos termos do artigo 395,
II e III, do Cdigo de Processo Penal.
Por fim, no sendo acolhidos os pedidos acima, seja aplicada a pena mnima
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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE


Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

cominada ao delito, sendo, nesse caso, substituda a pena privativa de liberdade pela
restritiva de direitos, nos termos do artigo 44 do Cdigo Penal.
Ainda, no aceitando Vossa Excelncia na substituio dela pena restritiva de direitos,
possa o agente iniciar no regime mais benfico no cumprimento de pena, respeitandose o artigo 33, 2, c do Cdigo Penal.
Termos em que,
Pede deferimento.
So Paulo, capital do Estado de So Paulo, 26 de agosto de 2014.
Advogado, OAB
CASO PRTICO PROPOSTO

O Ministrio Pblico, no uso das suas atribuies, denunciou Flvio Alves


como incurso nas penas previstas no art. 121, 2, II e IV, do Cdigo Penal. Consta
na inicial que no dia 23 de maro de 2011, por volta das 18h30min, o acusado
efetuou disparos contra a vtima, conhecida como John, produzindo- lhe leses
que ocasionaram a sua morte. Recebida a denncia, o acusado foi citado para
responder acusao. Oferecida a defesa, foi designada data para a realizao da
colheita de provas. Durante a instruo criminal, testemunhas informaram que o
acusado, no dia do crime, estava no hospital, pois havia feito uma cirurgia no
joelho, impossibilitando-o de sair no dia e hora do delito, conforme documento
juntado ao processo. O juiz, em virtude da complexidade do caso, designou o
oferecimento das alegaes finais por escrito.

RESPOSTA:
Pea: MEMORIAIS, com fundamento no art. 403, 3, do Cdigo de Processo Penal.
Competncia: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA
____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA ___________
Tese: Alegar no mrito que o agente no cometeu o crime, conforme comprovao nos
autos do processo.

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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

Pedido:
Principal: Absolvio sumria, com fundamento no art. 415, II, do Cdigo de
Processo Penal, por estar provado no ser ele o autor ou partcipe do fato.
Subsidirio: Anulao da instruo probatria em virtude da preliminar de
ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal.

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