FACULTAD DE HUMANIDADES
DEMOCRACIA Y CONSTITUCION
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA CONSTITUCION, LA DEMOCRACIA Y LOS DD HH 1
1.
CONCEPTOS BSICOS
De partida se podra afirmar que democracia y derechos humanos son dos realidades o
dimensiones biunivocamente relacionadas, en su historia, en su fundamentacin filosfica
y poltica y en su existencia viva. La democracia en su sentido ms integral y moderno
exige y slo puede entenderse en condiciones de desarrollo pleno de la cultura y las
instituciones de los derechos humanos y de otra parte, stos slo son efectivos en un
rgimen de democracia integral.
Estas dos categoras estudiadas por la ciencia poltica, el derecho, la filosofa o la historia,
presuponen el tratamiento o la elaboracin explcita o implcita de otras ms amplias, por
ejemplo: la poltica, el Estado y los regmenes polticos. Intentaremos aqu slo una
referencia introductoria a ellas.
Todo comienza con la siguiente pregunta: Qu es el Poder? en cuanto hecho y realidad
fundamental de todo grupo humanos, y en particular de las sociedades modernas y de los
conflictos que les son inherentes.
El Poder se puede definir como la capacidad para condicionar o dominar las
relaciones entre personas, grupos, clases, naciones con una cierta direccin y con
determinados propsitos o fines. Por tanto, es la capacidad para decidir, dominar o
incidir sobre personas, grupos e instituciones, involucrando los recursos y el
territorio.
Cuando tal capacidad de coaccin o de determinacin se ejerce sobre el conjunto de la
sociedad y desde o respecto del Estado, sus instituciones y procesos, estamos en
presencia del fenmeno del PODER POLTICO. Precisamente la democracia como
rgimen poltico es una de las formas de regulacin y de ordenamiento de los fenmenos
de ese macropoder, de sus expresiones y consecuencias. Pero el poder es un fenmeno
difuso, que no se realiza y agota slo en los espacios globales o macros, en la esfera
exclusivamente POLTICA (relacionada con el Estado o el Gobierno). En efecto, existen
otros espacios como: las relaciones de pareja, la familia, la escuela, el mundo del trabajo
y las relaciones entre pares en los cuales se expresan relaciones de poder, en las que
entran en juego, o en conflicto los intereses, las aspiraciones y necesidades de unos y
otros actores o sujetos. En todos ellos el poder aparece como una relacin de fuerzas y
de tensiones, que se traduce en la capacidad para condicionar, someter o imponer puntos
de vista entre actores en juego. K. B.Clark define el poder como la energa necesaria para
crear, sostener o impedir cambios en el otro; otros enfatizan, como atributo del poder, la
capacidad para tomar decisiones o de ocupar posiciones de mando. Poder significa la
probabilidad de imponer la propia voluntad an en contra de toda resistencia.2
En sntesis el poder o las relaciones de poder se presentan como un diferencial de
fuerzas, como una tensin en las relaciones existentes entre personas, grupos,
1
Hoffs, Annbelle: El poder del poder, Editorial Diana, Mxico, 1986, pag 21-24
instituciones y naciones y por tanto como una capacidad para dirigir o condicionar a
otr@s. La mayor o menor capacidad de condicionamiento, de sometimiento o de
concertacin, puede derivarse de factores o condiciones objetivas o materiales (poder
real), jurdicas (poder legal), culturales o intelectuales (poder intelectual, moral); o de una
combinacin de ellas, en la dinmica real resulta de la movilizacin y accin de diversos
actores, sean individuales, grupales o colectivos, que se expresan o se convierten as en
sujetos de poder.
LA DEMOCRACIA COMO UN SISTEMA DE REGULACION DEL PODER
La democracia, puede entenderse en diferentes sentidos: como sistema de reglas, como
fines o como cultura, y en todos ellos implica una forma de regulacin y de control del
PODER. Precisamente en este rgimen poltico, el poder regulado y controlado deviene
poder legtimo, poder reconocido y aceptado, y por tanto en autoridad. La regulacin
democrtica del poder apunta precisamente a neutralizar o controlar algunos de los
factores o condiciones materiales o culturales que generan abusos o desequilibrios en el
ejercicio del poder e inequidad en la posibilidad de acceder al disfrute de derechos por las
personas.
En la poca contempornea, a partir precisamente de la Revoluciones Americana y
Francesa en el Siglo XVIII y con el desarrollo de las grandes luchas sociales y populares
del siglo XX y en los ltimos 40 aos con la consolidacin de las democracias modernas,
se evidenci no slo el poder y la capacidad de los movimientos sociales y de las formas
de organizacin popular, sino el poder del pueblo y del individuo, el reconocimiento de que
cada persona en su condicin de ciudadano o ciudadana es depositario de un poder, es
decir de una capacidad de decisin y de determinacin. Al menos esta ha sido la idea
fuerza que aliment el imaginario poltico en Occidente e incluso en algunos paises de
Oriente, bajo la forma de revoluciones burguesas, democrticas y populares, en los
ltimos dos siglos.
En gran medida la democracia es o debera ser expresin, pero tambin escenario de
realizacin, de ese poder ciudadano, ejercido y realizado bajo ese conjunto de
instituciones y reglas que la definen como una forma de construccin colectiva,
participativa de las decisiones y como ejercicio regulado del poder a travs de los rganos
del Estado y de las autoridades, que se espera lo ejerzan en representacin del pueblo.
La democracia en tanto sistema poltico, se desarroll o forj al calor de los procesos de
formacin y consolidacin de los estados nacionales y sus ms importantes logros y
conquistas se han materializado en algunas sociedades modernas concretas,
particularmente en Europa y Amrica. Cada nacin ha ido construyendo formas y
experiencias concretas y diversas de la democracia real, pero el ideal democrtico puede
seguirse viendo como una abstraccin, un paradigma o una utopa.
No obstante la relevancia del poder de los Estados y la consolidacin de una esfera
propiamente poltica, vinculada a la lucha por el poder a nivel de cada pas y tambin en el
mbito internacional (campo de la geopoltica), en la modernidad se han consolidado
poderosas fuerzas que tienden a debilitar la autonoma de los estados nacionales y de
igual forma la capacidad de la esfera poltica de condicionar o colocarle lmites a dichos
procesos y poderes. El ms reconocido se refiere a la formacin de conglomerados,
multinacionales y centros de poder que controlan o tienen un poder econmico
supranacional, y que por fuera de cualquier institucionalidad tienden a convertirse en la
fuerza dominante en la llamada globalizacin, imponiendo como paradigma una forma de
pensamiento nico, representado en el pensamiento neoliberal. O tambin el poder que
ejercen las naciones llamadas ms desarrolladas o ricas. Como resultado de esos
procesos y de la degradacin, en escala mundial del ejercicio poltico, como fuerza de
transformacin y de lucha por un mundo mejor, la democracia aparece como uno de los
El nfasis o la visin sobre la poltica ha estado articulado a las diferentes doctrinas e ideologas
polticas, para el Marxismo ortodoxo, por ejemplo la poltica est ligada a la lucha, al control, al
sometimiento entre clases (Lenin), pero para A. Gramsci, por ejemplo la poltica, implica las dos
facetas la de la coaccin, pero tambin la del consenso. Ver Maurice Duverger, Introduccin a la
Poltica.
5
Ana Arent afirma que La pregunta por el sentido de la poltica y la desconfianza frente a ella son
muy antiguas, tanto como la tradicin de la filosofa poltica (en Introduccin a la Poltica).
6
Sacada de una carta de Lord Acton a M. Creogton, de 1887, esta se ha convetido en una idea fuerza
comentada en diferentes textos y viene referenciada por Ana Arendt en Introduccin a la Poltica.
1. El enfoque Liberal Rousseauniana: para el cual el Estado es resultado del contrato Social, del consenso y la soberana
Como sntesis de esos enfoques y como hiptesis respecto del Estado, que nos permite
continuar el anlisis y el estudio de los problemas y cuestiones a l referidos, proponemos
la tesis planteada por la moderna ciencia poltica 9, para la cual el Estado realiza y resume
en su accin, en su funcionamiento y en su finalidad dos facetas: la de la dominacin y el
control pude ser clases, grupos o sectores del pueblo sobre otros y la del consenso y la
integracin para asegurar un mnimo de organizacin social y de convivencia, necesarios
a la existencia de la sociedad conformada como estado-nacin.
El predominio de una u otra faceta (dominacin o consenso) o la forma particular como se
presenta su combinacin depende de la historia concreta, de los procesos polticos,
culturales y jurdicos de las diferentes sociedades y pocas, que han conducido a
determinadas formas de desarrollo y ejercicio del poder poltico, es decir, formas de
gobierno o regmenes polticos.
El concepto de rgimen poltico aparece entonces como una categora ms concreta,
referida a la forma particular, histricamente determinada, como en el tiempo, y en el
espacio se ejerce y desarrolla el Poder del estado. Se refiere por lo tanto a la forma de
organizacin de los individuos que ejercen el Poder, al tipo de rganos del poder, su
especializacin y divisin, al grado de desarrollo de las normas y reglas para su ejercicio,
al grado de extensin del aparato de administracin, al mayor o menor uso de
instrumentos de control y represin o de instrumentos de consenso.
En el lenguaje moderno el gobierno se refiere a aquel grupo de personas que en un
momento dado, detenta o controla las palancas e instituciones del Estado, que tienen su
direccin y su control, y que ejerce el poder en los marcos y con las reglas propias del
rgimen poltico dominante. En este sentido, Bobbio, por ejemplo considera el concepto
de la forma de gobierno o rgimen poltico como la categora analtica ms importante
para realizar el estudio de las realidades y las dinmicas polticas propias de una poca o
perodo en determinada sociedad. Sealando que la democracia corresponde,
precisamente a una de las formas de gobiernos o de los regmenes polticos, que han
existido o pueden desarrollarse en la vida de los estados y las naciones modernas.
Interesa por tanto establecer los criterios o los elementos que distinguen a los distintos
regmenes polticos y con base en los cuales es posible diferenciarlos10.
Siguiendo a Norberto Bobbio, todo rgimen poltico se estructura o puede ser estudiado
en torno a dos grandes principios: la legitimidad y la legalidad:
El Principio de legitimidad responde a la razn qu fundamenta el reconocimiento o
aceptacin del poder del Estado por parte de la sociedad, como poder legtimo, al cual
los individuos, personas ( sbditos o ciudadanos) le deben obediencia. Ese puede ser:
la tradicin (monarqua), la fuerza y el poder de hecho (dictadura)o un acto de
delegacin soberana por parte de los asociados (democracia),
Entre otros por Maurice Duverger: Introduccin a la Poltica", o por Norberto Bobbio y como pionero de este enfoque en la
teora poltica moderna se ubica Antonio Gramsci en sus elaboraciones sobre el Estado y la poltica.
10
Respecto de estos principios ver Bobbio, El poder y el Derecho en Origen y fundamento del poder poltico De.
Enlace/Grijalbo, Mxico 190, pag. 23-30.
Estructura y Divisin Funcional del Poder , esto es, si el poder se presenta bajo
una forma concentrada o est dividido funcionalmente, cul es la rama del poder
predominante y qu tipo de autonoma o dependencia existe entre ellas. En ste, ms
que en ningn otro aspecto se presenta la diversidad y la variedad entre los regmenes
polticos: desde el poder concentrado y omnmodo, de una dictadura o una monarqua,
a la separacin de poderes en los ordenes legislativo, ejecutivo y judicial de las
repblicas liberales; separacin que en las democracias modernas puede darse bajo la
forma de un rgimen parlamentario o un regimen presidencialista y que incluye
tambin la existencia de rganos de control, y la divisin territorial del poder: por
ejemplo la repblica unitaria o la repblica federal o un rgimen unitario con
autonomas regionales y locales.
Respecto de stas ver: Bobbio, N."Las teoras de las formas de gobierno en la historia del pensamiento poltico", Edic.
Fondo de Cultura Econmica, 1992. Bobbio en "Liberalismo y democracia" presenta la monarqua y la oligarqua como formas
autocrticas del poder.
12
La historia de Amrica Latina es rica en esa diversidad, desde los regmenes populistas, a las dictaduras militares y civiles
hasta las democracias restringidas y formales que han antecedido los actuales intentos por consolidar democracias modernas.
21
Esto ya se hizo en Colombia, en la votacin del Plebiscito de 1957 que aprob el Frente Nacional; el Artculo 13 prohibi
volver a utilizar el recurso de la consulta directa al pueblo Colombiano, que fue desbordado de hecho con la votacin de la
sptima papeleta en 1990.
Otros crticos ms radicales del voto y la idea de soberana popular consideran que toda
delegacin es en ltima entrega y renuncia a decidir y por tanto niegan la legitimidad del
poder delegado, siendo la nica forma vlida la de expresin directa: democracia directa y
sin intermediarios.
2.
Estado de Derecho.
Por Estado de derecho se entiende en general un Estado en el que los poderes pblicos
son regulados por normas generales ( las leyes fundamentales o constitucionales) y deben
ser ejercidos en el mbito de las leyes que los regulan.. 23 y refleja la vieja doctrina de la
superioridad del gobierno de las leyes sobre el gobierno de los hombres.
Siguiendo a Bobbio, su desarrollo corresponde al Principio de legalidad en la
democracia, del cual se deriva que existe un lmite para el ejercicio del poder o la accin
del estado y un reconocimiento de derechos de los asociados, sus rasgos o principios
esenciales se pueden resumir en los siguientes24:
a) Existencia de un conjunto de normas que condicionan todo acto del Estado, le fijan
lmites a su actuacin y a la de los funcionarios pblicos e impiden los abusos de
poder;
b) Monopolio de la fuerza por el Estado y uso legtimo de la misma para garantizar los
derechos ciudadanos y proteger la soberana nacional.
c) Reconocimiento de los derechos ciudadanos (individuales, civiles y polticos) y en
particular su defensa frente al propio estado, como derechos inalienables e
inviolables y establecimientos de los deberes o los lmites al ejercicio de la libertad
de cada persona;
d) La igualdad ante la ley y la igualdad de derechos de todo ciudadano(a);
e) Normas procedimentales como el debido proceso y el derecho a la defensa frente al
estado y la justicia y otras referidas a las formas de dirimir los conflictos y litigios en
la sociedad civil.
f) Mecanismos e instancias que garantices la proteccin de los derechos humanos de
cada ciudadano y de las comunidades.
El estado de derecho, de acuerdo con Bobbio, puede consistir en un estado mnimo
(ideal del pensamiento liberal tradicional) o en un estado mximo, por ejemplo el
denominado Estado Social de Derecho (propuesto por las corrientes socialdemcratas).
En este caso los principios del Estado de derecho se proyectan no slo a garantizar las
libertades (o la libertad) sino tambin a promover la igualdad y los derechos humanos en
su acepcin ms amplia. (Volveremos sobre este punto en el aparte relativo a los
derechos humanos).
Pero el Estado de derecho en la democracia no slo le fija lmites al poder del Estado,
para impedir la arbitrariedad y el desbordamiento de ese poder y garantizar as la libertad,
o el mximo de libertad posible a los asociados. Tambin le coloca lmites al ejercicio de
esa libertad, dependiente de reglas bsicas para la convivencia y por tanto de los
derechos de los dems. Se puede presentar aqu un claro conflicto entre estado de
derecho y autonoma personal o el ejercicio de la libertad, especialmente si este ejercicio
implica vulnerar o afectar derechos de otros. En este sentido el Estado de derecho propio
de la democracia puede implicar restricciones y controles a la libertad personal,
especialmente si ella se concibe o se ejerce vulnerando derechos o principios
fundamentales de esa convivencia.
23
24
Rasgos que corresponden al ideal de Estado de Derecho y en las palabras de Bobbio al "Estado Mximo".
Por otra parte tambin es necesario aclarar que no todo rgimen poltico basado en un
estado de derecho, es decir en un estado reglamentado, es necesariamente democrtico;
en efecto podemos estar en presencia de un estado mnimo(Bobbio) o de una Repblica
no democrtica, donde existe una legalidad, pero la misma est ms definida en trminos
de mantenimiento y defensa del poder del Estado, si bien puede incorporar algunos
derechos ciudadanos, tal es el caso de los regmenes denominados republicanos, o por
ejemplo del rgimen que emanaba de la Constitucin de 1886, en Colombia. En sntesis
no toda legalidad es democrtica. Una dictadura o un rgimen no democrtico pude
basarse o desarrollar un sistema legal y jurdicamente sustentado. De all que el principio
de legalidad deba ser evaluado o considerado simultneamente con los otros criterios y
especialmente con el tipo y extensin de los derechos reconocidos y con la capacidad de
control del poder del Estado y sus funcionarios, en el uso de la fuerza y la capacidad que
tiene un ciudadanos de defender sus propios derechos. El Estado de Derecho supone por
tanto funcionarios, autoridades que acten en consecuencia e igualmente ciudadanos
comprometidos con el ejercicio de derechos y el respeto igualmente a los derechos de
otros.
incluso vetar leyes y propuestas del parlamento. Esta preeminencia se expresa en la gran
capacidad poltica, de decisin y en la autonoma respecto al parlamento por parte del
ejecutivo y principalmente del presidente, si bien requiere mayoras parlamentarias para
gobernar ms eficaz o eficientemente.
El concepto moderno de la democracia ha ampliado la concepcin de esta separacin o
especializacin, proponiendo la existencia de nuevos poderes, por ejemplo, los rganos de
control e incluso la existencia de una rama autnoma esencial a la reproduccin de la
democracia: la electoral.
Como parte de las reglas de la democracia, de una separacin de poderes que permita,
realizar, controles y contrapesos que impidan formas hegemnicas de poder (por ejemplo,
donde una mayora poltica podra controlar el poder ejecutivo y el poder legislativo)
garantizando a la minora (o a la oposicin) la direccin de los rganos del control (por
ejemplo, la procuradura y la contralora) y de instancias como el Defensor del Pueblo.
Este punto cobra mucha importancia por cuanto la existencia de un partido o una coalicin
poltica mayoritaria que controle los poderes legislativos y ejecutivos pueden imponer de
hecho -formas de poder absoluto- constituidas a partir de las propias instituciones
democrticas o republicanas, como sucedi con el Frente Nacional en Colombia, y se
prolong en las instituciones polticas colombianas, incluso a pesar de la Constitucin de
1991. Esta situacin parece reproducirse en los ltimos aos, especialmente a partir de la
aprobacin de la reeleccin consecutiva del presidente en el ao 2004 (Art.197),
generando de facto la concentracin del poder en el Ejecutivo, con mayoras
parlamentarias a favor del mismo poder Ejecutivo y con capacidad para incidir en la
eleccin de otros rganos y figuras de gran relevancia en la idea de equilibrio de
poderes, como el Fiscal, la Corte Constitucional, la Junta Directiva del Banco de la
Repblica. En efectos estas instancias en la arquitectura original de la Constitucin de
1991, desempearan sus funciones en un perodo sucesivo de gobierno y en todo caso
un mismo rgano slo se renovara parcialmente en cada perodo, de tal forma que la
prolongacin de un mismo proyecto poltico partidista en la direccin del ejecutivo, puede
llegar a imponer una recomposicin hegemnica de esas instancias.
Para una mayor complejidad de las relaciones de cooperacin, control y dependencia
entre diferentes instancias, se invita a revisar el Anexo sobre las relaciones entre los
diferentes poderes, segn la Constitucin de 1991.
I. LA FUNCION PUBLICA
Una concepto clave del Estado de Derecho, es la idea de funcin pblica, esto es el
conjunto de funciones y responsabilidades propias de los diferentes rganos e instancias
del poder pblico que obligan y condicionan a quienes en forma temporal las ejercen en
nombre del Estado. La funcin pblica debe traducir en hechos y resultados las
obligaciones del Estado en general y de cada instancia o dependencia en particular y
est determinada por la Constitucin y la ley. En esa direccin la Constitucin establece
que no habr empleo pblico que no tenga funciones detalladas en ley y reglamento y
en el artculo 6 lo siguiente: Los particulares slo son responsables ante las
autoridades por infringir la Constitucin y las leyes. Los servidores pblicos lo son por la
misma causa o por omisin y extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. El Artculo
209 se establecen los principios de la funcin pblica: La funcin pblica est al servicio
de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de: igualdad,
moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad
y publicidad, mediante la
descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones.
El
adecuado ejercicio de la
de la legalidad y de la
Touraine, Alain: Podremos vivir juntos?, Ed. F.C.E. Buenos Aires, 1997, pag. 257
Camps, Victoria, Paradojas del Individualismo, Drakontos, Editorial Crtica, Barcelona,
1993, pgina 76.
27
dem, p. 76.
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