I.
INTRODUCCIN
Suena la alarma, Despiertas! te diriges a los servicios para asearte, vas a la cocina por un
caf, los das transcurren por lo general as qu pasara si en nuestra rutina diaria no
tuviramos agua potable suficiente para cubrir nuestras necesidades o si al menos supiramos
que al tomar una taza de caf gastamos aproximadamente 140 litros de agua (todo el proceso)?
Qu ha sucedido en este proceso casi automatizado del ser humano que no se tiene en
consideracin el hecho de tener agua potable y un servicio de saneamiento adecuado; se
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Cp. OMS Y UNICEF. Progresos en materia de saneamiento y agua. Informe de actualizacin 2010 Francia.
2010.
2 GARCA-CALVO, Eloy. El agua: claves para el uso sostenible. En: RODRGUEZ-JIMNEZ, Juan
(compilador). Hacia un uso sostenible de los recursos naturales. Sevilla: Universidad Internacional de Andaluca, p. 38.
3 CDESC. Observacin General N 15. Derecho al agua. U.N. Doc. E/C.12/2002/11 (2003).
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soluciones aplicadas en otras partes del mundo que podran ser totalmente vlidas aqu en
Per, en cuanto acceso al agua potable.
II.
Si tuviera que mencionar dnde comenz toda la elaboracin interestatal con respecto al
agua potable, tendra que sealar que sin duda lo fue la Declaracin de Mar de Plata en 1977, la
cual ha sido la nica conferencia dedicada de manera exclusiva al problema del agua potable, la
que tuvo como misin adoptar polticas para el futuro desarrollo y utilizacin eficiente del
agua, para as poder evitar una crisis mundial del agua en las prximas dcadas; asimismo que
tuvo entre otros de sus objetivos principales el crear conciencia de la situacin de los recursos
hdricos en los pases miembros, as como de una adecuada racionalizacin del recurso.4
Sin embargo, el instrumento que marc un hito en cuanto a derecho al agua potable, sin
lugar a dudas, fue la Observacin General N 155, la cual hace un desarrollo de lo que
comprende el derecho al agua.
El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales sostuvo en la Observacin 15
que los Estados tenan que cumplir con muchas obligaciones de manera general, como el deber
progresivo de asegurar de manera efectiva y veloz el agua potable a sus poblaciones, la
Observacin tambin menciona que se presupone que los Estados no deben tomar medidas
deliberadamente regresivas, sino que solo podrn ser aplicadas estas ltimas cuando sea
necesario despus de un anlisis exhaustivo o estn plenamente justificadas, cuando de
derechos econmicos, sociales o culturales se trate6, compartiendo lo ya sealado por la Corte
IDH, en casos como Castaeda Gutman Vs Estados Unidos Mexicanos7 o Acevedo Buenda y
Cp. CASTILLO, Lilian. Los Foros del Agua: De Mar de Plata a Estambul 1977- 2009. Buenos Aires: Consejo
Argentino para las Relaciones Internacionales. 2009.
5 CDESC. Observacin General N 15, supra nota 3.
6 Captulo III, Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Artculo 26. Desarrollo Progresivo. Los Estados
partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional,
especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se
derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura.
7 Cp. Corte IDH. Caso Castaeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos. Resolucin del Presidente de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos de 18 de enero de 2012. Supervisin de Cumplimiento de Sentencia.
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Cp. Corte IDH. Caso Acevedo Buenda y Otros (Cesantes y Jubilados de la Contralora) Vs. Per. Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2009. Serie C No. 198.
9 CDESC. Observacin General N 15, supra nota 3, prr. 20.
10 CDESC. Observacin General N 15, supra nota 3, prr. 12.
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Ibdem.
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dificultades para ejercerla como son los grupos vulnerables, por lo tanto los Estados deben
adoptar medidas para que : no se excluya a las mujeres, se menciona a las mujeres porque sobre
estas recae en zonas vulnerables la labor de acopio y gestin del agua potable; no se perjudique
a los nios y nias que acuden a sus instituciones educativas, el Estado debe garantizar el
servicio de agua potable en centros de enseanza; no se excluya de agua de calidad a las zonas
rurales y menos favorecidas; no se perjudique la propiedad de los Pueblos Indgenas
considerando ros y lagos; no dejen de proteger a los refugiados, desplazados internos,
procurando otorgar el recurso en las mejores condiciones posibles as se est en campamentos;
no se excluya a los presos, las personas con discapacidad, personas de edad y tampoco a
vctimas de desastres naturales.
Otro Instrumento de Naciones Unidas, en materia de derecho al agua potable, es la
Declaracin del Milenio12, mediante la cual se desarrollaron los Objetivos de Desarrollo del
Milenio, comprometindose los Estados Miembros de la ONU a reducir para el 2015 la
proporcin de personas sin acceso sostenible a agua potable y a servicios bsicos de
saneamiento. Sobre el presente hay un avance considerable, debido a que Naciones Unidas
anunci en el 2012 que un 89% de la poblacin mundial, o 6.100 millones de personas,
utilizaban fuentes mejoradas de agua potable. Se trata de un 1% ms que la cifra que figuraba
en la meta de los ODM, un 88%. El informe estima que, en 2015, el 92% de la poblacin
mundial tendr acceso al agua potable.13 Entendiendo a las fuentes mejoradas como aquellas
que estn protegidas de la contaminacin externa, sin embargo esto no significa que el agua sea
salubre, debido a que para eso se necesitan servicios mejorados de saneamiento. Es decir hoy
en da, 6100 millones de personas tienen acceso al agua potable, pero no necesariamente de
calidad, lo cual significa que es necesario el saneamiento para poder realmente sealar que la
meta ha sido cumplida.
Un ltimo instrumento de Naciones Unidas y emanado de la Asamblea General es la
Resolucin 64/ 292, mediante la cual, por primera vez la AG reconoce que existe un derecho
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EL
DERECHO
AL
AGUA
POTABLE
EN
LA
JURISPRUDENCIA
DE
LA
CORTE
La Corte IDH, ha tratado el tema del derecho al agua en relacin con otros derechos, como
vida digna, propiedad, medio ambiente, debido a que no se encuentra expresamente recogido
en la Convencin Interamericana.
De esta manera, mencionar 3 casos, en los cuales la Corte hace un desarrollo mnimo
sobre el derecho, pero importante.
En primer lugar, cabe resaltar que la Corte ha tratado el tema del derecho al agua, por lo
general en casos donde existen pueblos indgenas involucrados, cumpliendo as lo estipulado
lneas arriba por la Observacin General 15.
El primer caso a tratar es el caso Xkmok Ksek Vs Paraguay; en el cual el Estado es
encontrado responsable por no garantizar la propiedad ancestral de la Comunidad Indgena; la
Corte en este caso, aplic dos criterios con respecto al derecho agua, el de suficiencia y el de
calidad, enmarcado dentro del desarrollo del derecho a la vida digna (tambin se ha referido al
derecho al agua en otras sentencias como Yakye Axa Vs Paraguay16). Con respecto al primero
sostuvo que la cantidad mnima por persona de agua diaria, son aproximadamente 7.5 litros17,
incluyendo alimentacin e higiene pudiendo esta cantidad variar si por ejemplo nos
ONU. Derecho Humano al Agua y al Saneamiento. AG/R/64/ 292. Nueva York. 28 de julio de 2010.
ONU. Ao Internacional de la Cooperacin en la Esfera del agua. AG/R/65/154. 20 diciembre de 2010.
16 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de
junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 158.d) y e).
17 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24
de agosto de 2010 Serie C No. 214, prr.195.
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con respecto al
segundo criterio, la Corte ha sostenido que la calidad del agua debe tener un nivel tolerable de
riesgo, y que esta calidad, debe ser garantizada por el Estado, debido a que si un caso similar
llegara ante la Corte, este tendra que probar que la calidad del agua es aceptable18.
El segundo caso, de un pueblo indgena, el caso del Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku
Vs Ecuador; en el cual el Estado otorg un permiso de exploracin y explotacin a una
empresa petrolera sobre territorio ancestral del PPII sin antes haberles consultado, creando as
una situacin de riesgo para el pueblo.
La Corte, con respecto al derecho al agua, realiza un breve anlisis teniendo en cuenta la
importancia del agua dentro del derecho a la propiedad colectiva, pero especficamente dentro
del derecho a la identidad cultural como pueblo debido a que la empresa privada haba
destruido fuentes de agua importantes para el pueblo y sus costumbres19.
Finalmente, la Corte tambin ha aplicado lo sostenido en la Observacin general 15,
teniendo especial cuidado en los internos; es as que en el caso Raxcac Reyes Vs Guatemala,
declara entre otras cosas la responsabilidad del Estado por no brindar condiciones adecuadas a
los reclusos20 de acuerdo a las Reglas Mnimas de Naciones Unidas para el Tratamiento de los
Reclusos, la cual sostiene que los reclusos deben disponer de agua y artculos de deseo
indispensable para su limpieza21.
Como podemos observar el derecho al agua no solo como recurso natural, sino tambin
como servicio ha sido tratado, aunque todava de manera mnima, por la Corte Interamericana,
sentando ciertas bases como calidad y suficiencia, y teniendo en cuenta la condicin de
Ibdem.
Corte IDH. Caso Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 27 de junio
de 2012. Serie C No. 245, prr. 219 y 220.
20 Corte IDH. Caso Raxcac Reyes Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de septiembre de
2005. Serie C No. 133.
21 Reglas Mnimas de las Naciones para el Tratamiento de Reclusos, adoptadas por el Primer Congreso de las
Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Ginebra en 1995, y
aprobadas por el Consejo Econmico y Social en sus resoluciones 663C (XXIV) de 31 de julio de 1957 y 2076
(LXVII) de 13 de mayo de 1977.
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EL
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EN
fundamentales; existen dos formas mediante las cuales otros derechos pueden ser agregados al
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salud y la vida de las personas24. Asimismo establece que el derecho al agua es de naturaleza
prestacional o positiva, qu quera decir con esto? Que el Estado se encuentra obligado a
realizar ciertas acciones positivas para de esta manera garantizar el derecho, as, menciona 3
factores que coadyuven a la realizacin efectiva del derecho. Primero menciona al acceso,
entendido como la manera mediante la cual el Estado acerca a la poblacin al recurso; como
segundo punto menciona a la calidad, entendida como la obligacin de garantizar la salubridad
el recurso y adems de mantener en ptimas condiciones los servicios mediante los cuales se
transporta el lquido elemento; finalmente menciona a la suficiencia, entendida como la
racionalizacin del recurso a las personas en cantidades adecuadas y que al menos suplan los
usos personales y domsticos. Esta parte de la sentencia me parece importante debido a la
autonoma que se le brinda al derecho al agua, incluso sosteniendo el TC que de este derecho
se desprenden otros, por lo que es un derecho bsico y necesario; sin embargo, cuando
comienza a desarrollar el tema de calidad, acceso y suficiencia me parece importante que se
establezcan parmetros mnimos de proteccin; as, si se realiza una comparacin con la
Sentencia T40/2011, en primer lugar notamos que el Estado no solo tiene una obligacin
positiva o de garanta, llamado a realizar acciones de hacer; sino tambin una obligacin
negativa o de respeto, es decir de abstencin de algunas conductas; as como una obligacin de
cumplir, reformulando nuestro ordenamiento jurdico e incluyendo el derecho al agua y
desarrollando un plan para la gestin de la misma, por ejemplo.
Asimismo, la CCC, establece ciertos parmetros con respecto a los 3 factores que
coadyuvan a las obligaciones de los Estados, as con respecto a la disponibilidad, toma en
consideracin los litros por persona necesarios que sugiere la OMS y estable 50 litros por
persona en condicin de vulnerabilidad25; con respecto a la accesibilidad, la Corte sostuvo que
el Estado cumple sus obligaciones cuando esta est garantizada en un nivel intermedio u
ptimo, es decir cuando existe un suministro de agua en el inmueble a travs de al menos un
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grifo26; finalmente, con respecto al ltimo factor establecen que La calidad del agua apta para
consumo humano implica la existencia de unas condiciones fsico-qumicas y bacteriolgicas
que aseguren su potabilidad, esto garantiza que el agua que se va a consumir tiene el
tratamiento y desinfeccin necesarios para el consumo humano, as como el control de los
parmetros microbiolgicos del agua, tanto de la distribuida por medio del servicio de
acueducto como la de las fuentes superficiales y subterrneas27
Habindose realizado esta comparacin, me parece necesario insistir en un mayor desarrollo
jurisprudencial del derecho al agua, estableciendo parmetros mnimos desde los cules se
puedan dictar en adelante nuevas polticas de desarrollo para todos.
V.
Esta ltima parte no tiene que ver al agua como un derecho humano, sino ms bien La
escasez de agua se define como el punto en el que, el impacto agregado de todos los usuarios,
bajo determinado orden institucional, afecta al suministro o a la calidad del agua, de forma que
la demanda de todos los sectores, incluido el medioambiental, no puede ser completamente
satisfecha. La escasez de agua es pues un concepto relativo y puede darse bajo cualquier nivel
de oferta o demanda de recursos hdricos. La escasez puede ser una construccin social
(producto de la opulencia, las expectativas y unas costumbres arraigadas) o consecuencia de la
variacin en los patrones de la oferta, derivados, por ejemplo, del cambio climtico.
La escasez del agua potable es una realidad, de acuerdo a datos estadsticos de Naciones
Unidas 1200 millones de personas viven en zonas cercanas a la escasez fsica del agua y cerca
de 500 millones estn cerca de alcanzar ese nivel. Por lo que es necesario brindar respuestas28.
La gestin eficiente del recurso requiere una visin interdisciplinaria e interjurisdiccional; la
cual requiere un trabajo conjunto entre Estado, Sector Privado y Sociedad Civil.
Corte Constitucional de Colombia, supra nota 23, y BARTRAM, Howard. Domestic water quantity, service level and
health. Ginebra: Wordl Health Organization. 2003.
27 Corte Constitucional de Colombia, supra nota 23.
28 http://www.un.org/spanish/waterforlifedecade/scarcity.shtml
26
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Es necesario tomar conciencia que no es solo un problema social, sino tambin econmico,
por lo tanto mucho influyen la oferta y la demanda, adems de las mltiples externalidades que
se pueden presentar y que afectaran una adecuada gestin, por ejemplo, el cambio climtico, la
ubicacin de los pases, los recursos disponibles; el problema con estas externalidades es que
no se puede prever que tanto influenciarn sobre el recurso, por lo que es necesario establecer
parmetros claros para lograr un marco jurdico que permita cumplir con los objetivos.
Las Naciones Unidas brindan a partir del Objetivo de Desarrollo del Milenio sobre el
acceso a agua potable y saneamiento una pauta a seguir para la gestin de los Recursos
Hdricos, comenzando por (a) internalizar en los Estados Miembros los ODM como Objetivos
Nacionales; (b) despus, se realiza un anlisis de los recursos hdricos en el pas; (c) luego, se
crean las polticas y estrategias hdricas de acuerdo a la situacin encontrada; (d) a
continuacin, se crea el Plan de Implementacin de los Recursos Hdricos; (e) el siguiente
paso, es aplicar las acciones para la implementacin del Plan; y (f) finalmente, el monitoreo y
evaluacin del progreso de los Recursos Hdricos29.
A nivel de pas, me parece importante resaltar la Ley de Gestin de Recursos Hdricos Ley
29938, promulgada en Marzo del 2009, la cual sienta en el Per, las bases para un adecuado
manejo y administracin del recurso y a su vez es un instrumento mediante el cual existe una
relacin entre la Administracin Pblica y los Administrados para discutir sobre el tema; sin
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embargo, no debemos olvidar que la prioridad del recurso va destinado a satisfacer necesidades
personales y domsticas de acuerdo a todo lo arriba sostenido.
VI.
CONSIDERACIONES FINALES
El derecho al agua como derecho autnomo no data ms all del 2006, por lo que es un
derecho en constante desarrollo en nuestro pas, es importante que el Estado garantice este
derecho de manera progresiva, sobretodo porque su escasez est ntimamente ligada a la
pobreza, lo que trae como consecuencia daos en la salud de las personas sobre todo de
sectores vulnerables.
Se debe tener en consideracin que el Estado debe prestar especial atencin a los grupos
vulnerables, enfocando sus polticas y objetivos en lograr satisfacer en la mayor medida de lo
posible esta necesidad bsica, debido a sus especiales condiciones.
El agua potable como derecho humano ya se encuentra recogido en diversos instrumentos
internacionales y no es cierto que no exista un consenso respecto a ste, por lo tanto, debe
existir otro lineamiento jurisprudencial que recoja lo aqu sealado.
Finalmente, hay algunos que se oponen a que este sea considerado un derecho fundamental
autnomo porque piensan que es innecesario, por lo que me gustara preguntar Qu haras sin
agua potable por ms de 3 das? Si pensaste en la respuesta, es necesario que reflexiones que
hoy en da existen personas que no se hacen esa pregunta, sino que esa es su realidad.
BIBLIOGRAFA
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RODRGUEZ-JIMNEZ, Juan (compilador). Hacia un uso sostenible de los
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OMS Y UNICEF. Progresos en materia de saneamiento y agua. Informe de
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OMS. Informe sobre la cantidad de agua domiciliaria, el nivel del servicio y la salud, y
ONU 2003. 1er Informe de las Naciones Unidas sobre el Desarrollo de los Recursos
Hdricos en el Mundo: Agua para todos, agua para la vida. Pars.
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2012 USA. 2012.
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