OTRA VEZ SOBRE LA INOPONIBILIDAD SOCIETARIA Y EL FRAUDE

LABORAL.-1
Por Marcelo Gustavo Barreiro
-

I.- PRESENTACION:

En este texto, es nuestra intencin efectuar algunos apuntes sobre una

temtica de candente actualidad: la aplicacin de la teora de la inoponibilidad de la
personalidad jurdica societaria (en mrito a lo dispuesto por el art. 54 ltimo prrafo de la
ley 19.550) en fallos dictados por tribunales con competencia en cuestiones de ndole
laboral.
La doctrina de la personalidad (y su contracatara las teoras desestimatorias
de la misma: disregard of legal entity, descorrimiento del velo, teora de la
penetracin, teora del acto inoponible, etc.) tiene, en su ms moderna concepcin, casi
doscientos aos de antigedad. Pero, en nuestro pas, los mecanismos desestimatorios de la
personalidad jurdica no fueron aplicados en conflictos de ndole laboral sino hasta fecha
reciente.
Fue recin a mediados de los noventa que, como consecuencia de dos fallos
de la Sala III de la CNTrab.2, se comenz a recurrir a ellos (ms especficamente a la
inoponibilidad de la personalidad jurdica prevista en el art. 54 ltimo prrafo de la ley
19.550) como va de extender las condenas en sede laboral a sujetos distintos a la propia
sociedad.
En este punto cabe referir que, en nuestro criterio, las sociedades
comerciales y, su habitual consecuencia, la limitacin de responsabilidad de los integrantes
de la misma al aporte, han servido para permitir el desarrollo de la sociedad capitalista
moderna durante ms de dos siglos.

Ya tuvimos oportunidad en Fraude laboral: el fin de la inoponibilidad societaria?, breve comentario

al reciente fallo palomeque de la csjn, en la revista del Colegio Pblico de Aabogados de la Ciudad de Buenos
Aires, nro. 66, mayo- junio 2003, pg. 42/43.- El autor del presente, asimismo, se encuentra en preparacin de
un trabajo ms extenso sobre la temctica de La inoponibilidad societaria, que formara parte como un
capitulo de un libro homenaje al Dr. Vctor Zamenfeld an en preparacin.
2
A partir de dos casos de la Sala III in reDelgadillo Linares c/Shatell S.A., en 11/4/1997, TySS, 2000-667 y
Duquelsy, Silvia c/Fuar S.A., en L.L. 1999-B-445.

Las sucesivas crisis acaecidas en nuestro pas y en el mundo durante los

ltimos aos han puesto en debate, para parte de la doctrina, las consecuencias tradicionales
de la personalidad - con su diferenciacin de sujeto y patrimonios entre la sociedad y sus
socios - y an de la eventual limitacin de responsabilidad, intentando la bsqueda de un
elenco ms amplio de acciones de responsabilizacion as como de sujetos responsables, en
caso de conductas de la sociedad o de sus miembros que afecten a terceros. 3
En nuestro pas, ello se vio agravado atento la situacin de brutal recesin,
con ndices de hiperdesempleo, descapitalizacin, desindustrializacin y endeudamiento
creciente que se dieron desde mediados de la dcada de los noventa hasta la actualidad
(default, devaluacin, cada de la convertibilidad, crisis bancaria y pesificacin mediante),
todo lo cual dio lugar a un cctel explosivo. Ese cctel determin que cada vez ms
mayores capas de la poblacin fueran expulsadas del sistema de consumo y de trabajo, y
que una cada vez tambin mayor cantidad de empresas cayera en situaciones de
insolvencia, resultando impotentes para afrontar los pasivos a su cargo.
Esto ha dado lugar a la bsqueda de un elenco ms amplio de sujetos
RESPONSABLES y de conductas de stos patrimonialmente atacables, a fin de intentar
que alguien responda por los perjuicios que se acumulan (y en este sentido entendemos se
da la aparicin de los fallos que en sede laboral vienen a aplicar la teora de la
inoponibilidad societaria). Es ste (el de la proteccin de los terceros en las sociedades y
los concursos), uno de campos ms trabajados por la doctrina en los ltimos aos. 4
Resulta hasta lgico entender que cuando la crisis (o su circunstancia
extrema: la cesacin de pagos) inunda un mercado, y los activos de las sociedades que caen
se manifiestan insuficientes para cubrir los pasivos de las mismas, se intenten buscar
mecanismos que permitan ampliar el elenco de los sujetos responsables.
As, la extensin de quiebra, las acciones de responsabilidad en los
concursos y en el rgimen societario, las ineficacias e inoponibilidades, etc. son cada vez
mecanismos usuales a los que la doctrina pretende recurrir con tal objeto (ello no tiene an

El viejo principio del art. 1109 del Cdigo Civil.

Llamativamente, o no, a caballo de esta necesidad, la ley que actualmente regula las situaciones de
insolvencia, la 24.522 ha obstaculizado de manera bastante notoria la realizacin de las acciones de
responsabilidad y de ineficacia en los procesos falenciales (necesidad de autorizacin por parte de acreedores,
de muy dificil obtencin, entre otras), tendencia largamente criticada en doctrina.

un correlato de la misma magnitud en la prctica judicial), y la temtica es permanente

objeto de atencin en las Jornadas Acadmicas.
La cuestin, siguiendo a Junyent Bas, seguramente ms til socialmente, es
que el derecho debera regular la empresa como tal, es decir como la organizacin que
agrupa las relaciones del capital con el trabajo para la produccin de bienes y servicios y,
dentro de ese marco establecer la normativa aplicable. La cuestin an no se encuentra
adecuadamente definida por lo que muchas veces chocan las normas que regulan las
relaciones societarias con las que regulan las relaciones del trabajo, plantendose
incompatibilidades evidentes que, como sostena Garriguez penden del egosmo a la
resolucin demaggica sin encontrar adecuada solucin.5
II.- PERSONALIDAD JURIDICA: CONCEPTO. EFECTOS.
El art. 32 del Cdigo Civil determina que todos los entes susceptibles de
adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible,
son personasl de existencia ideal o personas jurdicas.
Si bien el mtodo de definicin por oposicin a las personas fsicas (que
tampoco se definen) no es el mejor, queda claro que la sociedad comercial es, entonces, una
persona ideal o jurdica.
Ello importa que al constituirse en sujeto de derecho, dicho ente resulta
diferente de la persona de los socios que la integran (Cd. Civ., arts. 33 y 39, y LSC, art. 2)
y, adems, que en tanto sujeto de derecho tiene la capacidad de adquirir derechos y
contraer obligaciones.
El art. 39 del Cdigo Civil determina los efectos tipificantes de la
personalidad: a) la separacin de personas entre el sujeto de derecho (sociedad comercial en
el caso), y las personas que la integran, y b) la separacin de patrimonios entre la sociedad
y los sujetos que la integran, no pudiendo stos reclamar los bienes de aquella pero
tampoco estando obligados a satisfacer sus deudas.

Si se quiere encontrar un exhaustivo desarrollo y anlisis de la cuestin, ver Responsabilidad de los

administradores por fraude laboral. Inoponibilidad de la personalidad, por Francisco Junyent Bas, en
Revista de Derecho Privado y Comunitario, pag. 183, Sociedades Annimas, 2000-1. Rubinzal Culzoni.

La ley 19.550 por su parte, en su artculo 1 define lo que debemos entender

como sociedad comercial en el derecho argentino6. Pero no es sino en el art. 2 donde se
establece que tales sociedades comerciales son sujetos de derecho, para agregar: con el
alcance fijado en esta ley
La persona jurdica es tal en la ley de sociedades comerciales argentina,
siempre que se trate de una sociedad tpica y regular, en tanto y en cuanto la ley le da ese
alcance, aunque como ya veremos ms abajo ello no importa desconocer al menos algn
viso de pesonalidad en las sociedades irregulares o en formacin.
Lo expuesto importa que, por una disposicin de la ley, la constitucin de
una sociedad conforme la normativa vigente da vida a un sujeto de derecho distinto de los
socios que confluyeron a participar de tal constitucin, con la nica excepcin del
supuesto de las sociedades accidentales o en participacin (LSC, art. 361).7 Es decir, se
crea un sujeto distinto al de las personas que lo integran, el que resulta un centro de
imputacin normativa diferenciado de sus integrantes.
La sociedad es, en definitiva, una creacin de la ley (no importa si como
reconocimiento de un fenmeno preexistente o por su propio y exclusivo imperio), que a un
colectivo le otorga la calidad de sujeto distinto de quines lo integran y, en su caso y segn
el tipo adoptado, limitando la responsabilidad de stos ltimos por la actuacin de aquella,
a su aporte.
Sabido es que la personalidad jurdica es un atributo conferido por la ley a
cierto entes que importa: a) que los mismos son un sujeto distinto de aquellos que lo
integran (divisin de imputacin o personal), y b) que los bienes del sujeto ideal no
pertenecen a las personas que lo integran ni viceversa (divisin patrimonial).
III.- La limitacin del atributo de la personalidad jurdica societaria: La
inoponibilidad.Pero este atributo (o privilegio como lo llama alguna doctrina considerando que la
personalidad jurdica es an consecuencia de la graciosa concesin del monarca de turno)

Artculo 1. Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de
los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de
bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.
7
Garrone Castro Sammartino, Ley de Sociedades Comerciales, pg. 7, Edit. Abeledo Perrot, ao 1997.-

no puede ni deber ser un concepto ptreo, absoluto sino sujeto a los criterios de definicin y
aplicacin de cada ordenamiento jurdico.
Es as que desde antao (casi desde el mismo momento en que se termin de definir
el concepto de presonalidad jurdica en la segunda mitad del siglo XIX) se adivirti la
necesidad de que tal atributo no constituyera un obstculo insalvable que permitiera el uso
indebido o desviado del instrumento societario. As naci y se desarrollo la teora de la
penetracin o disregard the legal entity de aplicacin en el derecho norteamericano, y
que tom vuelo terico en el derecho alemn (especialmente en la obra de Rolf Serick que
la difunde y sistematiza8).
Esta teora recoge, en buena medida, las soluciones que el derecho privado
continental ha previsto respecto de la existencia de vicios en la causa del negocio jurdico
propias de los negocios simulados e ilcitos (art. 959 C.C.), abuso del derecho (art. 1071
C.C.) y fraude, (art. 971 C.C), es decir, que tiene su fundamento en un vicio del negocio
jurdico que lo invalida.
Nos encontramos as con que la causa fin del acto jurdico (sociedad) tiene un vicio
desde su constitucin (la sociedad fue creada para cumplir una finalidad distinta a la
expresada) o de ejercicio (el desvio de la causa fin se produce a posteriori). Pero en
definitiva en ambos casos la doctrina ha entendido que los integrantes de una sociedad no
pueden prevalerse de los efectos que resultan de la personalidad: a) separacin de
patrimonios, y b) separacin de imputaciones.
En nuestro pas tal orden de ideas fue abrindose paso en la doctrina y la
jurisprudencia (9). Los planteos desestimatorios de la personalidad, a partir de 1972,
encontraron fundamento, adems, en el texto del art. 2 de la ley 19.550 que reconoce el
medio tcnico para realizar el fin lcito propuesto por los socios. La sociedad, no puede
utilizarse desviadamente ni otorgrsele un uso indebido.

Apariencia y realidad de las personas mercantiles. El abuso de derecho por medio de la persona jurdica,
edicin alemana en 1956, y edicin espaola, Barcelona 1958, Editorial Ariel.
9
Swift L.L. 146-601 y Parke Davis L.L. 151-353 Debe recordarse que la CSJN al confirmar el primero de
stos fallos refiri en 1973 que: El rgimen de la personalidad no puede utilizarse en contra de los
intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de los terceros CSJN, 4-IX-73, L.L., t. 151-517). La
CNCom. en Astesiano c/Gianina SCA, Sala A, 27/2/1978, E.D. 79-351.

Todo este desarrollo motiv que, entre otras cosas, la reforma de 1983

10

incorporara la mejor doctrina respecto de la cuestin a travs de la inoponibilidad en su

artculo 54 ter. 11
An antes de dicha reforma normativa, tanto los autores como la jurisprudencia y la
doctrina, utilizando la normativa de derecho comn y la armnica interpretacin de los
arts. 1 y 212de la ley 19.550, haban llegado a la conclusin de que era posible aplicar la
desestimacin de la personalidad, el descorrimiento del velo o la teora de la
penetracin a los fines de impedir que los socios o controlantes de una sociedad abusaran
de ella, desviando su verdadero inters para obtener la consecucin de fines
extrasocietarios. El objetivo era poner coto a situaciones de abuso o desvo, mediante el
uso indebido del medio tcnico (sociedad comercial).
IV.- La aplicacin del tercer parrafo del art. 54 ls. y el fraude laboralA.- Aplicacin del art. 54 ltimo prrafo LS en sede laboral:
El art. 54 ltimo prrafo ha sido habitualmente utilizado con criterio
restrictivo o de excepcionalidad, (13) por nuestros Tribunales, haciendo gala de una, a
veces, excesiva prudencia.
10

ley 22.903
Art. 54...Inoponibilidad de la personalidad jurdica
La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados.
12
las sociedades comerciales son sujetos de derecho con el alcance fijado en esta ley, dice el art. 2. Es decir,
parecera que existe un condicin que es que la personalidad existe, como realidad jurdica, siempre y
cuando la sociedad cumpla con los preceptos de la ley 19.550 que son los que le permiten mantender su
calidad de sujeto de derecho: y entre ellos est el contenido en la definicin de sociedad que nos da el artculo
primero.
13
La CNCom. Sala C, en Simancasc/Crosby, Revista de las Sociedades y los Concursos, nro. 1, pg.
186/187, estableci que no es posible el planteo de la que Otaegui denomina desestimacin pasiva, y que
an cuando la sociedad importe una simulacin si esta no es ilcita no es aplicable el art. 54 LS. En similar
criterio restrictivo se ha dicho que: Por ende, para que sea aplicable la LSC, artculo 54, deben existir
pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que dicho artculo contempla a fin de
prescindir de la personalidad jurdica (Apalategui, Alberto c/ Sucesin DAngelo, Roberto s/ ordinario s/ inc.
de liquidacin societaria, CNCom., Sala A, 22-II-91.. All se transcribe un prrafo del prlogo de Antonio
Polo a la versin espaola de la obra de Serick ya citada que dice que: Cuando el derecho ofrece los cuadros
de una institucin y les atribuye determinadas consecuencias jurdicas, el dao que resulta de no respetar
aqullas, salvo casos excepcionales, puede ser mayor que el que provenga del mal uso que de las mismas se
haga.
11

Dentro de este esquema fueron, en los ltimos tiempos, algunos Tribunales

laborales los que empezaron a ver en l un recurso idneo para hacer cumplir sus
sentencias. 14
Parte de las Salas del fuero capitalino (III, X, entre otras) hicieron del 54 ter
un supuesto de aplicacin cuasi automtica (hiptesis automtica la denomin el
procurador del trabajo en el dictamen del fallo Delgadillo ya citado). Dicha tendencia ha
tenido tambin lugar en otras jurisdicciones.15
Esta aplicacin motiv comentarios crticos

16

ya sea por cuestiones de

principios, como por la deficiente forma en que dichos fallos instrumentaron la cuestin,
dieron por cumplida la plataforma fctica y normativa para postular su aplicacin, la
insuficiencia probatoria y la inexistencia de un devenir lgico en el anlisis de las
cuestiones sometidas a debate. 17
Otros autores

18

han hecho de estos fallos una bandera en su bsqueda

bienintencionada de hacer del mercado y de la sociedad un lugar ticamente mejor.

Creo, en una apreciacin totalmente subjetiva, que tal intencin (desde todo
punto de vista elogiable) choca contra la verdadera naturaleza del instituto y de su
14

A partir de dos casos de la Sala III in reDelgadillo Linares c/Shatell S.A., en 11/4/1997, TySS, 2000-667 y
Duquelsy, Silvia c/Fuar S.A., en L.L. 1999-B-445, aunque en este ltimo supuesto luego de un amplio
desarrollo de la interpretacin del art. 54 ter, se aplic el art. 59 de la ley 19.550.
15
Ver los fallos COSSAR, Marcelo A. c/RPM S.R.L. y otros, y Bongiovanni, Dario y otro c/La Nueva
Calle S.A. y otros, del TSJ de la Provincia de Crdoba, objeto de comentario crtico en el trabajo de Ariel
Macagno, reiteradamente citado en el presente.
16
Algunos autores han criticado esta tendencia, as Marsili, artculo citado, pg. 63, al sostener que esta
tendencia de algunos Tribunales laborales se ha dado en el marco de una apreciacin e las causales
habilitantes que no siempre han estado en lnea con los estrictos principios que dieron razn de ser al
dispositivo y que deben jugar en el exclusivo mbito de los alcances otorgados al a personalidad jurdica,
con el particular enfoque que requiera el sujeto societario.Tambin Romano, Alberto Uso de sociedades
(con particular referencia a los fines extrasocietarios), revista L.L. 16 de marzo de 2001, pg. 1, y Varela,
Fernando, Inoponibilidad de la presonalidad jurdica y un fallo laboral con consecuencias disvaliosas, L.L.
1998-Seccin doctrina, pg. 1180, entre otros.
17
Sobre el punto ver el excelente trabajo del Dr. Ariel Macagno, Macagno, en La personalidad jurdica de
las sociedades comerciales, publicado la Revista de las Sociedades y Concursos n 23 Julio/Agosto
2003; pg. 29 y ss., quien al comentar dos fallos del Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de
Crdoba que aplican en sede laboral la doctrina derivada del art. 54 ltimos prrafo de la ley 19.550, sostiene
que esta normativa no debe aplicarse automticamente, puesto que constituye un instituto de aplicacin
estricta, que debe interpretarse con cautela, atentiendo a las circunstancias particulares del caso concreto.
El autor la postula como una norma de excepcin lo que implica no slo que deben configurarles las
circunstancias fcticas que habiliten su uso sino que, asimismo, debe existir certeza sobre la inutilidad de los
restantes medios legales.Criterio con el que, desde ya, anticipamos nuestra coincidencia.
18
As Nissen, Ricardo, Un magnfico fallo en materia de inoponibilidad de la personalidad jurdica,
comentando el fallo Duquelsy c/Fuar ya citado, en L.L. 1999-B, pg. 5. Tambin Caal, Diana, en su obra

plasmacin normativa. Amn de ello en algn caso la propia vehemencia del sostenimiento
de la posicin ha generado confusin en el comentarista, pues cuando Nissen comenta
Duquelsy elogia la aplicacin del art. 54 in fine en el supuesto siendo que la Cmara
Laboral claramente, determina que no condena accionistas sino al presidente del directorio
(por la responsabilidad prevista en el art.59 y 274), en hiptesis que compartimos como
criterio segn se ver ms abajo.
La propia Sala dice: No se ha probado que la codemandada Silvia Cao fuera
socia de Fuar S.A. por lo que no le resulta aplicable el art. 54 de la ley 19.550, abriendo la
puerta a que si aquella hiptesis hubiera sido probada seguramente hubieran echado mano a
este recurso. Pero no es esto lo que hacen sino aplicar el rgimen de responsabilidad
societaria de la sociedad annima. An as, se comprende que lo que el autor ha pretendido
elogiar es la intencin de recurrir a la figura an cuando en el supuesto fctico la misma no
hubiera sido aplicable.
Muchas veces en tal aplicacin incorrecta como hiptesis automtica (as,
retieramos, lo defini el procurador de la Cmara nacional del Trabajo en el dictamen del
fallo Delgadillodel supuesto previsto en el art. 54 in fine LS, se entiende que cualquier
violacin normativa (sea o no de normas de orden pblico) constituye la plataforma fctica
para aplicar el instituto de la inoponibilidad, sin probar que la sociedad sea un merco
recurso para ello, o que se encubre la consecucin de fines extrasocietarios, siendo el
tercero perjudicado por tal Actuacin.
Como nos dice Junyent Bas

19

En una palabra, la aplicabilidad del art. 54

ter, en orden a la desestimacin y/o inoponibilidad de la persona jurdica, requiere que

adems del dao a los terceros, en este caso al trabajador por la contratacin clandestina, se
sume el uso desviado de la personalidad societaria, de manera tal, que la causa del
negocio se vea afectada. Si esto no sucede, agrego, no puede entenderse configurada
la hiptesis normativa. Para concluir: La aplicacin de la teora de la penetracin
requiere, adems de la existencia de un agravio a la justicia, verbigracia la contratacin
clandestina del trabajador, la demostracin de que la sociedad ha sido interpuesta como

Responsabilidad ilimitada y solidaria de directores y socios de sociedades mercantiles, edit. Quorum, ao

2001y Martorell, Ernesto, que en el prlogo de esta obra elogia el enfoque, entre otros.
19
Antiguas y nuevas cuestiones sobre la responsabilidad por abuso de la personalidad, publicado en la
Revista de las Sociedades y los Concursos, n 8 , Febrero de 2001, Ad hoc, pag. 40.

pantalla para burlar la ley y desbaratar los derechos de terceros, o sea, que se ha desviado
la causa fin del negocio societario.
Otras salas (I, IV y VIII), sin embargo, continuaron sosteniendo el criterio
jurisprudencial habitual de la restrictividad de la aplicacin de la teora de la
inoponibilidad, lo que deriv en una necesidad creciente de que la cuestin fuera zanjada.
(20) .
Vas procesales:
Por lo dems existe todo un marco de amplia discusin respecto del modo en
que procesalmente tal pretensin de imputacin aditiva (que importa la aplicacin de la
inponibilidad societaria) debe ejercerse: a) mediante accin conjunta con la principal de
reclamo a los socios o controlantes abusadores (la que parece ms lgica), b) mediante una
accin autnoma de daos y perjuicios (si lo que se pretende es la responsabilidad de los
directores y administradores por los daos causados), c) la iniciacin de una accin
declarativa autnoma (art. 322 C.P.C.C.N.)

21

, d) el planteo a travs de una incidencia

(tercera de dominio o incidente de ejecucin de sentencia, vgr. admitidos

jurisprudencialmente en diversos casos, por ejemplo Ibelli22 y Vazquez c/ Pagnuco23).
20

La CNTrab. Sala VI, 7/3/2003, in re Carabajal, Jacinto Fabin c/Papelera Tel Ros S.A. s/despido, expte.
4935/01, aparecido en El Dial mircoles 16 de juliio de 2003, ao VI, nro. 1331 dijo que: El retraso en el
pago de los sueldos no constituye por s solo el mal desempeo contemplado en el art. 274 de la ley de
sociedades. Esos incumplimientos tendrn por cierto sus consecuencias en el mbito laboral (reclamos de lo
adeudado, derecho a extinguir el contrato, etc.) pero de ningn modo equivalen a mal desempeo que prev la
ley de sociedades. Si se dispusiera la responsabilidad solidaria por el solo hecho bastante comn por otra
parte que la sociedad por razones econmicas financieras no pague los salarios en trmino o suspenda o
despida trabajadores, aunque la conduccin social sea normal y regular, significara eliminar el principiio
legal que admite al separacin patrimonial entra la sociedad y sus socios, que a su vez constituye uno de los
pilares bsicos del derecho moderno (art. 39 Cdigo Civil y art. 2 de la ley 19.550). Este es un claro ejemplo
del criterio restrictivo ms all de que confunde responsabilidad de directores con limitacin de
responsabilidad e inoponibilidad societaria. Lo mismo sucedi con el fallo Duquelsy en su momento, al que
se lo consider como paradigma de aplicacin del art. 54 tercre prrafo LS, cuando la condena fue por los
arts. 59 y 274 LS.
21
En ponencia titulada ejercicio de la accion del art. 54 ls. cuestiones procesales. Accion autonoma o
incidente de ejecucion. sede competente, presentada por las Dras. Gabriela Fernanda Boquin, Monica
Gabriela Monti, y Adriana Beatriz Blanco, al sostener que: la accin meramente declarativa, en sede laboral
, constituye una de las herramientas con que el trabajador puede contar para determinar con certeza la
responsabilidad que le cabe a los integrantes o controlantes de la sociedad demandada, por aplicacin del art.
54 lsc, ante el trasvasamiento operado frente a la ejecucin de la sentencia. Luego de tramitada la misma , la
ejecucin se extendera , automticamente contra la persona que hubiese abusado de la sociedad
originalmente condenada.
22
CNTrab. Sala III, 4/11/97 Ibelli, Emilio c/ Dam s/ Despido, Revista de las Sociedades y los Concursos
Nro. 6 Ed. Ac-Hoc. Pag. 83

A nuestro criterio, en cualquier caso, la opcin que se determine debe

permitir un amplio e irrestricto ejercicio del derecho de defensa en juicio (en su ms amplia
acepcin) al o los terceros que pretenda hacerse responsables de la actuacin de la
sociedad, por lo que no creemos que el incidente de ejecucin de sentencia o el de tercera
de dominio sean, en principio, las mejores opciones.
Amn de ello, cabe considerar la cuestin de la justicia competente. La Corte
Suprema de la Provincia de Buenos Aires in re: Vera, Beatriz c/Amaduri, Jos y otros,
3/10/200124 entendi incompetente para avocarse a una accin de inoponibilidad planteada
en el marco de una ejecucin de sentencia.
B.- Aplicacin del art. 54 ltimo prrafo LS en fallos de la CSJN :

Han sido una serie de fallos de la CSJN los que han venido, a nuestro criterio, a
poner algo de claridad sobre la cuestin. As:
1.- En un fallo CINGIALE del 5 de marzo del ao 2002 (FALLOS 325-309)
que deneg el recurso de hecho por entender el fiscal que no se trataba de un supuesto
de caso federal, haba anticipado en el voto de dos miembros el criterio adoptado
luego. All la disidencia consider igualmente sometible a consideracin el tema ya que
la sentencia de la Cmara no constitua derivacin razonada del derecho vigente, pues
se aplicaba la figura del art. 54 ter sin indagar si, como tal disposicin lo exige, se haba

23

C.Lab. Sante Fe, Sala I,m 15/06/2000 Vazques Jorge c/ Pagnuco, Juan y otro Revista de las Sociedades y
los Concursos Nro. 6 Ed. Ac-Hoc. Pag. 96.
24
publicado en la revista L.L. del 14 de marzo de 2003, pg. 6, con comentario crtico del Dr. Ricardo
Nissen. Sobre el Tribunal Competente en la aplicacin del artculo 54 in fine de la ley 19.550 en los juicios
laborales. Resulta de suma utilidad ver al respecto la ponencia titulada: Ejercicio de la accion del art. 54 ls.
cuestiones procesales. accion autonoma o incidente de ejecucion. sede competente, presentada en el XXXVI
Encuentro de Institutos de derecho comercial Colegios de Aabogados de la Provincia de Buenos Aires, que
tuvo lugar en Necochea, los das 27 y 28 de noviembre de 2003, por las Dras. Gabriela Fernanda Boquin,
Monica Gabriela Monti, y Adriana Beatriz Blanco, al sostener que: la accin meramente declarativa, en
sede laboral , constituye una de las herramientas con que el trabajador puede contar para determinar con
certeza la responsabilidad que le cabe a los integrantes o controlantes de la sociedad demandada, por
aplicacin del art. 54 lsc, ante el trasvasamiento operado frente a la ejecucin de la sentencia. Luego de
tramitada la misma, la ejecucin se extendera, automticamente contra la persona que hubiese abusado de la
sociedad originalmente condenada.

configurado en el caso un uso indebido del negocio societario. La sentencia de la Sala X

laboral, haba sido publicada en revista La Ley del 30/3/2001, pg. 5, fallo 101.790.

25

2.- Posteriormente en otro pronunciamiento (en EL DIAL: Viernes, 6 de

Diciembre de 2002 - Ao V - N 1182, se public un fallo - "Carballo, Atilano c/ Kanmar
S.A. (en liquidacin) y otros" - CSJN - 31/10/2002, C. 972. XXXVI RECURSO DE
HECHO). En este el dictamen fiscal realiza una crtica importante a la creciente
cantidad de fallos que en sede laboral proceden a aplicar en forma automtica
extensiones de responsabilidad a terceros por casos de empleados no registrados o
indebidamente registrados (en este caso en hiptesis de responsabilidad del artculo 59
LS). Se entiende que no puede extenderse la condena al director de la sociedad en tal
forma, prescindiendo del criterio de personalidad diferenciada y, adems sobre una base
probatoria casi inexistente.26
As sostiene que:
Es condicin de validez de los pronunciamientos judiciales que ellos sean
fundados y constituyan derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin a las
25

la disidencia de Cingiale resulta clara y anticipatoria del criterio que prim finalmente.. En ella se sostuvo
que: ..,. la conclusin de que los hechos ilcitos cometidos por la sociedad deban ser -por razn de su
ilicitud- imputados a sus socios, aparece desprovista de base legal suficiente, en tanto se sustenta en una
interpretacin de la referida norma que, efectuada sin consideracin de sus fines, condujo al tribunal a
atribuirle un alcance que no tiene. 5)... esta Corte ha establecido en antiguos y reiterados pronunciamientos
que, en lo relacionado con los mtodos de interpretacin de la ley, la primera regla consiste en respetar la
voluntad del legislador, ... (Fallos: 302:973; 304:1007; 305:538; 308:1745; entre muchsimos otros). 6) Que
en ese marco, el sentenciante debi ponderar que la norma en cuestin se orienta a sancionar la utilizacin
ilegal del contrato de sociedad y no la ilegalidad de los actos por sta realizados, ptica desde la cual hubiera
eventualmente podido advertir que su aplicacin no se habilitaba por la sola comprobacin de aquellos
hechos, sino que era necesario acreditar, adems, un desviado uso de la personalidad societaria, por no
haber sido sta utilizada por los socios como estructura jurdica para una gestin empresaria (arts. 1 y 2
de la ley 19.550), sino como mero instrumento para realizar actos de aquella ndole sin asumir sus
consecuencias. 7) Que, concebido para preservar los fines que justifican el reconocimiento legal de la
sociedad como tcnica para que sus miembros acten bajo otra personalidad, el instituto previsto en la
citada norma no pudo ser aplicado sin que el tribunal se hiciera cargo de la necesidad de explicar de
qu modo tales fines haban sido incumplidos en el caso, esto es, cules eran las razones que permitan
descartar una efectiva vocacin empresaria en la demandada, o llevaban a sostener que ella haba sido
utilizada como "pantalla" al servicio de encubiertos fines de sus miembros. 8) Que ninguno de tales aspectos
fueron tratados en la sentencia, pese a lo cual, el a quo aplic el instituto cuestionado....
26
Sobre el punto recomiendo la lectura del trabajo de los Dres. Horacio Brignole y Osvaldo A. Maddaloni,
denominado Responsabilidad de los administradores societarios. Otro avance de la Corte restringiendo su
aplicacin, comentando el fallo Carballo, Atilano c/Kammar, en Derecho del Trabajo, 2003-A pg. 221, de

circunstancias comprobadas de la causa, as como que ellos tomen debidamente en cuenta

las alegaciones decisivas formuladas por las partes (Fallos 303:1148). Estimo que la
sentencia de autos no cumple dichos recaudos toda vez que ha vulnerado las garantas
constitucionales invocadas por el recurrente, relativas al derecho de propiedad y de
defensa en juicio, en tanto se ha extendido al director de una sociedad annima la condena
dictada contra la empresa, subvirtiendo las reglas sobre carga probatoria aplicables en la
materia. Es que los jueces laborales han hecho aplicacin de una disposicin de la Ley de
Sociedades que no constituye una derivacin razonada del derecho vigente, pues se
contrapone con principios esenciales del rgimen societario. Han prescindido de
considerar que la personalidad diferenciada de la sociedad y sus administradores
constituye el eje sobre el que se asienta la normativa sobre sociedades annimas y que
sta conforma un rgimen especial que se explica porque aqullas constituyen una
herramienta que el orden jurdico provee al comercio como uno de los principales
motores de la economa. Desde esa perspectiva, resulta irrazonable que el simple relato
del actor sin mencionar el respaldo de otras pruebas producidas en la causa, tenga la
virtualidad de generar la aplicacin de una causal de responsabilidad en materia
societaria que tiene carcter excepcional, sin la debida justificacin... (Del dictamen del
Procurador Fiscal).
3.- En el ms reciente y conocido, la CSJN (Palomeque c/Benemeth S.A.,
ublicado en El Dial del 12/5/2003, dictado por la CSJN el 3/4/2003) modifica un fallo de
la Sala X de la Cmara Laboral que haba condenado (a su vez modificando el fallo del a
quo, y entendiendo aplicable la doctrina del art. 54 LS) a directores (no son sujetos pasivos
de la accin del art. 54) y socios de la sociedad demandada porque sta no registraba parte
del salario que se abonaba a los empleados.27
La CSJN revoca el fallo sobre la base de un dictamen del procurador que
acoge - entendiendo errnea la condena contra socios y directores sobre stos presupuestos
argumentales: a) la personalidad diferenciada de socios y sociedad es el eje sobre el
donde surge prstina (se trata de un caso de responsabilidad societaria por art. 59 LS y no de aplicacin de la
inoponibilidad) la falta de sustento probatorio del presupuesto fctico que se pretende alegar.

cual se asienta la normativa societaria, es decir, reafirma que este criterio es la norma
y no la excepcin; b) la causal de responsabilidad que se pretende aplicar es
excepcional, por lo que con el sustrato probatorio existente en la causa no puede
habilitarse tal hiptesis de excepcin; c) no se ha probado que la demandada sea una
sociedad ficticia o fraudulenta constituda con abuso de derecho y con el propsito de
violar la ley; d) no hay entre los codemandados y el actor un contrato de trabajo.28
Este fallo, en apariencia restrictivo del instituto, ha puesto las cosas en mejor
lugar en mi consideracin, al establecer un criterio de interpretacin adecuado. Ello atento
que la aplicacin del art. 54 ter no puede nunca, como ya hemos visto, tratarse de una
hiptesis automtica y que su operatividad est sujeta a la configuracin, en cada caso
en particular, de los presupuestos fcticos y normativos que le dan lugar.
Esto no importa irresponsabilizar a quines actan inadecuamente en su rol
dentro de la sociedad, sino hacerlo mediante el remedio normativo adecuado. Existe un
plexo normativo dentro de la legislacin laboral y fuera de ella (arts. 59; 157; 274 y 279
LS, ley 24.522) que resuelve mucho mejor las eventuales hiptesis de responsabilidad.
El fallo no importa, creemos, impedir la aplicacin a futuro de la
inoponibilidad (dentro y fuera de la sede laboral), pues de su lectura surge una previsin
que permite aplicar la norma de modo idneo y fundado, no desnaturalizndola.
27

Ver tambin trabajo de los autores citados en la nota al pie anterior, Brignole y Maddaloni, en La Corte
define la aplicacin restrictiva en cuanto a la responsabilidad de los administradores societarios, Derecho del
Trabajo 2003-B pg. 1003.
28
Este fallo es comentado crticamente por el Dr. Ricardo Gulminelli, Un retroceso en materia de
responsabilidad societaria, revista L.L. 28/10/2003, pg. 3, quien sin perjuicio de caerle duramente a la
solucin de la CSJN por entender que lleva la aplicacin de la doctrina de la inpoponibilidad a casos
extremos, lo que a su criterio terminar por inviabilizar la aplicacin de la misma. Sin perjuicio de ello, el
autor reconoce que: a) Es innegable que el pronunciamiento indicado podra ser pasible de crtica, en cuanto
no se distingue bien el rgimen de responsabilidad de los administradores societarios (arts. 59, 157, 274 y
ccs.) del de los socios (art. 54 LS, especialmente, el apartado tercero. b) Tambin es cierto que sobre el
instituto se puede acentuar o atenuar el carcter en base al cual se debe aplicar (restrictivo, amplio o
simplemente adecuado estrictamente al caso y a la norma, como nosotros propiciamos). c) Asimismo, se
podra decir ya con carcter general, que en muchas ocasiones no se ha entendido la importancia que tiene
desde el punto de vista jurdico la relacin que debe existir entre la antijuridicidad (en este caso el mal uso de
la personalidad jurdica) y el dao. Coincidimos con su criterio de apreciacin de la norma, atendiendo a su
texto y al caso concreto, pero es evidente que tales prevenciones por el expresadas antes de criticar el fallo
resultan de analizar una cantidad importante de fallos en donde el instituto fue aplicado y se vio: a) confusin
en la interpretacin y aplicacin de institutos diversos (as muchos fallos usan de base normativa el art. 54
ltimo prrafo, y terminan condenando a directores no controlantes ni socios), b) la postulacin conclusiva
no se corresponde en muchos de los casos con una derivacin lgica y razonada del derecho vigente ni,
mucho, menos de la plataforma fctica del caso, c) en muchos casos tambin se advierte la deficiente base

C.- Jurisprudencia posterior a Palomeque:

1.- De hecho, a posteriori del mismo, en criterio que entendemos errado pues
se trata de hiptesis similar al caso Palomeque tratada de muy similar modo, la CNTrab.
Sala X, in re Daberio, Gabriela Ivonne c/Seven Seas S.A. y otros s/despido, expte.
11953/02, 13/8/2003 (El Dial, 2/10/2003, ao VI, nro. 1386), ha vuelto a aplicar el supuesto
normativo en anlisis ante un caso de ausencia de registracin de la correcta remuneracin
del actor, condenando al presidente del directorio y al restante socio director (sabemos
que el primero no resulta sujeto pasivo de la accin de inoponibilidad salvo que sea, a la
vez, controlantes). Para agregar, no obsta a ello lo expuesto por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en los precedentes Carcaballo, Atilano c/Kanmar S.A. (en
liquidacin), y otros y Palomeque, Aldor R. C/Benemeth. Estas causas no consituyen
un criterio interpretativo acerca del precepto en cuestin, que pudiera ser considerado
como vinculante para los tribunales inferiores. La Sala insiste sobre su postura
tradicional sosteniendo que los fallos de la CSJN no son vinculantes para los Tribunales
inferiores.
2.- En sentido inverso, la SALA VIII, en fallo del 10 de febrero de 2004 (in
re Bentez, Jos Ricardo c/Del Mar Reparaciones SRL y otros s/despido), deja sin efecto un
fallo de Primera Instancia en cuanto a los socios gerentes, mxime en una sociedad que se
encuentra in bonis.
En similar sentido se pronuncia la SALA I del mismo Tribunal, en los autos
Mirabile, Silvia B. C/Exempla Ca. De ervicios S.R.L. y otro (revista L.L. del 2/4/2004, pg.
7), en donde se rechaz la demanda contra el socio gerente, por no haberse acreditado la
existencia de una sociedad fraudulenta, sin perjuicio de las eventuales responsabilidades
en el mbito fiscal y/o previsional

probatoria con la cual se llega a la conclusin de condena (sobre el punto es de toda necesidad la lectura de
los comentarios del Dr. Macagno a los fallos del TSJ de Crdoba).

3.- La propia CSJN in re TASSOLI (4/7/2003), en criterio que

consideramos correcto, ha reiterado que el pago en negro o las maniobras para desconocer
antigedad no son circunstancias de las que pueda resultar la aplicacin de la desestimacin
de la personalidad, pero si habilitan la extensin de la responsabilidad a los directores, no
porque deba caer el velo societario, sino porque stos organizaron maniobras que no slo
estaban dirigidas a incumplir obligaciones contractuales sino, adems, a causar lesiones
en el patrimonio del trabajador y en sus derechos previsionales, a defraudarlos
personalmente ya defraudar al sistema previsional. Hubo aqu mal desempeo as como
violacin a la ley con evidente dolo.
4.- Resulta adems importante destacar que un fallo de la CNCom. Sala B,
en autos SEIDEL, Gregorio c/Distribuidora Jurez S.A. y otros

29

revoca la sentencia de

Primera Instancia, y amplia la condena contenida en sta contra la sociedad, al matrimonio

Jurez, socios mayoritarios de la demandada en una demanda por despido en la que existi
falta de registracin de la relacin laboral.

Considera que dicha violacin de la ley

(constitutiva del fraude laboral) importa la configuracin de la violacin de la ley, el orden

pblico o la buena fe que imopnen los arts. 63 LCT, 59, 274 y 54 tercer prrafo de lal ey
19.550. Ya hemos visto que, en nuestro criterio, no es esta la hiptesis que pueda constituir
a la sociedad como mero recurso para permitir tales violaciones, ms all de la indudable
responsabilidad de los administradores por tales incumplimientos.
D.- CONCLUSION:
Conforme nuestra consideracin el fallo Palomeque no importa un criterio
que inviabilice la utilizacin del art. 54 ltimo prrafo de la ley de sociedades en los casos
de fraude laboral, sino que viene a poner las cosas en un mejor lugar: a) la hiptesis
normativa referida es un norma de excepcin, y como tal es regida por los criterios de
aplicacin de las mismas, y b) la aplicacin de la norma exige la verificacin de los
presupuestos fcticos y normativos en el caso concreto

29

30

, y c) generalmente en todos los

Publicado en el boletn electrnico EL DIAL del da 15 de diciembre de 2003.As lo sostienen las Dras. Gabriela Fernanda Boquin, Monica Gabriela Monti y Adriana Beatriz Blanco al
sostener en ponencia presentada en el mismo Encuentro de Institutos de Derecho Comercial de la Provincia
de Buenos Aires, antes citado, al sostener, comentando los fallos de CSJN Cingiale y Atilano c/Kammar

30

supuestos en que la norma se aplic o pretende aplicarse, pueden resolverse mucho mejor y
ms naturalmente mediante la utilizacin de hiptesis normativas diversas.
En punto a esta ltima referencia creemos que todo el universo normativo
laboral, ms las normas tributarias y fiscales (an de ndole penal) y el propio sistema de
responsabilidad societaria resultan, la ms de las veces. el medio ms idneo para atender
las hiptesis fcticas que se pretenden atacar mediante la aplicacin del art. 54 ltimo
prrafo de la ley 19.550. 31
El rgimen de responsabilidad societaria pone en cabeza del representante o
administrador, la prueba de que se opuso al accionar cuestionado o de que hizo denuncia
del mismo haciendo protesta y dando noticia al sndico de ella, mientras que por otra lado
el art. 54 in fine exige al tercero, en este caso el acreedor laboral, probar la existencia del
abuso, del desvo, de la desnaturalizacin del medio tcnico, de que este es un mero recurso
(o una pantalla en los dichos de Junyent Bas), de la antijuridicidad y del dao, por lo que la
va elegida resulta a todas luces mucho ms dificil.32
En este sentido, buen ejemplo de ello es el fallo "Maciel Bernardina
Zurita c/ Korolik SA y otros s/ despido" - CNTRAB - SALA X - 28/04/2003 (EXPTE.
11125/00 S. 11671)

33

, al sostener que "Conforme las disposiciones contenidas en la Ley

Comercial tanto los administradores como los representantes del ente societario deben
obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. El incumplimiento de
ese deber por parte de los primeros, los hace responder ilimitada y solidariamente ante la
sociedad, los accionistas y los terceros por el mal desempeo de su cargo as como por la
que: El fraude laboral da lugar a la aplicacin de la teora de la inoponibilidad de la persona jurdica en el
fuero del Trabajo , siempre que se evalen los hechos y se aplique el derecho en forma adecuada.
31
sobre el particular recomiendo un escalarecedor trabajo del Dr. Horacio A. Brignole, Algo ms sobre la
teora de la inponobilidad de la persona jurdica y su aplicacin por los Tribunales del Trabajo, en Estudios
de Derecho Comercial, Colegio de Abogados de San Isidro, pg. 69
32
Sin perjuicio de ello debe considerarse que se ha sostenido: "Esta responsabilidad especial de los directores
hacia los terceros no es ni ms ni menos que la responsabilidad aquiliana del Derecho Comn por el dao
causado. ...El director no resulta responsable de las obligaciones sociales cuando la sociedad no las cumple,
sino que solo responde por los daos que cause con su propio incumplimiento". Ello diferencia la
hiptesis de la aplicacin del 54 in fine, tanto para quines como Otaegui (El art. 54 de la ley de
sociedades: Inoponibilidad de la personalidad jurdica, E.D. tomo 121, pg. 812, ), Molina Sandoval y
Junyent Bas (el primero en La desestimacin de la personalidad jurdica, Ed. baco, Buenos Aires,
octubre de 2002, y Junyent Bas, Francisco, Antiguas y nuevas cuestiones sobre la responsabilidad por abuso
de la personalidad, Revista de las Sociedades y de los Concursos, nro. 8, enero/febrero 2001, pg. 15, AD
HOC) entienden que de ella deriva una dobe accin: una imputacin aditiva y una accin de responsabilidad
por los perjuicios, que segn Otaegui puede alcanzar a todo el pasivo societario.
33
Publicado en el boletn electrnico EL DIAL del da Lunes, 20 de Octubre de 2003 - Ao VI - N 1397.

violacin de la ley, el estatuto o el reglamento por cualquier otro dao producido por dolo,
abuso de facultades o culpa grave (Arts. 59 y 274 Ley 19550). Por lo tanto, si en la gestin
del negocio incurren, por lo menos, en culpa grave, deben responder ante el tercero (en el
caso, la trabajadora) que, como consecuencia del incumplimiento sufre un dao."..."La
responsabilidad directa que le cabe a la empleadora se extiende a los codemandados que,
por los menos, por razones de negligencia, han dado motivo a la dilapidacin del capital
social y, consecuentemente, a la insolvencia de la sociedad.Por ello, no puedo sino
coincidir con la solucin impuesta por el sentenciante y ratificar la condena solidaria de los
codemandados."
Creemos, sin embargo, que la inponobilidad de la personalidad societaria
puede ser el instrumento adecuado, amn de til, en algunos casos en demandas de ndole
laboral, siempre que se de el cumpliento del marco fctico y normativo correspondiente
(vgr. para algunos supuestos de trasvasamiento societario34, infracapitalizacin y sociedad
abandonada o sin actividad

35

), siempre que del caso concreto surgiera que la sociedad

como tal fue utilizada en forma desviada o abusiva, fue un mero recurso para concretar la
violacin de la ley, el orden pblico o la buena fe, para defraudar a terceros o su actuacin
encubri claramente la consecucin de fines extrasocietarios. Y siempre que no medie
insolvencia de la sociedad porque en tal caso, entendemos que corresponde el elenco de

34

Fallo del Tribunal Unipersonal Nmero Uno de la Sala Quinta de la Excma. Cmara Unica del Trabajo,
Ciudad de Crdoba, 9/9/2003,en autos:"Martin alberto s. c/Hector g. Bianciotto y otros y su acum."
(publicado en el boletn electrnico diario judicial 22 de octubre de 2003), all se hace lugar a una extensi de
la condena a los socios y directores de la sociedad Bianciotto S.A., la que fue abandonada y luego trasvasada,
hiptesis que como se ha visto entendemos como uno de los paradigmas para la aplicacin en sede laboral de
la hiptesis normativa del art. 54 ltimo prrafo de la ley 19.550. All, se citan un par de pronnciamiento que
que merecen rescatarse, as: CNCom. Sala C, el 28/2/1994 en autos Tucson SA s/quiebra donde se
resolvi: la continuacin de la actividad comercial por otra sociedad, constituye un supuesto de verdadera
ocultacin y de vaciamiento patrimonial de la fallida en beneficio de este nuevo ente, urdido por las personas
fsicas comunes a ambas sociedades, que habran aprovechado los velos estructurales de las personas
jurdicas. Esa conducta justifica la calificacin de culpable y fraudulenta por inclusin en las causales de la
ley 19551 (Vrf.LL 1994-E-400). El virtual vaciamiento de la empresa empleadora a favor de otra de
idntica actividad comercial, integrada por los mismos miembros de la familia, perjudica al trabajador al
privarlo de la garanta de cobro de sus acreencias.- El vaciamiento mencionado encubre fines
extrasocietarios que permite aplicar la llamada teora de la penetracin o prescindencia de la personalidad
jurdica (Cfr.CNAT. Sala III en: Ibelli Emilio c/Dam SRL -Sent. N47.537 del 4/11/97).-.35
De esto ltimo son ejemplos los fallos Cmara Nacional del Trabajo - SALA VI - EXPEDIENTE N
16.480/87 (JUZGADO N 36).AUTOS:RAVECCA JOSE HILARIO C/ ROMAICAL S.R.L. Y OTROS
S/ ACCIDENTE-ACCION CIVIL. (DIARIO JUDICIAL DEL 23/8/2002) y "PANTANETTI, Eduardo
Oscar C/ SANCAY IND ALIMENTICIA SA. S/ Enfermedad Profesional", 2/10/2002, Cmara del

acciones de recomposicin patrimonial (extensin de quiebra o acciones de

responsabilidad) previstas en la ley 24.522.36
Entiendo que no puede caerse en la habitual prctica pendular en donde o
hacemos inviable la aplicacin del instituto inoponibilidad - hasta tornarlo inexistente
transformando a la personalidad jurdica en una totem, o entendemos que en toda demanda
laboral - contra una sociedad, los accionistas (y an los directores) deben ser demandados
y cualquier infraccin normativa habilita, como hiptesis automtica, la aplicacin del
art. 54 ter. Ninguna de ambas hiptesis nos parece adecuada, pues es claro que no debemos
arrodillarnos ante el altar de la personalidad societaria, pero tampoco demonizarla o
entenderla inexistente.
La existencia de situaciones de creciente insolvencia o la extensin de la
crisis econmica que afecta al pas, no puede dar lugar a que los jueces interpreten las
normas exhorbitando su marco de aplicacin. Entendemos que la cuestin de la
personalidad as como la de la propia existencia de las sociedades annimas cerradas de
escaso capital para explotar mnimos emprendimientos puede estar en crisis, pero ello no
puede ser reformado por va judicial, sino que corresponde a criterios de poltica legislativa
que, seguramente, debern ser revisados pero por las vas poltico institucionales
correspondientes.

Trabajo nro. 2, Quilmes, Revista de las Sociedades y los Concursos, setiembre/octubre 2002, pg.
240/247, por ejemplo.
36
As lo hemos sostenido en trabajo conjunto con el Dr. Javier A. Lorente, La desestimacin de la
personalidad jurdica (art. 54, ley de sociedades comerciales) y la extensin de quiebbra (art. 161, ley de
Concursos y Quiebras), en Suplemento de Concursos y Quiebras, La Ley, a cargo del Dr. Hctor Alegra, del
19 de diciembre de 2003, pg. 1.