Adjudicacin procesal forzada de ttulos y acciones

Fenochietto, Carlos E.

Publicado en: LA LEY 1989-E , 309

Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C

(CNCom)(SalaC) ~ 1988/09/23 ~ Cerino, Isolina A. c. Gonzlez, Osvaldo R.

Sumario: SUMARIO: I. Introduccin.- II. Proceso ejecutorio y ejecucin de

bienes.- III. Limites de la adjudicacin forzada.- IV. Adjudicacin voluntaria de
bienes en el proceso.- V. Estructura, naturaleza, efectos y eficacia de la
adjudicacin forzada.- VI. El fallo.

Voces
I. Introduccin

A la adjudicacin de ttulo y acciones se puede acceder por distintas vas.

Una negocial como modalidad del pago por entrega de bienes (art. 779 y
sigts., Cd. Civil) y otra judicial, mediante la transferencia forzada en el
proceso de ejecucin de sentencias, conforme lo prev especialmente el art.
562 del Cd. Procesal.

El decisorio de la sala C de la Excma. Cmara Nac. en lo Comercial considera

el ltimo de los supuestos y las consecuencias derivadas sobre los intereses,
gastos y costas causdicas.

II. Proceso ejecutorio y ejecucin de bienes

La ejecucin de la sentencia puede reducirse a un trmite simple como

ocurre en la llamada ejecucin directa al pretender el interesado el

cumplimiento especfico de la condena a entregar cosas (art. 515, Cd.

Procesal) y as tambin cuando se logra embargar dinero, en cuya hiptesis
una liquidacin del capital y sus accesorios concluye con el proceso. Pero la
prctica pone en evidencia que normalmente el procedimiento es complejo
ante la necesidad de recurrir a la ejecucin indirecta.

En esta ltima circunstancia es preciso recurrir al embargo, vale decir

individualizar y afectar al juicio bienes del condenado que difieren tanto en lo
econmico como en lo jurdico del bien especificado en la sentencia. De aqu
en ms, el derecho nos ofrece dos nicas soluciones al problema a cuyo fin
los ordenamientos procesales han creado sendas categoras, a saber:

-la subasta que permitir transformar lo embargado en dinero y as satisfacer

la pretensin ejecutoria, y

- la adjudicacin, asignando lo embargado en propiedad al ejecutante.

Tanto la subasta como la adjudicacin de bienes pasan a funcionar como

instrumentos o medios sin los cuales sera imposible concebir la jurisdiccin
como poder del Estado y supone reconocer al magistrado el poder jurdico,
"el imperio", de proceder a la enajenacin forzada de bienes transfiriendo la
propiedad del patrimonio del ejecutado a la persona adquirente o
adjudicataria.

Recordemos que la subasta coactiva presenta planos polmicos de difcil

encuadre, encontrndose an vigente, en nuestra opinin, la enseanza de
Chiovenda: la venta forzada es el medio ejecutorio cuya naturaleza es ms
oscura (1).

Por el contrario, la adjudicacin permite al vencedor satisfacer su derecho de

un modo simple y econmico al transferir el bien directamente a su
patrimonio a la manera de la clsica datio in solutum del derecho romano,
soslayando las engorrosas situaciones del remate judicial.

III. Lmites de la adjudicacin forzada

Sin embargo poco o casi nada, se utiliza este instrumento ejecutorio en

nuestros tribunales. Ello se explica ante la valla impuesta por el Cdigo
Procesal al solo permitir la adjudicacin coactiva de ttulos o acciones que
coticen oficialmente en los mercados de valores (art. 562); enunciado
negativo a la adjudicacin de bienes muebles, inmuebles o derechos en
general a diferencia de lo previsto en otras legislaciones (2).

Sin embargo no debe censurarse al legislador por olvido o desidia.

Simplemente ha omitido regular un procedimiento proclive a enojosas
cuestiones, incidentes y abusos que a la postre menoscaban la seriedad y
certeza de los actos del Poder Judicial. Concretamente, la fijacin de los
valores pretendidos por el ejecutante, el llamado "precio de la asignacin"
por Carnelutti (3), puede conducirnos a un trmite de difcil control por el juez
de la causa. La tasacin constituye el paso previo y obligado del magistrado
para decretar la adjudicacin forzosa; cuestin resuelta para l cuando se
trata de ttulos que cotizan oficialmente, toda vez que la publicidad de los
valores le ofrece un elemento de conviccin transparente y confiable.

IV. Adjudicacin voluntaria de bienes en el proceso

La restriccin apuntada no rige respecto del negocio celebrado entre los

justiciables sobre el objeto litigioso en cualquier estado de la causa a modo
de transaccin.

En la hiptesis bastar a los legitimados formalizar la conclusin del pleito

acordando cancelar la deuda mediante la dacin en pago de un bien distinto
a aquel objeto de la pretensin (arg. art. 779, Cd. Civil). De ser procedente
la peticin, recaer sentencia homologatoria finiquitando el proceso
declarativo, ejecutivo o ejecutorio en su caso.

Resta observar que el contrato se aplicarn las normas del derecho sustancial
(conf. Art. 559, Cd. Procesal) y no las regulatorias de la enajenacin forzada
de bienes. As, la declaracin del negocio no requiere embargo previo; el
adquirente de la cosa tiene derecho de eviccin (art. 2122, Cd. Civil); si el

bien es registrable ser necesario el asentimiento del cnyuge (art. 1277,

Cd. Civil) y el contrato podr ser ejecutado, resuelto o anulado conforme las
causas previstas en los cdigos de fondo.

V. Estructura, naturaleza, efectos y eficacia de la adjudicacin forzada

Por el contrario la adjudicacin forzada nace del acto jurisdiccional que

ordena la transferencia de los ttulos asignndolos al ejecutante.

a) Estructura. A esta altura es preciso escindir dos cuestiones que

corresponden a otros tantos momentos y sujetos intervinientes en la
adjudicacin procesal:

- la declaracin de voluntad del ejecutante peticionando al juez la

adjudicacin de los ttulos,

- el acto de autoridad sentenciando la adjudicacin en favor del peticionario.

El distingo recoge la clsica enseanza de Pugliatti al precisar que "la

voluntad del rgano pblico es por s sola capaz de separar el derecho de su
titular y unirlo a cualquier otro sujeto; la voluntad del particular sirve para
determinar el sujeto concreto al cual el derecho va a ser unido"(4). La
trascendencia que otorgamos a la proposicin enunciada exige un desarrollo
de la estructura de la adjudicacin que, por otro lado, es comn al gnero de
la ejecucin procesal forzada.

La peticin solicitando la adjudicacin es necesaria toda vez que el

magistrado no puede actuar oficiosamente sustituyendo al legitimado, a
quien se colocara en situacin de recibir un bien de distinta naturaleza al
precisado en la condena. Adems, se violentara el principio dispositivo, la
congruencia del acto jurisdiccional y la autonoma de voluntad.

Por ello, "aun cuando coticen (los ttulos) el ejecutante puede optar", seala
Palacio (5), aadiendo Falcn (6) que en el caso de ttulos y acciones
cotizables debemos distinguir: a) su venta ingresando el producido al proceso
y b) la adjudicacin de los mismos. Si no cotizaren irremisiblemente
proceder la subasta por un corredor, no pudiendo ser objeto de adjudicacin
forzosa.

La solicitud no requiere aceptacin del ejecutado, quien a esta altura del

trmite prcticamente slo la resta colaborar a fin de evitar mayores costos.

Por ltimo, la sentencia adjudicatoria requiere el embargo previo de los

ttulos (art. 502, 1 par., Cd. Procesal) presupuesto esencial para que el
rgano pueda transferir un dominio cierto al ejecutante.

El acto de autoridad constituye una decisin fundada, emanada del juez de la

ejecucin y de su particular naturaleza nacen los efectos y la eficacia jurdica
de la adjudicacin coactiva.

b) Naturaleza. El acto jurisdiccional es un tpico acto ejecutorio

(7); acto unilateral del juez que en ejercicio de su funcin transfiere a ttulo
oneroso y en forma coactiva el bien del ejecutado a otra persona. En ese
momento opera la transmisin del derecho directamente al patrimonio del
signatario, sin que sea necesario, como bien ensea Colombo, que
previamente el Estado haya adquirido el dominio de la cosa (8).

Queda claro que el poder ejecutorio no nace de la voluntad de los

justiciables, ni tampoco se funda en preceptos de derecho sustancial, cuanto
en la funcin inherente a la jurisdiccin, de naturaleza esencialmente pblica
(9). Ello facilita explicar el cambio del derecho de propiedad de su titular
confirindolo al adjudicatario en virtud de una expresa decisin.

En suma, la naturaleza de la adjudicacin de ttulos y acciones cotizables

reside en la sentencia; actuacin distinta a la peticin del ejecutante, no

siendo suficiente la existencia de una adquisicin a ttulo oneroso para alegar
un contrato mercantil, toda vez que falta el consenso y la necesaria paridad
de los sujetos. Terminante es Messineo en el tema: "queda igualmente fuera
del concepto de contrato todo caso en que una de las partes debe someterse
a transferencia forzosa. Aqu no hay contrato ya que la transferencia no surge
de la libre determinacin del titular del derecho, sino que depende de la ley,
o de un acto administrativo o de una sentencia"(10).

Tampoco es correcto hablar de un acuerdo de voluntades entre el juez y el

adjudicatario justificando la existencia de un contrato procesal. A pesar de
tratarse de actos procesales, la peticin y la sentencia difieren
sustancialmente. Liebman nos dir que "son dos actos heterogneos y
distintos y no se funden para dar lugar a un nico acto bilateral; apenas uno
condiciona a otro y sus efectos son producidos nicamente por el acto del
rgano judicial"(11).

c) Efectos. Me aqu las principales consecuencias derivadas de la

adjudicacin forzosa de ttulos y acciones:

- el adjudicatario carece del derecho de eviccin comn a toda compraventa

(art. 2122, Cd. Civil);

- los embargos que pesan sobre los ttulos se levantarn, con citacin de los
jueces que los decretaron (art. 588, Cd. Procesal);

- la transferencia de los ttulos no queda comprendida dentro de la restriccin

a los actos de disposicin de los bienes gananciales prevista al rgimen
negocial (art. 1277, Cd. Civil, t. o. ley 17.711 -Adla, XXVIII-B, 1799-);

- el crdito del ejecutante se extingue hasta el valor de los ttulos asignados.

De existir diferencia en menos queda abierta la ejecucin; si es en ms
corresponde, previa liquidacin, al condenado;

- la adjudicacin forzada en nuestro derecho es pro soluto, es decir extingue

el crdito. No podra revestir los caracteres de una cessio pro solvendo al no
regularse la adjudicacin de crditos del ejecutado (conf: art. 562, Cd.
Procesal; art. 780, Cd. Civil);

- la nulidad de la adjudicacin forzada se encuentra regulada por la nulidad

de los actos de procedimiento (arts. 169/174, Cd. Procesal) "no por los
concernientes a la nulidad de los actos de derecho material"(12).

d) Eficacia. Es similar y prcticamente no vara segn se trate de una

adjudicacin originada en un contrato o bien en una sentencia. Queremos
significar que el negocio una vez concluido es tan eficaz como la sentencia,
toda vez que ambas categoras reconocen en definitiva un mismo origen,
vale decir, la ley. De este modo volvemos al inicio de esta nota: dos son las
vas legales para acceder a la propiedad de ttulos y acciones cotizables la
dacin en pago por entrega de bienes o el proceso de ejecucin de
sentencias.

VI. El fallo

Hemos subrayado las sustanciales diferencias existentes entre la dacin de

bienes contractual y la adjudicacin forzada. Nos resistimos, entonces, a dar
por sentado que, la categora regulada en el art. 562 del Cd. Procesal
"supone un pago por entrega de bienes en los trminos del art. 779 del Cd.
Civil". Por el origen, estructura, naturaleza y funcin jurdica ambos institutos
son totalmente distintos y han merecido una normativa perfectamente
diferenciada.

En el caso juzgado, la interlocutoria adjudica al da de su pronunciamiento los

ttulos y hasta ese momento, como principio general, han sido a cargo del
ejecutado los intereses compensatorios, la actualizacin dineraria del capital
y dems costos necesarios para satisfacer el cumplimiento de la sentencia.

Por ltimo, la imposicin de las costas al justiciable "sustancialmente

vencido", importa una interpretacin correcta del principio consagrado en el
art. 68 del Cd. Procesal, es decir, para fijar el carcter de vencido en una

condena judicial se tendr presente si las reclamaciones del ganancioso han

progresado en lo sustancial, no correspondiendo parcelar la causa en relacin
con los distintos reclamos.

(1) CHIOVENDA, G. "Instituciones de derecho-procesal civil", t. I, p. 299, trad.

Gmez Orbaneja.

(2) El Cdigo de Procedimiento Civil italiano del ao 1942 contempla las

siguientes variedades de asignacin de bienes: a) ttulos de crditos y de
otras cosas cuyo valor cotiza en bolsa o mercado; b) asignacin obligatoria
de crditos, ya sean ellos exigibles inmediatamente o en trmino no mayor
de 90 das; c) asignacin de cosas muebles que han quedado sin vender; d)
de objetos de oro o de plata; c) de inmuebles que han quedado sin vender
(arts. 529, 553, 555, 538, 539, 588). La asignacin en estos casos, puede
hacerse slo por un valor no inferior a las costas de ejecucin y los crditos
(art. 506).

(3) CARNELUTTI. F., "Instituciones del proceso civil", t. III, p. 42, trad. S. Sents
Melendo.

(4) PUGLIATTI, S., "Esecuzione forzata e dirito sostanziale", p. 179, Miln,

1935.

(5) PALACIO, L. E., "Derecho procesal civil", t. VII, p. 556.

(6) FALCON, E., "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", t. III,

comentario al art. 562.

(7) LIEBMAN, T. E., "Processo de execusao", p. 115, Sao Pablo, 1968.

(8) COLOMBO. C. J., "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin",

comentario al art. 588, Buenos Aires 1969. En la misma orientacin,
FENOCHIETTO, E. C. y ARAZI, R., "Cdigo Pocesal Civil y Comercial de la

Nacin", t. III, p. 6.

(9) Conf. PALACIO, ob. cit., t. III, p. 567, quien con citas de Micheli y Pugliatti,
escribe: "al proceder a la venta forzada el rgano judicial ejerce un poder de
imperio nsito en la funcin jurisdiccional, el que ninguna relacin guarda con
los eventuales poderes sustanciales que los sujetos privados del proceso
tienen con respecto al bien o bienes sobre los que versa la enajenacin".

(10) MESSINEO, F., "Teora general del contrato", t. I, p. 56, trad. S. Sents
Melendo, R. Fontanarrosa y M. Volterra, "La transferencia coactiva se lleva a
cabo no tanto en virtud del contrato, cuanto por obra de una providencia del
juez de la ejecucin". MICHELI, Gian A., "Proceso de ejecucin", p. 308, trad.
S. Sents Melendo.

(11) LIEBMAN, T. E., ob. cit., p. 115.

(12) CARNELUTTI, F., ob. cit., t. III, p. 42.