Prevencin de Riesgos
Laborales
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INTRODUCCIN AL MARCO LEGAL. LAS RESPONSABILIDADES DEL
EMPLEADOR RELACIONADAS CON LA PRL. EL PROCESO JUDICIAL Y
LA PRUEBA PERICIAL
Unidad 1: La responsabilidad administrativa, penal y civil del empleador
en materia de PRL y contingencias profesionales.
Conceptos generales del Derecho Procesal. Regulacin bsica de la
prueba judicial
Unidad 2: La prueba pericial y el perito
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Unidad 1:
La responsabilidad administrativa,
penal y civil del empleador en
materia de PRL y contingencias
profesionales. Conceptos
generales del Derecho Procesal.
Regulacin bsica de la prueba
judicial
ndice
1. La responsabilidad administrativa, civil y penal del empleador en
materia de PRL y contingencias profesionales. Responsabilidades
del trabajador
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1. La responsabilidad administrativa,
civil y penal del empleador en
materia de PRL y contingencias
profesionales. Responsabilidades
del trabajador
El ordenamiento jurdico-laboral espaol contemporneo se ha caracterizado, entre otras notas,
por una progresiva asuncin del principio de la responsabilidad objetiva a la hora de regular
las responsabilidades del empleador en sus relaciones jurdicas con los trabajadores. En las
concepciones polticas que dieron origen al Estado de Bienestar estaba ya el germen del concepto
jurdico de la denominada responsabilidad objetiva o sin culpa de algunos sujetos de derecho
en sus relaciones jurdicas con otros. Este principio que ha inspirado buena parte de la regulacin
de la responsabilidad del empleador en materia social procede de la idea de que el trabajador,
al entrar a formar parte de los medios de produccin de la empresa y someterse a la direccin y
organizacin del empresario, -titular de esos medios de produccin-, se expone, lo quiera o no, a
un riesgo para su salud derivado precisamente del hecho de estar sometido a esa organizacin,
un riesgo, en este sentido, independiente de la intencin, la voluntad o la culpa del empleador
(por eso se denomina responsabilidad objetiva o sin culpa). As, se dice que el empresario es,
en este sentido, responsable objetivamente de los daos a la salud de los trabajadores, y lo es
sin necesidad de que haya que achacarle ningn elemento subjetivo de intencionalidad (el dolo o
intencin de causar dao, o la culpa o negligencia).
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Este es el criterio que explica lo que veremos a continuacin al tratar la responsabilidad por daos
en caso de incumplimiento empresarial de la normativa sobre de PRL, y especialmente en caso
de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales (contingencias profesionales). Frente a
este criterio, el Derecho civil y, lgicamente, el Derecho penal, han mantenido el tradicional de
la responsabilidad subjetiva o culposa, que predica la necesidad de se aprecie dolo (intencin
de dao), culpa o negligencia en la actuacin del empleador para que pueda existir un dao
indemnizable o una conducta punible.
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El propio Tribunal Supremo ha aclarado que la imposicin del recargo slo requiere el incumplimiento
por parte del empresario de su deber genrico de proteccin -recogido en el artculo 14 de la PRLo de alguna de las otras normas genricas de seguridad, habida cuenta de que el empresario est
obligado a garantizar la mxima seguridad tecnolgicamente posible a sus trabajadores. No es
preciso pues, que el empresario no haya adoptado una concreta medida preventiva prevista en una
norma concreta, pues resulta imposible que la norma concrete todos y cada uno los mecanismos de
seguridad preceptivos, dado que el legislador no puede seguir la evolucin tecnolgica o cientfica
de una maquinaria o un proceso productivo.
En consecuencia, el recargo de prestaciones proceder cuando el empresario haya omitido alguna
de las medidas generales o particulares de seguridad exigibles a un prudente empleador (Sentencia
del Tribunal Supremo de 26 de marzo de 1999).
Sin embargo, hay que tener presente que la proteccin que los empresarios deben dispensar a sus
trabajadores para prevenir los riesgos laborales no es la misma en todos los casos, pues deben
tomarse en consideracin circunstancias como la actividad de que se trate, las circunstancias
ambientales en que se realiza, el contenido de la prestacin del trabajador o sus condiciones
personales (Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de febrero de 2002).
Para que pueda hacerse recaer sobre el empresario el recargo de prestaciones, debe existir una
relacin de causalidad entre el incumplimiento de las normas sobre seguridad y salud laboral y
las lesiones sufridas por el trabajador. La carga de la prueba -que habr de ser concluyente- de
esa relacin de causalidad recae sobre el trabajador o sus derechohabientes. Ahora bien, cuando
las circunstancias en que se produzca el siniestro no puedan probarse de forma indubitada, los
Tribunales admiten el recurso a la prueba de presunciones para establecer la relacin de causalidad;
es decir, que siempre que se acredite el incumplimiento por parte de la empresa de su obligacin de
seguridad hacia los trabajadores, el Tribunal podr presumir que el origen del siniestro se encuentra
en dicho incumplimiento empresarial (Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de enero de 2006).
En cambio, el empresario quedar liberado de responsabilidad cuando el accidente o la enfermedad
profesional se produzcan de manera fortuita e imprevisible o a causa de fuerza mayor extraa al
trabajo, as como en los supuestos en los que no se acredite de forma manifiesta e incontrovertida
el incumplimiento por parte del empleador de alguna norma de prevencin. Adems, el nexo de
causalidad entre la infraccin y la lesin puede quebrarse si el accidente se produce por causa
directa y exclusiva de un comportamiento temerario del trabajador accidentado, o de una actuacin
dolosa del propio trabajador o de un tercero (adems, las imprudencias temerarias que cometa el
trabajador tambin impedirn la imposicin del recargo porque en esos casos no existir accidente
de trabajo, segn el artculo 115.4, b) de la LGSS). El dolo implica que se busca deliberadamente
el resultado, esto es, la lesin corporal. La imprudencia temeraria consiste en un patente y claro
desprecio de un riesgo grave y evidente y de las ms elementales medidas de precaucin exigibles
en las concretas circunstancias. Se trata de una conducta en la que su autor asume conscientemente
riesgos manifiestos, innecesarios y especialmente graves ajenos al usual comportamiento de las
personas (STS de 18 de septiembre de 2007). Y decimos que la conducta temeraria del trabajador
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previsto en una norma con rango de ley y tipificada como infraccin. Esta norma es la Ley de
Infracciones y Sanciones del Orden Social (LISOS), que se refiere no slo a las infracciones
relacionadas con la PRL en sentido estricto, sino tambin en materia de Seguridad Social y en
materia de fomento de empleo.
Una de las caractersticas de la responsabilidad administrativa en materia de PRL es que el principal
sujeto responsable es el empresario (persona fsica o jurdica), ya que slo en casos muy limitados
puede serlo el trabajador por cuenta ajena. En cualquier caso, el procedimiento ms usual para
sancionar el incumplimiento por parte de ste ltimo de sus obligaciones en materia estrictamente
preventiva, es el sometimiento al poder disciplinario de la empresa. Adems, el incumplimiento
de esas obligaciones por parte del trabajador no exime al empresario de su responsabilidad
administrativa (aunque s puede graduarla).
El empresario principal responder solidariamente junto con los contratistas y subcontratistas
-siempre que stos desarrollen parte de la actividad propia de aqul-, por los incumplimientos
cometidos por stos ltimos en las obligaciones preventivas relacionadas con los trabajadores
ocupados durante el perodo de duracin de la contrata, y ocurridos en el centro de trabajo de la
empresa principal (artculo 42.3 de la LISOS).
En el sector de la construccin, adems de los empleadores de los trabajadores por cuenta ajena,
tambin pueden ser sujetos responsables los promotores y los trabajadores por cuenta propia o
autnomos (artculo 2.8 de la LISOS). En el caso de trabajadores cedidos por una empresa de trabajo
temporal, la LPRL no extiende la responsabilidad de la empresa usuaria a la empresa de trabajo
temporal ni al contrario, ya que cada una de ellas posee obligaciones preventivas diferenciadas
(artculo 28.5 de la LPRL, y arts. 18.3 b) y 19.2 b) y d) de la LISOS), de tal forma que cada una ser
responsable slo de los incumplimientos de sus respectivas obligaciones.
Como excepcin, la LPRL exime de esta responsabilidad al empleador del servicio de hogar familiar,
y a los fabricantes, suministradores e importadores, aunque eso s, siguen siendo responsables de
las obligaciones impuestas por el artculo 41 de la LPRL.
Adems del empleador, tambin pueden ser sujetos responsables las entidades que actan como
servicios de prevencin ajenos, las auditoras y las entidades formativas (artculo 2.9 de la LISOS).
Caso especial es el de las Administraciones Pblicas, que pueden ser declaradas responsables
de la comisin de infracciones administrativas en materia de seguridad y salud laboral respecto al
personal a su servicio, pero no pueden ser sancionadas econmicamente por ello, slo ser objeto
de medidas correctoras (RD 707/2002, de 19 de julio).
Para declarar responsable al infractor se requiere de ste una accin u omisin (artculo 5.2 de
la LISOS) realizada con dolo o culpa (imprudencia o negligencia), si bien el deber de diligencia y
vigilancia que se le exige al empresario en las normas sobre prevencin de riesgos laborales hace
que se presuma la culpa o negligencia cuando incumple una obligacin establecida en la normativa
de esta materia (artculos 14.2 y 15.4 de la LPRL).
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Los incumplimientos susceptibles de ser sancionados administrativamente son los que aparecen
tipificados como infracciones en la LISOS (artculos 11 a 13). Como hemos dicho, basta con el
incumplimiento de una obligacin sobre seguridad y salud laboral recogida en una norma legal,
reglamentaria o en la clusula normativa de un convenio colectivo. El incumplimiento de las normas
tcnicas (por ejemplo, las citadas en el art. 5.3 del RD. 39/1997, del Reglamento de los Servicios
de Prevencin) que incidan en las condiciones de trabajo no es sancionable en va administrativa,
si bien puede determinar la imposicin al sujeto infractor del recargo de las prestaciones por falta
de medidas de seguridad y salud en el trabajo (artculo 123 de la LGSS) en caso de accidente de
trabajo o enfermedad profesional.
Las infracciones en esta materia se califican como leves, graves y muy graves (art. 11, 12 y 13 de la
LISOS, respectivamente), en atencin a la naturaleza del deber infringido y la entidad del derecho
afectado. Su prescripcin (plazo de extincin de la responsabilidad) tambin vara en funcin de
su gravedad: las leves prescriben al ao; las graves, a los tres; y las muy graves a los cinco aos
desde la fecha de comisin de la infraccin (artculo 4 de la LISOS).
La regulacin del imprescindible procedimiento administrativo sancionador se encuentra en
el RD 928/1998, de 14 de mayo. En resumen, ste comienza con unas actuaciones previas de
comprobacin llevadas a cabo por la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, a instancia de la
autoridad laboral, de la propia Inspeccin de Trabajo, de un rgano jurisdiccional, por denuncia,
etc. Si se comprueba la infraccin a las normas sobre seguridad y salud laboral, la Inspeccin
de Trabajo realizar un requerimiento al empresario infractor ordenndole adoptar las medidas
oportunas, dndole la oportunidad de subsanar las deficiencias observadas (artculo 43 de la LPRL).
El incumplimiento de estos requerimientos conlleva el levantamiento de un Acta de infraccin
si dicha acta no se hubiera levantado ya antes, en el momento de realizar el requerimiento-. La
Inspeccin puede adems, instar la imposicin del recargo de prestaciones de la Seguridad Social,
y ordenar la paralizacin de trabajos en caso de riesgo grave e inminente para la salud de los
trabajadores.
Los hechos descritos en el acta de infraccin por el inspector de Trabajo y Seguridad Social,
siempre que sta rena los requisitos legalmente exigibles (artculo 14 del RD 928/1998), tienen
presuncin de certeza en juicio, sin perjuicio de las pruebas que pueden aportar los imputados
para desvirtuarlos.
El procedimiento administrativo sancionador propiamente dicho se inicia con la extensin del Acta
de infraccin por parte del inspector de Trabajo y Seguridad Social que debe ser notificada al
presunto/s responsable/s de la infraccin administrativa. ste podr formular las alegaciones que
estime adecuadas en el plazo de 15 das, ante el rgano administrativo competente, acompaado
de los medios probatorios que considere convenientes.
Si el sujeto imputado formula alegaciones contra el acta de infraccin, el rgano que deba resolver
podr requerir informe ampliatorio del inspector que extendi el acta, Dicho informe es preceptivo
si el imputado alega hechos distintos de los que constan en el acta de infraccin, insuficiencia
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del relato de hechos o indefensin. Finalizada la instruccin del expediente (investigacin de los
hechos), el rgano competente dictar resolucin motivada, en el plazo de diez das desde el
momento de finalizacin de la tramitacin del expediente, confirmando, modificando o dejando
sin efecto la propuesta de sancin contenida en el Acta levantada por el inspector. La resolucin
se notificar al sujeto infractor y, si es confirmatoria, tambin a los trabajadores afectados o a sus
derechohabientes y, en su caso, a las entidades gestoras de la Seguridad Social.
Las sanciones de las infracciones administrativas en materia de seguridad y salud laboral consisten
generalmente en multas, y se gradan en leves, graves o muy graves, siendo sus cuantas mucho
ms elevadas que las previstas para otras infracciones laborales y de Seguridad Social. Como
ampliacin, decir que la Ley 32/2006 sobre Subcontratacin en el Sector de la Construccin ha
aadido nuevas infracciones administrativas a las ya tipificadas en la LISOS en materia de seguridad
y salud laboral.
Adems de las multas, las infracciones administrativas en materia de prevencin de riesgos
laborales tambin conllevan una serie de sanciones accesorias, como son:
Suspensin de la actividad o cierre del centro de trabajo -sin perjuicio del abono por el
empresario de las correspondientes indemnizaciones o salarios- si se dan circunstancias de
excepcional gravedad en las infracciones (artculo 53 de la LPRL). Esta sancin puede tener
carcter temporal o definitivo.
Prohibicin temporal de contratar con las Administraciones Pblicas por la comisin de
infracciones muy graves (artculo 54 de la LPRL).
Para los servicios de prevencin, entidades auditoras y entidades formativas se prev una
sancin especfica, -adems de las multas-: la prdida de la acreditacin otorgada por la
autoridad laboral (artculo 49.6 de la LPRL).
Publicacin de las sanciones por infracciones muy graves en un registro pblico (art. 40.2
de la LISOS y el RD 597/2007).
Por ltimo hay que sealar que las sanciones administrativas que hemos tratado en este apartado
resultan compatibles con las responsabilidades civiles que puedan concurrir (indemnizaciones por
los daos y perjuicios causados al trabajador), y con el recargo de prestaciones de la Seguridad
Social (artculo 42.3 de la LPRL). El art. 3.1 de la LISOS establece, sin embargo, que no podrn
sancionarse administrativamente los hechos que ya hayan sido sancionados por esta va, si se aprecia
identidad de sujeto, hecho y fundamento, -en coherencia con el principio inspirador de todos los
regmenes jurdicos sancionadores de non bis in idem-. Por lo que respecta a la responsabilidad
penal, su compatibilidad con las sanciones administrativas est presidida igualmente por este
principio, de modo que no pueden sancionarse, penal y administrativamente, unos mismos hechos
si existe identidad de sujetos, de hechos y de fundamento (artculo 3.1 de la LISOS). De ello se
deriva que un proceso penal tiene preferencia sobre el procedimiento administrativo sancionador,
de modo que la tramitacin de ste ltimo se paralizar hasta que se dicte sentencia firme o auto
de sobreseimiento por el rgano jurisdiccional. Si ste estima la existencia de un delito o falta, no
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podr imponerse sancin administrativa. A tal fin, el Ministerio Fiscal debe notificar a la autoridad
laboral y a la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social la existencia del procedimiento penal.
Por el contrario, si se declara la no existencia de un ilcito penal, el procedimiento administrativo
sancionador podr continuar, si bien, los hechos declarados probados en la sentencia judicial
vincularn a la autoridad laboral.
La jurisdiccin competente para la resolver la impugnacin de estas sanciones administrativas
(recursos contra ellas), -salvo la del recargo sobre las prestaciones ya visto-, es la contenciosoadministrativa.
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manifestado que estn incluidos tanto los medios personales como materiales, intelectuales
y organizativos, y entre ellos destaca muy especialmente el deber de informacin sobre el
riesgo, adecuada al mismo y facilitada de forma comprensible para los trabajadores (STS de
12 de noviembre de 1998).
En cuanto a la existencia en la empresa de los medios de seguridad necesarios y su puesta
a disposicin de los trabajadores, la jurisprudencia es clara al afirmar que no es suficiente
con aportar las facturas correspondientes de compra de los medios de proteccin, ya que el
artculo 17 de la LPRL y el RD 773/1997, en sus artculos 3 y 7 establecen que el empresario
tiene la obligacin de velar por que la utilizacin de los equipos se realice conforme a lo
dispuesto en la normativa sobre utilizacin y mantenimiento de los equipos de proteccin
individual.
El art. 317 del Cdigo Penal aminora la pena cuando el delito se comete por imprudencia
grave, castigando entonces la infraccin con la pena inferior en grado. Es evidente entonces
que slo ser relevante para la comisin del delito la puesta en riesgo por dolo o imprudencia
grave, relegando, en consecuencia, al ilcito administrativo los casos de imprudencia leve o
simple.
Por otro lado, segn el art. 318 CP, Cuando los hechos previstos en los artculos de este
Ttulo se atribuyeran a personas jurdicas, se impondr la pena sealada a los administradores
o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos y a quienes,
conocindolos y pudiendo remediarlo, no hubieran adoptado medidas para ello. En estos
supuestos la autoridad judicial podr decretar, adems, alguna o algunas de las medidas
previstas en el artculo 129 de este Cdigo. Entre dichas medidas estn la clausura de la
empresa o sus locales con carcter temporal o definitivo, la suspensin temporal de sus
actividades o de poder realizarlas en el futuro, la intervencin de la empresa por el tiempo
necesario, su disolucin, etc.
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b) Los delitos y faltas de lesiones y de homicidio tipificados en los arts. 147, 138, 142 y 621
del CP, en funcin que se produzca, efectivamente, un resultado daoso o lesivo.
Aunque por regla general, el empresario ser el sujeto infractor en el tipo descrito tanto
en el apartado a) como en los del apartado b), el deber de seguridad no compete nica
y exclusivamente a ste. La jurisprudencia establece que la culpa penal alcanza tambin,
aunque puede ser que en diferente grado de autora o participacin, a todos los que de
facto ejerzan funciones de direccin o mando (STS de 10 de abril de 2001). As, los jueces
mantienen que todas aquellas personas que desempean funciones de direccin o de mando
en una empresa y, por tanto, sean superiores, intermedias o de mera ejecucin, y mientras
las ejerzan reglamentariamente o de hecho, estn obligadas a cumplir y hacer efectivas
las normas destinadas a que el trabajo se realice con las prescripciones elementales de
seguridad. Estos mandos incurren en responsabilidad criminal si en el cumplimiento de
tales deberes se muestran remisos o indolentes; tambin si con dicha conducta causan o
contribuyen a que se produzca un resultado lesivo o una situacin de grave peligro para la
vida, la seguridad o la integridad fsica de los trabajadores (SSTS de 10 de mayo de 1980,
12 de mayo de 1981 y 30 de marzo de 1990). No obstante, la atribucin de responsabilidad
a los cargos intermedios est condicionada a que tengan un dominio suficiente del hecho
(SSTS de 03 de febrero de 1992 y 16 de julio de 1992 y STSJ de Catalua de 16 de febrero
2000). As se prev expresamente en el art. 31 del CP para los administradores de hecho o
de derecho de una entidad jurdica.
Es interesante destacar que algunas sentencias aprecian un consentimiento en el riesgo
por parte de la propia vctima. Sin embargo, la gran mayora de la jurisprudencia establece
que el derecho de los trabajadores a unas condiciones de trabajo seguras no es disponible
o negociable. De ah que sea irrelevante ese supuesto consentimiento del trabajador o la
aceptacin explcita o implcita del riesgo. El trabajador debe ser incluso prevenido de su
propia falta de diligencia, exigindole de forma coactiva, si fuera necesario, el cumplimiento
de las normas de seguridad. Slo la imprudencia grave del trabajador (imprudencia temeraria)
parece tener un efecto exonerante de la posible responsabilidad penal del imputado.
Por ltimo, ya dijimos que el art. 42 de la LPRL estableca la posibilidad que un incumplimiento
empresarial a las normas de seguridad y salud generase responsabilidades de diferente
naturaleza. Pues bien, la comisin de un delito o falta puede ocasionar, adems del dao
social, un dao privado, fsico o moral, o la lesin de intereses individuales, susceptibles de
ser reparados o indemnizados, lo que hace surgir la responsabilidad civil. De ah que el Cdigo
Penal, en el artculo 109, seale: 1. La ejecucin de un hecho descrito por la Ley como delito
o falta obliga a reparar, en los trminos previstos en las Leyes, los daos y perjuicios por l
causados. 2. El perjudicado podr optar, en todo caso, por exigir la responsabilidad civil
ante la Jurisdiccin Civil. Estamos ante lo que la doctrina llama responsabilidad civil ex
delicto. En estos casos, el ordenamiento jurdico presume que la accin civil derivada de
delito o falta acompaa siempre a la penal y que, salvo indicacin en contra del perjudicado
(es decir, que opte por ejercitar la accin civil ante esa jurisdiccin -lo ms frecuente por
cierto-), el juez del orden penal deber resolver ambas cuestiones: la responsabilidad penal
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del delincuente y la civil por los daos causados por el delito o falta (es la llamada pieza
separada de responsabilidad civil). Como hemos dicho, ello es as salvo que el perjudicado
se reserve el ejercicio de su pretensin civil para demandar al causante del dao, una vez
finalizado el proceso penal, ante la jurisdiccin civil. As lo prev el artculo 112 LECri.
En relacin con lo que acabamos de decir, hay que recordar que slo la jurisdiccin penal
es inmune a las posibles reclamaciones sobre competencia procedentes de otros rdenes
jurisdiccionales 1. Si el orden penal considera que es competente para conocer de un asunto,
el resto de jueces y tribunales de otros rdenes jurisdiccionales deben acatar la resolucin
del juez penal que conozca del asunto, tal y como dispone el artculo 44 LOP. La preferencia
de la jurisdiccin penal para el conocimiento de asuntos que puedan ser constitutivos de
delito o falta se traduce en que una vez promovido juicio criminal, no podr seguirse pleito
sobre el mismo hecho en otro orden jurisdiccional, suspendindose, si lo hubiese, en el
estado en que se encuentre, hasta que recaiga sentencia firme o auto de sobreseimiento
(archivo) en la causa criminal. As lo prev el artculo 114 LECri.
1 Puede suceder que rganos judiciales de diferentes rdenes jurisdiccionales se disputen la competencia para juzgar un
mismo asunto. Cuando eso suceda, el juez que considere que no tiene competencia puede declinar el conocimiento
del asunto o, si considera que la competencia le corresponde a l en detrimento de quien juzga el caso, requerirle para
que deje de hacerlo (art. 45 LOPJ). Es posible, sin embargo, que no exista acuerdo: que ms de un rgano judicial
se considere competente o que ninguno quiera asumir el conocimiento del asunto. En ese caso, la cuestin ser
resuelta por una Sala Especial de Conflictos de Competencia del Tribunal Supremo, que habr de decidir la jurisdiccin
competente en el caso en el que se plantea. As lo prev el artculo 42 LOPJ
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b) La responsabilidad civil extracontractual (art. 1902 y 1.903 del Cdigo Civil) exigible a
los que por accin u omisin causen dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, sin
existir ningn vnculo obligacional entre ellos (personas entre las que no existe por tanto un
contrato laboral). Esa responsabilidad es exigible no slo por los actos u omisiones propios,
sino adems por los de aquellas personas de quienes se debe responder.
La aplicacin de ambos tipos de responsabilidad civil permite considerar responsables no slo al
empresario, sino tambin a los mandos intermedios, a los trabajadores especializados a los que
se encomiendan actividades de prevencin de riesgos laborales o a las entidades especializadas
como servicios de prevencin ajenos, sin que la atribucin a alguno de ellos suponga la exencin
de responsabilidad de los dems.
A estas dos modalidades bsicas de responsabilidad civil, se podra aadir la responsabilidad civil
derivada de delito, que comprende como ya hemos dicho la restitucin o reparacin del dao, as
como la indemnizacin de los perjuicios materiales o morales causados al agraviado, familiares o
terceros (art. 110 del Cdigo Penal), por la comisin de un hecho tipificado como delito o falta por
el Cdigo Penal.
Independientemente del tipo especfico de responsabilidad civil en que podamos clasificarla,
estaremos ante responsabilidad civil del empresario en caso de accidente laboral: 1 cuando ste
derive de una conducta culposa o negligente de ndole personal (contractual) o de las personas por
las que deba responder (extracontractual); 2 que adems el trabajador haya sufrido efectivamente
un dao en su salud por causa del accidente; y 3 que haya una relacin de causalidad entre la
conducta de omisin de medidas de prevencin del empresario y el accidente.
La responsabilidad civil supone la restitucin del bien siempre que sea posible, la reparacin del
dao y la indemnizacin de daos y perjuicios materiales y morales.
No debemos confundir la responsabilidad civil con aquella otra que mencionbamos en el apartado
1.1.1 de la unidad, la responsabilidad por accidente de trabajo del sistema de Seguridad Social,
cuyo origen estaba, como ya dijimos, en la generacin de riesgo profesional y no en ningn principio
de responsabilidad culposa del empresario.
Centrndonos ahora en los mencionados requisitos del supuesto de hecho que da origen a este tipo
de responsabilidad, debemos examinar en primer lugar la exigencia de esa relacin de causalidad
entre omisin y accidente. Al respecto, podemos encontrar sentencias que exigen que la omisin
de medidas de prevencin debe consistir en el incumplimiento de una norma especfica o una
medida concreta de prevencin, dirigidas precisamente a evitar el riesgo que provoca finalmente
el accidente, por ejemplo no haber proporcionado el arns de seguridad al trabajador en trabajos
de altura con el resultado de su cada desde un andamio (STSJ de Madrid de 22 de julio de 2004,
Rec. 2041/2004 y STSJ de Aragn de 28 de febrero de 2007, Rec. 69/2007).
La Sentencia del TSJ de Asturias del 11 de marzo de 2005 (Rec. 305/2004) va ms all e insiste en
que lo esencial para que entre en juego la responsabilidad de la empresa es, en todo caso, la omisin
de medidas preventivas especficas de las que se deriven el accidente, y no el hecho de haber
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Algunas sentencias adoptan una solucin intermedia (STSJ del Pas Vasco de 16 de abril de
2002, Rec. 1518/2001). Establecen que aun cuando no se hubiera llevado a cabo la evaluacin
de riesgos o la planificacin de la prevencin y acaece un accidente, la empresa no incurrir en
responsabilidad directa si el mtodo de trabajo seguido era el adecuado. De lo contrario, de nuevo,
slo se podr sancionar el incumplimiento del deber general de evaluar, pero no achacar al mismo
la consecuencia del accidente.
Tampoco habr responsabilidad empresarial cuando el accidente se produce de manera fortuita o
imprevisible. As, por ejemplo, un trabajador de medio ambiente que limpia los bosques y sufre un
accidente al resbalar sobre unas heces animales (STSJ del Pas Vasco de 18 de abril de 2006, Rec.
16/2006). S puede apreciarse responsabilidad, en cambio, en el caso de un trabajador que resbala
sobre un lquido que accidentalmente otro haba vertido en el suelo de la empresa.
El empresario ser responsable pese a que el trabajador haya cometido imprudencias profesionales
o imprudencias simples, es decir, el empresario tiene que contar con los errores ocasionales
de sus trabajadores debidos a excesos de confianza, descuidos, confusiones, sin perjuicio de
que esto sea valorado a efectos de determinar la cuanta de la indemnizacin. nicamente en
determinadas situaciones la conducta del trabajador accidentado puede determinar la exoneracin
de la responsabilidad civil del empresario; cuando esa conducta sea dolosa o temeraria y adems
constituya la causa exclusiva del accidente. De la misma forma que en el recargo de prestaciones que
ya vimos, si concurren otras causas directas derivadas de incumplimientos graves de la empresa en
materia de prevencin, subsistir la responsabilidad de esta ltima pese a la imprudencia temeraria
del trabajador, aunque eso s, ello puede utilizarse para graduar la cuanta de la indemnizacin civil
por daos y perjuicios (STSJ de Murcia de 3 de octubre de 2006, Rec. 937/2005).
Recordemos que la imprudencia profesional o simple se materializa normalmente en la mera
infraccin de alguna norma de seguridad y salud. En cambio, en el dolo se entiende que el trabajador
con su conducta busca deliberadamente el resultado, es decir, la lesin corporal. En la imprudencia
temeraria el trabajador no busca directamente con su conducta aquel resultado, pero asume y
es consciente de que con su comportamiento hay una muy alta probabilidad de que ocurra o se
produzca un accidente.
La responsabilidad civil de terceros, como pueden ser los tcnicos de un servicio de prevencin
ajeno, no tiene su origen en un contrato de trabajo preexistente entre el trabajador accidentado y
su empresa, por lo que la responsabilidad que se exige es extracontractual, y la accin para hacerla
efectiva es distinta de la que se ejercita en la demanda frente a la empresa (o empresas, en caso
de contratas).
El problema prctico surge a la hora de determinar la jurisdiccin competente para juzgar los casos
de responsabilidad civil del empresario derivada de contingencias profesionales. La Sentencia de
15.1.2008 (RJ 1394) de la Sala 1 (de lo Civil) del Tribunal Supremo concluye que siempre que la
reclamacin del trabajador se fundamente en el incumplimiento de normas laborales, es decir,
cuando estemos ante una caso de responsabilidad civil contractual, la jurisdiccin competente
ser la social. En los casos de responsabilidad extracontractual la jurisdiccin competente ser
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la civil. No obstante, el problema surge cuando, como ocurre en el supuesto que analiza la citada
sentencia, el trabajador demanda en la misma accin (o dicho de otra forma, en la misma demanda)
tanto a la empresa como a terceros responsables ajenos al contrato de trabajo (en el caso de
la sentencia comentada, la empresa contratista principal, la propietaria de la nave industrial que
construan, y el ingeniero tcnico que elabor el proyecto y diriga las obras). En estos casos,
al haber sido demandadas en el procedimiento personas completamente ajenas a su relacin
laboral, la vis atractiva de la jurisdiccin civil establecida en el artculo 9.2 de la Ley Orgnica
del Poder Judicial (atribucin a la jurisdiccin civil de lo no atribuido expresamente a otros rdenes
jurisdiccionales) hace competente a sta para conocer de la accin de responsabilidad interpuesta.
As pues, para que sea competente la jurisdiccin civil, el dao reclamado ha de deberse al menos,
al incumplimiento de normas distintas de aquellas que regulan el contenido de la relacin laboral del
demandante, puesto que, cuando se reclame exclusivamente un incumplimiento de las relativas a
dicha relacin, la competente ser la jurisdiccin social.
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Esta responsabilidad civil es, en estos supuestos, de carcter solidario, de forma que el perjudicado
podr dirigirse, indistintamente, contra el otro trabajador, contra el empresario o contra ambos
simultneamente (art. 1.144 del Cdigo Civil). En todo caso, el empresario, en el supuesto que
el trabajador hubiera actuado sin seguir sus rdenes, podr repetir contra el mismo (es decir,
reclamarle a ste lo pagado) en el caso que hubiese reparado el dao causado por ste (art. 1.145
del Cdigo Civil).
En trminos parecidos se pronuncia el art. 120 del Cdigo Penal, cuando existe responsabilidad
penal del trabajador, en cuyo caso el empresario podra responder civilmente, si bien con carcter
subsidiario en caso de insolvencia del trabajador.
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(LJCA). No obstante, habida cuenta la mayor extensin y detalle de la LEC, sta suele tener un
carcter supletorio para las restantes leyes procesales en las materias no contempladas en las
mismas.
2.1.1. Conceptos bsicos
El Derecho Procesal se configura fundamentalmente sobre la base de tres conceptos bsicos:
Jurisdiccin, accin y proceso.
El concepto de jurisdiccin (del latn ius dicere -declarar el derecho-) va unido inseparablemente
al de conflicto humano y a la forma de solucionarlo. Frente al arcaico sistema de la justicia privada
o autotutela por el que el involucrado en un conflicto pretende a toda costa solventarla a su favor
por s mismo y directamente bien de forma individual, bien con la ayuda de otros, surgi hasta
afianzarse en los Estados modernos el sistema de la heterotutela o heterocomposicin que
consiste en la intervencin de un tercero, en este caso un poder del Estado soberano al que se
atribuye esta potestad, que se coloca por encima de las partes -supra partes- para resolver el
conflicto imponiendo la solucin. Esto ltimo no es incompatible con frmulas de autocomposicin,
de sorprendente desarrollo en la actualidad, en las que los individuos logran la solucin de su
conflicto por medio de un acuerdo pacfico entre ellos (por ejemplo, la mediacin y la conciliacin).
En ellas el tercero se coloca inter partes para sugerir o proponer la solucin. Estas ltimas
modalidades de solucin de contiendas no constituyen una manifestacin directa de la jurisdiccin
entendida como potestad pblica y exclusiva del Estado, sino que al igual que sucede en el arbitraje
(las partes acuerdan erigir una arbitro y pactan aceptar su decisin), son modos alternativos de
autocomposicin autorizados por la ley.
Si hablamos de la extensin y los limites objetivos de la jurisdiccin espaola, nos estaremos
refiriendo entonces a los rdenes jurisdiccionales; el civil, el penal, el social o laboral y el contenciosoadministrativo. Existen tantas ramas u rdenes jurisdiccionales como mbitos materiales del
ordenamiento jurdico (civil, penal, social, contencioso-administrativo).
La accin: puede ser entendida de dos modos: bien como el derecho fundamental a instar (instar
es sinnimo de solicitar) la actividad jurisdiccional (es decir, como el derecho de acceso a los
tribunales para obtener una resolucin sobre el fondo del asunto planteado), bien como el
derecho a obtener una tutela jurisdiccional concreta, es decir, a obtener una resolucin sobre la
pretensin concreta planteada en juicio.
El proceso: es el instrumento a travs del cual los jueces y magistrados ejercen la potestad
jurisdiccional. Est constituido por una sucesin de actos regulados por normas procesales- que
deben llevar a una resolucin del conflicto, entendiendo por tal, no slo la resolucin sobre el fondo
(cuando proceda), sino tambin su ejecucin, sin la cual no podra hablarse de una tutela judicial
efectiva (si obtenemos una sentencia que nos d la razn pero no logramos que se ejecute, no
estamos obteniendo una tutela judicial efectiva).
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Dos son, en una concepcin amplia, las principales clases de procesos; el civil y el penal. Ambos
obedecen a distintos principios y desarrollo, aunque resultan coincidentes en lo esencial.
El proceso civil, entendido en sentido amplio (incluidos el proceso laboral y el contenciosoadministrativo), responde al principio dispositivo, esto es, una justicia promovida a peticin de
parte, rogada. El tribunal, aunque no se limita a una mera actitud pasiva de espectador, s que
funciona a iniciativa de los litigantes, siendo las partes las dueas del inicio, el desarrollo y el fin
del proceso.
El proceso civil en general tiene tres fases:
a. Fase de alegaciones, en la que las partes exponen ante el tribunal los hechos objeto de
debate.
b. Fase probatoria, en la que cada parte intenta demostrar lo que afirma. En esta fase se
propone, se admite en su caso, y se practica la prueba (en el juicio oral o en su caso, en la
vista).
c. Fase resolutoria, a la vista de lo alegado y probado por las partes, el juez o tribunal resuelve.
Ello no excluye que el ordenamiento permita al tribunal, en determinado momento procesal,
ordenar de oficio la prctica de algunas pruebas para poder resolver con acierto.
El penal (incluido el proceso de menores y el militar), tiene un carcter pblico, por la relevancia del
bien afectado, y este carcter se constata desde su comienzo, pudindose iniciar de oficio por el
Tribunal o el Ministerio Fiscal, o bien a instancia de parte.
El proceso penal, en general, consta de:
a. Fase de instruccin o sumarial; tcnicamente, el sumario es el conjunto actuaciones dirigidas
a investigar los hechos delictivos y la posible responsabilidad de las personas que han
intervenido en el mismo.
b. Fase intermedia o de preparacin del juicio oral; es el puente para pasar de la fase de
instruccin a la fase de juicio oral. Comprende un conjunto de actuaciones destinadas a
valorar los resultados de lo actuado en la fase de instruccin, aprecindose si es completa
y suficiente, y si se dan los presupuestos necesarios para proceder a la apertura del juicio
oral o para el sobreseimiento (conclusin de la instruccin sin resultados).
c. Fase decisoria o de juicio oral. En esta fase se emplaza a las partes ante el rgano competente
para que ejerciten en sentido propio la acusacin y defensa, y as sostener sus peticiones
ante el tribunal competente (alegacin y prctica de las pruebas).
Al margen de esta clasificacin, los procesos en general pueden tener como objetivo obtener una
declaracin o resolucin jurisdiccional, es decir, la aplicacin de la ley al supuesto planteado, o
dicho de otra manera, una declaracin conforme a derecho sobre la legitimidad de la pretensin.
Hablamos entonces de proceso declarativo. Y podemos hablar tambin del proceso de ejecucin,
que persigue la ejecucin prctica de una declaracin judicial previa. En el proceso civil instar la
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Dualidad de partes: La dualidad de partes es esencial para que se pueda hablar de proceso,
en el que el rgano decisorio se tiene que pronunciar sobre una de las dos posiciones
a l sometidas. Ahora bien, cada una de las dos partes puede estar compuesta por una
pluralidad de individuos (litisconsorcio en el proceso civil; acusadores e imputados en el
proceso penal), pudiendo tratarse incluso de personas jurdicas (aunque en el proceso penal
la posicin de acusado slo puede ser ocupada por una persona fsica).
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A continuacin veremos otros principios que no pueden ser considerados como fundamentales o
bsicos, pero s constituyen una importante manifestacin de la actual concepcin del proceso. Al
respecto, debemos distinguir entre el proceso civil (en su amplia acepcin, que incluira tambin
al proceso laboral y al contencioso administrativo), y el proceso penal (tambin considerado en
sentido amplio).
Principio dispositivo (en el proceso civil): Disponibilidad significa aqu que los trmites del
procedimiento se realizarn si las partes lo piden y stas tienen la capacidad de renunciar, si
as lo desean, a buena parte de los derechos y trmites del procedimiento. Como casi todo
el ordenamiento civil es disponible para los sujetos, tambin lo es su tramitacin procesal. No
obstante y como excepcin, existen materias donde la libre disposicin de los ciudadanos
no es posible. Son aquellas materias con trascendencia social o con importancia pblica,
como por ejemplo, la incapacitacin, la filiacin o la nulidad matrimonial.
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Principio de aportacin de parte (en el proceso civil): Este principio, estrechamente ligado
al anterior, se concibe como la potestad de las partes de aportar los hechos y las pruebas al
proceso. Como excepcin, se admite la posibilidad de que el juez pueda, con determinadas
condiciones y requisitos, acordar de oficio la prctica de pruebas, siempre que no utilice sus
conocimientos privados ni sustituya la inactividad probatoria de las partes.
Principio de oficialidad (en el proceso penal): El proceso penal se inicia y se desarrolla de
oficio. Estamos ante bienes y derechos pblicos de ius cogens, (indisponibles para las
partes). Es el principio opuesto del principio dispositivo del proceso civil. La iniciativa procesal
corresponde normalmente a un rgano estatal (juez, tribunal o Ministerio fiscal) que acta
de oficio, as como durante su desarrollo y desenlace. En general, el perdn del ofendido
no tiene efecto, ni tampoco su renuncia al ejercicio de acciones. Se parte de la idea de que
la infraccin penal ha afectado a la sociedad en su conjunto y sta reacciona activando los
mecanismos previstos legalmente. Pero es preciso hacer aqu algunas aclaraciones:
Los delitos privados (calumnia e injurias) solo pueden perseguirse a instancia del ofendido
mediante querella, sin que quepa la iniciativa de oficio ni la intervencin del Ministerio Fiscal.
Los delitos semipblicos requieren necesariamente la previa denuncia del ofendido de tal
modo que el Ministerio Fiscal no podr constituirse en parte mientras no se presente la
denuncia.
Los delitos pblicos (el resto de los tipificados en el Cdigo Penal) son perseguibles a instancia
del perjudicado, a travs de denuncia o querella, y de cualquier otra persona, ejercitando la
acusacin particular mediante denuncia, pero si stos no intervienen el proceso se iniciara de
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oficio por el Ministerio Fiscal como acusador pblico. Denuncia y querella tienen en comn
que ambas sirven para poner en conocimiento de las autoridades la existencia o produccin
de unos hechos aparentemente delictivos, pero la querella, adems de reunir unos requisitos
formales que la diferencian de la denuncia, supone ejercitar la accin penal, esto es, el
querellante ejercita la acusacin particular y se constituye en parte acusadora, algo que no
ocurre en la denuncia 2.
Una ltima aclaracin; para que se celebre el juicio oral (etapa fundamental del proceso
penal) se necesita que haya un acusador y un acusado. Si faltara alguno de ellos el juicio no
tendr lugar.
Principio de investigacin oficial (en el proceso penal): Vinculado al anterior, este principio
hace referencia a que el tribunal debe buscar y aportar los hechos y pruebas, sin que esa
actividad pueda quedar atribuida a las partes. Hay que distinguir, sin embargo, entre las dos
fases principales del proceso penal:
a. Fase de instruccin, que es inquisitiva, el rgano judicial investiga de oficio (la llamada
instruccin sumarial es la fase del procedimiento en que se investigan los hechos).
b. El juicio oral, de naturaleza acusatoria, la iniciativa corresponde a los acusadores,
siendo stos quienes solicitan si se abre o no juicio oral y quienes mantienen la
acusacin con los medios de prueba pertinentes.
Los principios de oficialidad y de investigacin oficial del proceso penal derivan de la
naturaleza parte inquisitiva parte acusatoria que posee ste, naturaleza mixta que se
manifiesta en consecuencias importantes:
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TRIBUNAL SUPREMO
Sala Primera Civil Sala Segunda Penal Sala Tercera Contencioso Administrativo Sala Cuarta
de lo Social Sala Quinta de lo Militar
AUDIENCIA NACIONAL
Sala Penal Sala Social Sala Contencioso Administrativo
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
Sala Civil y Penal Sala Contencioso Administrativa Sala Social
AUDIENCIA PROVINCIAL
Seccin Civil y Penal y Tribunal de Marca Comunitaria (Alicante)
JUZGADOS
Juzgado Central de Instruccin Juzgado Central de lo Penal
Juzgado Central de lo Contencioso Administrativo Juzgado Central de Menores
Primera Instancia Instruccin Menores Vigilancia Penitenciaria De lo contencioso
administrativo Juzgado de violencia sobre la mujer Juzgado de Marca Comunitaria (Alicante)
Juzgados de Paz
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para las partes, y los de preguntas y repreguntas para los testigos, imponindose el interrogatorio
oral de aqullas y stos (arts. 302, 306; 368, y 372 LEC), as como la declaracin de palabra de
partes y testigos (arts. 305, y 370 LEC).
El rgano jurisdiccional ha de pronunciarse, tambin oralmente, sobre la procedencia o
improcedencia de las preguntas y aclaraciones que se formulen a las partes, peritos y testigos,
autorizndose que las partes o sus Letrados puedan efectuar del mismo modo las observaciones
que estimen conducentes con idntico propsito (arts. 306, 347, 368, 369 y 370).
Principio de inmediacin
Vinculado al de oralidad, este principio aparece claramente en la prctica de las pruebas cuando el
art. 137 de la LEC seala: Los Jueces y los Magistrados miembros del Tribunal que est conociendo
de un asunto presenciarn las declaraciones de las partes y de testigos, los careos, las exposiciones,
explicaciones y respuestas que hayan de ofrecer los peritos, as como la crtica oral de su dictamen
y cualquier otro acto de prueba que, conforme a lo dispuesto en esta Ley, deba llevarse a cabo
contradictoria y pblicamente. Igualmente, el 289 dice:...Ser inexcusable la presencia judicial en
el interrogatorio de las partes y de testigos, en el reconocimiento de lugares, objetos o personas,
en la reproduccin de palabras, sonidos, imgenes y, en su caso, cifras y datos, as como en las
explicaciones, impugnaciones, rectificaciones o ampliaciones de los dictmenes periciales.
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Principio de concentracin
La LEC vigente pretende que todas las pruebas se practiquen en unidad de acto (art. 290). Como
excepcin, se permite a los rganos jurisdiccionales sealar con al menos cinco das de antelacin
el da y la hora en que hayan de practicarse los actos de prueba que no sea posible llevar a cabo
en el juicio o vista, indicando adems que estas pruebas se practicarn en todo caso antes del
juicio o vista. Lgicamente deber citarse a las partes a dicho acto anterior, aunque no sean
sujetos u objetos de las pruebas, para salvaguardar el principio de contradiccin y audiencia, y
con antelacin suficiente, que ser de al menos cuarenta y ocho horas a fin de que tengan en su
desenvolvimiento la intervencin legalmente reconocida (art. 291).
Principio de publicidad
La LEC establece que Las actuaciones de pruebase practicarn en audiencia Pblica, o con
publicidad y documentacin similares si no se llevasen a efecto en la sede del Tribunal (art. 289).
No obstante, no faltan excepciones: Por un lado, la establecida en el propio art. 138, sobre la
posibilidad de ordenar en resolucin motivada, previa audiencia de las partes, que se celebren a
puerta cerrada cuando ello sea necesario para la proteccin del orden pblico o de la seguridad
nacional en una sociedad democrtica, o cuando los intereses de los menores o la proteccin de
la vida privada de las partes y de otros derechos y libertades lo exijan o, en fin, en la medida en la
que el Tribunal lo considere estrictamente necesario, cuando por la concurrencia de circunstancias
especiales la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia. Por otro, los casos de
interrogatorio domiciliario de partes y testigos, en atencin a las circunstancias concurrentes, y sin
la observancia de los requisitos dispuestos para la celebracin a puerta cerrada (arts. 311 y 364).
3.4. Los medios de prueba del proceso civil (y subsidiariamente del proceso
laboral y del contencioso-administrativo)
Es necesario decir, como nota previa, que la vigente LEC introduce como novedad un sistema
abierto de prueba. El art. 299 recoge los medios de prueba tradicionales, entre ellos el dictamen
de peritos, pero tambin se da cabida a las nuevas tecnologas, e incluso, en su ltima clusula,
admite cualquier otro medio del que pudiera obtenerse la certeza sobre hechos relevantes para el
procedimiento.
3.4.1. Interrogatorio de las partes
En cuanto a los sujetos activos, son quienes figuren como parte en el proceso de que se trate,
aunque no tengan la cualidad de demandado. Sujetos pasivos del interrogatorio han de ser, en
principio, las dems partes, es decir, las que se encuentren en una situacin procesal contrapuesta
a la que ocupe el peticionario, pero tambin puede serlo:
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El silencio o las manifestaciones evasivas frente a los hechos alegados por la otra parte
contraria no produce los efectos de confesin, ni enerva la necesidad de prueba.
La admisin o reconocimiento de hechos por el acusado no excluye la prctica de las
diligencias necesarias a fin de adquirir convencimiento de la verdad de la confesin y la
existencia del delito.
La conformidad del acusado con la calificacin provisional supone una admisin de hechos
imputados en la misma y elimina la necesidad de los medios de prueba, ya que se puede
dictar una sentencia sin juicio. Pero dicha admisin de hechos no implica la vinculacin del
Tribunal, pues nada excluye una sentencia absolutoria.
Los hechos notorios (aquellos que forman parte de la cultura de una sociedad), por su propia
naturaleza, no precisan prueba.
3.7.2. Los principios de oralidad e inmediacin
Es en la fase del juicio oral en donde hay que practicar las pruebas. As lo exige tanto el carcter
pblico del proceso (art. 24.2 Constitucin espaola), como el derecho de defensa (art. 24.2 CE).
Lo anterior no quiere decir que necesariamente sea la versin dada en el juicio por el testigo la que
vaya a fundamentar la sentencia. El art. 714 LECri permite confrontar en presencia del Tribunal las
declaraciones de los testigos, mediante su lectura, a fin de aclarar la contradiccin existente entre
tales declaraciones y las efectuadas en el acto del juicio oral. Por tanto, es perfectamente posible
que el Tribunal d mayor credibilidad a las declaraciones prestadas ante el Juez instructor que a
las prestadas en el juicio oral, en todo o en parte, siempre que se haya procedido efectivamente a
aquella lectura y se haya garantizado el derecho de la defensa a someterla a contradiccin.
En cuanto al principio de inmediacin, ste exige que el Tribunal haya percibido por s mismo la
prctica de la prueba. Luego no es posible, en principio, sustituir el interrogatorio de testigos por la
lectura de actas. Pero de forma muy restrictiva y excepcional, hay algunos supuestos que a pesar
de no ser reproducidos en el juicio oral pueden llegar a tener validez para desvirtuar la presuncin
de inocencia. Esta posibilidad est contemplada en el art. 730 LECri., que permite que puedan
leerse a instancia de cualquiera de las partes las diligencias practicadas en el sumario, que, por
causas independientes de la voluntad de aqullas, no puedan ser reproducidas en el juicio oral.
3.7.3. Principio de contradiccin
El principio de contradiccin, inherente al derecho de defensa, es otro principio esencial en la
prctica de la prueba, al permitir a la defensa contradecir la prueba de cargo. La Sentencia del TC
176/1998 afirma que el principio de contradiccin constituye una exigencia ineludible vinculada al
derecho a un proceso con todas las garantas, para cuya observancia adquiere singular relevancia
el deber de los rganos judiciales de posibilitarlo. Tambin la STC 86/1999 ha hecho hincapi
en la importancia de este principio, recordando su doctrina mantenida desde la STC 31/1981:
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3.8.3. Careos
No se recoge ninguna especialidad en el careo, lo nico destacable es que representa el nico
medio de prueba que nunca puede proponerse en el escrito de calificacin provisional. La razn es
bien sencilla; el fundamento del careo es confrontar declaraciones contradictorias para averiguar la
verdad. Esa contradiccin no puede darse hasta que no se produzca la declaracin en el juicio oral.
Producida la contradiccin, en el propio acto del juicio se solicita al tribunal que se abra un careo.
3.8.4. Informe pericial
Est prevista la posibilidad de recusacin de los peritos. Dicha recusacin origina un incidente,
que tiene que ser resuelto en el tiempo que media entre la admisin de las pruebas propuestas
por las partes y la apertura de las sesiones. Tambin se dispone que los peritos debern ser
examinados juntos cuando deban declarar sobre los mismos hechos, y contestarn a las preguntas
y repreguntas que las partes les dirijan. Se prev, por ltimo, la posibilidad de que si para contestar a
las preguntas de las partes, stos considerasen necesario realizar cualquier tipo de reconocimiento,
deben hacerlo en el mismo momento, si es posible, y si no lo es se suspender la sesin por el
tiempo necesario o se realizar el reconocimiento mientras se practican otras pruebas.
3.8.5. Prueba documental
A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil donde la prueba documental es de gran relevancia, en
el proceso penal la prueba documental suele ser de escaso peso, excepto, claro est, en los delitos
de carcter documental. Ello se explica porque en el proceso civil existe la llamada una prueba
preconstituida (existente antes del proceso). En el proceso penal no es previsible la existencia de
prueba preconstituida sobre el delito. La ley exige que el tribunal examine por s mismo los libros
y dems pruebas de conviccin. Y respecto de la lectura de los folios sumariales, la ley establece,
por un lado el supuesto al que ya se han hecho referencia, cuando existan contradicciones entre lo
declarado en el juicio oral y lo declarado en la investigacin sumarial y, por otro lado, el del artculo
730 que prev la posibilidad de que, a instancia de cualquiera de las partes, se lean en el juicio oral
las diligencias de investigacin que no puedan ser reproducidas en dicho juicio oral.
3.8.6. Inspeccin ocular
Se reproducen para la inspeccin, con escasos cambios, las previsiones antes vistas y establecidas
en relacin con la declaracin de testigos que no pueden comparecer, para el caso de inspecciones
fuera de la localidad sede del tribunal. Si el lugar o cosa a inspeccionar se encuentra en la misma
sede del tribunal, ste se constituir en aqul con las partes. Si no estuviera en esta localidad, un
miembro tribunal se constituira en el lugar en que se encuentre para inspeccionarlo.
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Unidad 2:
La prueba pericial y el
perito
ndice
1. La prueba pericial en el ordenamiento jurdico espaol
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El testigo tambin acude al proceso para declarar sobre los hechos discutidos. Sin embargo, la
funcin del testigo es declarar sobre todo aquello que ha podido percibir por cualquiera de los cinco
sentidos (normalmente, vista u odo), pero sin que pueda elaborar conclusiones o valoraciones sobre
los hechos que vayan ms all de las inseparablemente unidas a las percepciones sensoriales.
Por el contrario, la funcin del perito consiste en aplicar a los hechos discutidos sus conocimientos
especficos para proporcionar al juez determinadas conclusiones.
La indicada distincin entre el perito y el testigo da lugar a las siguientes diferencias bsicas:
a. El testigo siempre tiene que ser una persona fsica, pues slo sta tiene capacidad sensorial.
La peritacin, sin embargo, puede ser formalmente encomendada a una persona fsica o
jurdica, sin perjuicio de que en este ltimo caso, una o varias personas fsicas se encarguen
de elaborar personalmente el dictamen y de comparecer en el juicio. As lo establece el Art.
340 de la LEC.
b. El perito debe poseer conocimientos de la materia de que se trate el proceso, mientras que
el testigo no es necesario que los posea. As se recoge tambin en el mencionado art. 340
de la LEC.
c. El testigo no puede ser elegido y, en consecuencia, est obligado a acudir al Juzgado y
declarar si es citado para ello, sin derecho a percibir otra cantidad que no sea la indemnizacin
por los gastos y perjuicios que se le haya ocasionado (art. 375 LEC). Por el contrario, el
perito puede ser elegido, puede aceptar o no el encargo y tiene derecho a cobrar honorarios.
Aunque normalmente las figuras de testigo y perito son claramente distintas, pueden darse casos
de cierta mezcla entre ambas. Por ejemplo, el testigo que hace declaraciones propias de un perito
al ser interrogado, porque posee conocimientos cientficos, tcnicos, artsticos o prcticos sobre la
materia a que se refieren los hechos sobre los que se le interroga, y las expresa en sus respuestas.
Nos referimos a la figura, inexistente en la anterior LEC, del testigo-perito, contemplada en el art.
370.3 y 4 de la vigente LEC. Evidentemente podemos encontrarnos tambin con el caso inverso,
el de un perito que intervine en el proceso como tal y tambin como testigo, por su intervencin en
los hechos. No existe norma procesal sobre dicha situacin pero es lgico pensar que sta doble
intervencin no sea nada recomendable para la objetividad e imparcialidad del propio perito y su
dictamen en el proceso, aparte de que ello pueda (y suela) estar prohibido por las normas internas
corporativas o colegiales del propio perito.
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Es evidente que cuanto mayor sea la calidad o conocimiento del perito, mayor ser su credibilidad,
midindose sta por criterios como: a) mayor nivel cientfico; b) especializacin; y c) objetividad e
imparcialidad.
En conclusin, el juez conceder prevalencia a las afirmaciones o conclusiones dotadas de una
mayor explicacin racional, sustentada por una metodologa adecuada al caso concreto.
En relacin con estos principios ya vimos tambin el supuesto del perito que acte a la vez
como testigo en el proceso y el caso del testigo-perito.
Ms adelante veremos figuras ntimamente relacionadas con estos principios como son la
abstencin, la recusacin y la tacha de testigos. Es el riesgo de falta de objetividad o imparcialidad
en su actuacin, el que justifican la reprobacin del testigo o de su dictamen. La abstencin y la
reprobacin tienen como consecuencia que el perito no intervenga o sea apartado del proceso,
respectivamente; la tacha busca el apartamiento del perito sino que afecta al crdito o consideracin
de su informe pericial, y en consecuencia, al valor que el juez le va a otorgar a ese informe como
prueba.
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En relacin con el primer supuesto, nos remitimos al siguiente apartado de esta unidad, donde lo
examinaremos con detenimiento.
En el segundo supuesto hablamos de procesos en los que la autoridad judicial tiene la facultad, en
determinados casos, de designar de oficio un perito.
As, en el mbito civil, nos estamos refiriendo fundamentalmente a los procesos sobre declaracin
o impugnacin de filiacin, paternidad, maternidad, capacidad de las personas o procesos
matrimoniales (art. 339.5 LEC). Pero tambin se admite que el juez pueda acordar prueba pericial
como diligencia final en otro tipo de procesos (art. 435 LEC), siempre que en la Audiencia previa
al Juicio ponga de manifiesto a las partes la insuficiencia probatoria, haciendo as uso de la facultad
contenida en el art. 429.1 de la LEC.
En el mbito laboral, la posibilidad de que el juez recurra a peritos designados de oficio es poco
frecuente, si bien es verdad que el juez tiene mayores facultades de decisin que el juez civil. En el
mbito penal, esto es ms frecuente y generalizado, como veremos ms adelante.
Los inconvenientes de estos tipos de designacin son precisamente la carencia o, al menos, la
menor intensidad de las ventajas que ya hemos visto en el perito designado directamente por una
parte. Sus ventajas; su menor coste normalmente y la posibilidad de incluir sin problemas los
honorarios del perito en la tasacin de costas del proceso y en la condena en costas que pudiera
producirse para la parte vencida en el proceso.
La situacin del perito de oficio es
similar a la del perito designando
por el juez o tribunal a solicitud
de las partes, pero con una ligera
diferencia que veremos con mayor
detenimiento cuando hablemos del
devengo de honorarios: el perito
designado por el tribunal a instancia
de la/s parte/s quedar eximido de
realizar el peritaje cuando la parte
interesada (o ambas si es el caso)
no deposita la provisin de fondos
que solicite el perito, mientras
que dicho eximente no queda
contemplada en el supuesto del
perito de oficio, habida cuenta que
en este supuesto la realizacin de la
prueba viene impuesta por el Juez,
sin perjuicio de poder reclamar
posteriormente los honorarios a la
parte o a las partes (art. 241 LEC).
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El Tribunal acceder a la designacin siempre que considere pertinente y til el dictamen pericial
solicitado En tal caso, el abono de los honorarios del perito corresponder realizarlo a ambos
litigantes por partes iguales, salvo lo que resulte de una eventual condena en costas al final del
proceso (art. 339.2 y 339.3 LEC).
Cuando ambas partes lo hubiesen pedido, -es lo habitual en los casos de perito nombrado por
el Tribunal a instancia de parte-, cualquiera que sea el tiempo en que se formule la solicitud y la
clase de procedimiento civil seguido, el rgano jurisdiccional designar directamente como perito
a la persona o entidad determinada sobre la cual recayese el acuerdo de ambas partes. A falta de
acuerdo, -es lo ms frecuente-, sobre la persona o entidad concreta que realizar la pericia, o si
slo una parte hubiera solicitado la designacin, el perito ser designado por el rgano judicial, por
el mtodo de sorteo (lista corrida) a que se refiere el art. 341 (art. 339.4 LEC) y que ms abajo
analizaremos.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre el perito concreto, el art. 341 de la vigente LEC
establece el procedimiento de eleccin por el sistema de lista corrida. ste se prev adems como
mtodo supletorio para la eleccin del perito que haya de suplir a los designados por otros medios
cuando stos se excusen, se abstengan o sean recusados y no se hubiere nombrado sustituto o
fuese ste quien deba ser reemplazado.
Para llevar este sistema a efecto, los juzgados han de disponer de unas listas de peritos dispuestos
a trabajar ante ellos. Estas listas las suele elaborar el Departamento de Justicia de las Comunidades
Autnomas (o Ministerio de Justicia cuando no se hayan traspasado las competencias de justicia
a las CCAA), con base en las diversas especialidades que se pueden solicitar desde los rganos
judiciales (arquitectos, mdicos, psiclogos, ingenieros de todo tipo, especialistas en arte, enjoyas,
tasadores, contables, economistas, calgrafos, tcnicos de prevencin, especialistas en accidentes
de trfico, incendios, etc.). Sin embargo, algunas especialidades tienen tambin peritos de
organismos oficiales que elaboran informes, por ejemplo, especialistas en diversos campos dentro
de la Polica o la Guardia Civil.
Dichas listas suelen renovarse anualmente. A principios de ao, los juzgados y tribunales
pedirn a los Colegios profesionales, asociaciones o entidades anlogas una lista de peritos de
la especialidad correspondiente y dispuestos a actuar como peritos. La diferencia de acudir a
Colegios profesionales o a entidades anlogas (asociaciones u otras organizaciones) radica en el
hecho de si se requiere o no ttulo oficial y colegiacin para el ejercicio de la profesin relacionada
con el peritaje.
Tanto en caso de acuerdo entre las partes para la designacin del perito como en caso contrario,
el juez o tribunal no designar ms que un perito titular por cada cuestin o conjunto de cuestiones
que hayan de ser objeto de pericia y que no requieran, por la diversidad de la materia, el parecer
de peritos distintos (art. 339.6 LEC).
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Si bien el art. 93 dice que la intervencin del forense puede ser acordada a peticin de parte no
puede olvidarse que slo el Juez puede requerir al forense su colaboracin pudiendo de forma
razonada desestimar tal actuacin por lo que estamos en un caso tpico de perito que auxilia al
tribunal ms que ante una verdadera prueba pericial.
Finalmente hay que reconocer que la pericial mdica -al margen de la intervencin o no del mdico
forense- es la prueba pericial que se propone con ms frecuencia en la jurisdiccin social, para
intentar acreditar mediante el dictamen emitido por el especialista correspondiente, la pretensin
formulada en la demanda relativa a prestaciones por invalidez (tanto derivada de enfermedad
comn como de accidente de trabajo) o reconocimiento de minusvalas y que se tramitan a travs
del procedimiento regulado en los arts. 139 y siguientes de la LPL.
Pruebas periciales impropias
El art. 95 LPL regula la prueba pericial impropia antes llamada prueba de asesores, que se trata de
una figura especfica del proceso laboral. En efecto, adems de los peritos propiamente dichos,
existe en la LPL unas figuras peculiares que se identifican por su carcter de auxiliar del Juez al
aportar ciertos conocimientos especializados pero que no son tratados exactamente como peritos
propiamente dichos. Se trata del dictamen de una o varias personas expertas en la cuestin
objeto del pleito, el informe de la comisin paritaria de un convenio colectivo y el dictamen de
los organismos pblicos competentes en cuestiones sobre discriminacin de sexo.
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En cuanto al nmero de los peritos a nombrar en las diligencias previas del procedimiento
abreviado, la Ley permite un solo perito (art. 778.1 LECri), mientras que en el sumario
del procedimiento ordinario son dos, salvo que no haya ms de uno en el lugar y no sea
posible esperar la llegada del otro, sin graves inconvenientes para el curso del sumario (art.
459 LECri). En cualquier caso, cuando la diligencia se practica por el mdico forense no
participar ningn otro perito, salvo que el juez o el propio forense consideren necesaria la
intervencin de otros facultativos (art. 348 LECri).
En cuanto a las personas que pueden ser nombradas peritos, en este punto el juez puede
nombrar a quien le parezca idneo, si bien la Ley le obliga a valerse de peritos titulados con
preferencia a los que no lo sean (art. 458 LECri).
En cuanto a la obligatoriedad de desempear el encargo y las prohibiciones, el perito est
obligado a acudir al llamamiento judicial, salvo que est legtimamente impedido (art. 462.1
LECri).
Si no comparece o se niega a emitir el dictamen, incurre en las responsabilidades que el art.
420 seala para los testigos: multa de 200 a 5.000 euros; si persiste en la negativa a acudir,
ser conducido por la fuerza ante el Juzgado y perseguido por el delito de obstruccin a la
justicia, tipificado en el art. 463.1 del Cdigo Penal (arts. 463 y 420 LECri).
Asimismo, el perito en quien concurra alguno de los motivos que, conforme al art. 416 LECri.
exime a los testigos de prestar declaracin, deber abstenerse de emitir el dictamen; el
citado art. 416 de la LECri dispensa de la obligacin de declarar a determinados parientes
del procesado y al abogado de ste respecto de los hechos que le haya confiado en su
calidad de defensor.
Si el perito no pone en conocimiento del juez dicha circunstancia y emite el dictamen, le
puede ser impuesta una multa que va de 200 a 5.000 euros, con independencia de que el
hecho pueda dar lugar a responsabilidad criminal (art. 464 LECri).
b. Designacin de peritos por las partes: En este supuesto, la regulacin del perito se
ajustar a los siguientes preceptos:
La designacin de peritos por las partes nicamente procede en esta fase en los casos de
querella en que la prueba pericial no puede ser reproducida en el acto del juicio oral (art. 471
LECri).
En cuanto al nmero de peritos, el procesado tiene derecho a nombrar un perito; el querellante
tiene derecho a nombrar otro; y si hay varios querellantes o procesados, cada grupo debe
ponerse de acuerdo y nombrar un solo perito por grupo (art. 471 LECri).
Por lo que respecta a las personas que pueden ser nombradas como peritos, en principio
dicho nombramiento corresponde a los Titulados, salvo que no los haya en el lugar, en cuyo
caso pueden ser nombrados no titulados (art. 471 LECri).
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recusacin puede impedir que la persona afectada pueda seguir actuando. Cuestin diferente es
la tacha sobre la credibilidad o crdito de un testigo o de un perito, que puede ser nicamente un
dato ms a tener en cuenta respecto de una persona cuya actuacin se valorar libremente.
Para cada uno de estos supuestos, existe un procedimiento especfico destinado a averiguar si el
motivo, sea de recusacin o de tacha, es cierto.
A continuacin, expondremos las normas ms generales que regulan estas tres figuras jurdicas.
4.5.1. La abstencin
Se entiende por abstencin aquella situacin en la que es el propio perito el que asume la decisin
de no participar en el proceso, debido a la existencia de una circunstancia que pudiera condicionar
su libre e imparcial decisin, circunstancia que se concreta en alguna de las causas de recusacin
y que veremos a continuacin.
Dicha figura est regulada en el artculo 105 de la LEC, tanto para cuando la causa es previamente
conocida, como para cuando deviene en el curso del proceso.
4.5.2. La recusacin de los peritos
La recusacin de los peritos est regulada en los artculos 124 a 128 de la nueva LEC. Nos referimos
al mecanismo utilizado por las partes para instar el relevo del perito nombrado por el juez (tanto
el designado por sorteo a solicitud de las partes como el designado de oficio; con la excepcin
de que el designado por el juez, a propuesta comn de las partes, no puede ser recusado), al
considerarle persona no idnea para realizar su labor, por estar afectado por una circunstancia que
hace presumir que pueda quedar afectada la objetividad e imparcialidad de su actuacin.
Por lo que respecta a los motivos generales de recusacin de los peritos, son los enumerados en el
artculo 219 de la LOPJ, referido a jueces y magistrados, pero aplicables por analoga a los peritos,
motivos a las que pueden aadirse otros especficos en cada mbito jurisdiccional.
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Segn el citado art. 219 de la LOPJ: Son causas de abstencin y, en su caso, de recusacin:
1. El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable y el parentesco por consanguinidad o
afinidad dentro del cuarto grado con las partes o el representante del Ministerio Fiscal.
2. El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable y el parentesco por consanguinidad o
afinidad dentro del segundo grado con el letrado o el procurador de cualquiera de las partes
que intervengan en el pleito o causa.
3. Ser o haber sido defensor judicial o integrante de los organismos tutelares de cualquiera de
las partes, o haber estado bajo el cuidado o tutela de alguna de stas.
4. Estar o haber sido denunciado o acusado por alguna de las partes como responsable de
algn delito o falta, siempre que la denuncia o acusacin hubieran dado lugar a la incoacin
de procedimiento penal y ste no hubiera terminado por sentencia absolutoria o auto de
sobreseimiento.
5. Haber sido sancionado disciplinariamente en virtud de expediente incoado por denuncia o a
iniciativa de alguna de las partes.
6. Haber sido defensor o representante de alguna de las partes, emitido dictamen sobre el
pleito o causa como letrado, o intervenido en l como fiscal, perito o testigo.
7. Ser o haber sido denunciante o acusador de cualquiera de las partes.
8. Tener pleito pendiente con alguna de stas.
9. Amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de las partes.
10. Tener inters directo o indirecto en el pleito o causa.
11. Haber participado en la instruccin de la causa penal o haber resuelto el pleito o causa en
anterior instancia.
12. Ser o haber sido una de las partes subordinado del juez que deba resolver la contienda
litigiosa.
13. Haber ocupado cargo pblico, desempeado empleo o ejercido profesin con ocasin de
los cuales haya participado directa o indirectamente en el asunto objeto del pleito o causa o
en otro relacionado con el mismo.
14. En los procesos en que sea parte la Administracin pblica, encontrarse el juez o magistrado
con la autoridad o funcionario que hubiese dictado el acto o informado respecto del mismo o
realizado el hecho por razn de los cuales se sigue el proceso en alguna de las circunstancias
mencionadas en las causas 1 a 9, 12, 13 y 15 de este artculo.
15. El vnculo matrimonial o situacin de hecho asimilable, o el parentesco dentro del segundo
grado de consanguinidad o afinidad, con el juez o magistrado que hubiera dictado resolucin
o practicado actuacin a valorar por va de recurso o en cualquier fase ulterior del proceso.
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16. Haber ocupado el juez o magistrado cargo pblico o administrativo con ocasin del cual
haya podido tener conocimiento del objeto del litigio y formar criterio en detrimento de la
debida imparcialidad.
La recusacin puede ser planteada tanto en el momento de la designacin del perito, como
posteriormente, cuando sobreviene una causa de recusacin, y siempre con carcter previo a la
emisin del dictamen.
4.5.3. La recusacin de los peritos en el proceso civil
Las causas de las recusaciones de estos peritos son las previstas, como ya hemos visto, en el
art. 219 LOPJ, a las que se aaden las previstas especficamente en el art. 124.3 de la LEC, que
establece: 3. Adems de las causas de recusacin previstas en la Ley Orgnica del Poder Judicial,
son causas de recusacin de los peritos:
1. Haber dado anteriormente sobre el mismo asunto dictamen contrario a la parte recusante,
ya sea dentro o fuera del proceso.
2. Haber prestado servicios como tal perito al litigante contrario o ser dependiente o socio del
mismo.
3. Tener participacin en sociedad, establecimiento o empresa que sea parte del proceso.
Por lo que respecta al procedimiento para dicha recusacin, se encuentra regulado en los arts. 125
a 128 de la LEC.
La recusacin se plantea por escrito y en ella se proponen los medios de prueba necesarios para
comprobar su justificacin.
Si la causa es anterior a la designacin del perito debe presentarse dentro de los dos das siguientes
a la notificacin del nombramiento. Si la causa es posterior, el escrito debe presentarse antes del
acto de Juicio o de la Vista. Despus del Juicio o Vista no podr recusarse al perito, sin perjuicio
de que aquellas causas existentes al tiempo de emitir el dictamen pero conocidas por la parte
posteriormente puedan ser puestas de manifiesto al tribunal antes de que dicte sentencia a efectos
de su valoracin.
Presentado el escrito recusando al perito deber ste manifestar ante el Secretario Judicial si es
cierta o no la causa alegada. Si la reconoce y el tribunal la considera fundada se le tiene por
recusado sin ms trmite y se designa otro perito. Si el perito niega la causa de recusacin se cita
a las partes a una vista con las pruebas de que intenten valerse, resolviendo a continuacin el juez
o tribunal mediante Auto (tipo de resolucin judicial por medio de la cual el juez o tribunal decide
asuntos concretos del proceso, como las cuestiones incidentales surgidas en ste, entre otros) no
recurrible.
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Una buena defensa de la pretensin de cada parte implica, entre otras muchas cosas, que el perito
se convierta tambin en asesor de su parte (es decir, de su abogado), pues en muchas ocasiones,
los abogados solicitan al perito consejo o aclaraciones sobre el dictamen pericial propio, y sobre
el de la otra parte (si son acertadas sus afirmaciones, si estn bien fundamentadas y si merecen
credibilidad), sobre todo para preparar la estrategia de ataque o defensa en el proceso.
Por lo que respecta a la incomparecencia al juicio cuando est citado el perito, el juez podr
acordar la suspensin del juicio, as como la imposicin de una multa por no acudir, que podr
oscilar entre 180 a 600 euros.
Para el supuesto de que el perito fuera sancionado, en dicho acto ser nuevamente requerido a
comparecer, bajo apercibimiento de que si no lo efecta podr ser declarado en desobediencia.
5.2.3. Secreto profesional
El secreto profesional es una obligacin o deber que suele ser comn a la mayora de las actividades
profesionales, sean o no periciales, como la Medicina, la Psicologa o el Derecho.
Ello no obstante, en cada una de estas profesiones el secreto profesional puede adquirir tintes
diferentes.
As, en nuestro caso, el perito judicial deber guardar secreto y sigilo respecto de las cuestiones
confidenciales que las partes le confiesen para el estudio y resolucin del caso y tanto con carcter
previo como posterior al desarrollo de los casos.
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Algunos Juzgados sealan en la propia Acta de aceptacin del cargo, la citacin al perito para el
Juicio o la Vista. En la prctica es mejor intentar evitar esta citacin, pues lo recomendable es citar
al perito cuando se sepa que definitivamente la Vista se va a celebrar, ya que pueden surgir algunos
actos intermedios que la suspendan (no depositar la provisin de fondos, por ejemplo).
Es muy importante que antes de la aceptacin del nombramiento el perito conozca en qu consiste
el objeto de la pericia, para lo cual es conveniente examinar en el Juzgado la informacin del
expediente necesaria para al trabajo. Deben considerarse tambin cuestiones como nuestra
propia formacin o experiencia en la especialidad preventiva a la que pertenece la materia objeto
del peritaje, la efectiva concurrencia de alguna causa de tacha o recusacin en su caso, u otras
causas relevantes.
5.3.2. Honorarios de los peritos
Los honorarios de los peritos aportados
por las partes no tienen otra limitacin
que lo acordado entre la parte y el
perito. No obstante, muchas de las
entidades donde se encuadran los
peritos, como los colegios oficiales
o las asociaciones profesionales,
suelen aprobar y publicar unas normas
orientativas sobre la cuanta de los
honorarios mnimos.
En la actualidad, dichas normas
orientativas
suelen
tender
a
desaparecer, debido a las nuevas
orientaciones de la Unin Europea
sobre la liberalizacin de los mercados
y la supresin de las barreras para la
competencia profesional.
En cuanto a los honorarios de los
peritos designados judicialmente, la
cuestin es mucho ms compleja,
por lo que existen algunas normas al
respecto.
En estos casos podemos encontrarnos ante dos situaciones: cuando tan slo es una parte la
que propone el nombramiento de un perito; cuando son las dos partes las que solicitan dicho
nombramiento, haya despus acuerdo o no sobre el perito concreto a designar, y el juez acuerda
acceder a sendas peticiones nombrando un nico perito.
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En el primer supuesto, ser la parte proponente la que, a priori, deber abonar los gastos del perito
solicitado, mientras que en el segundo lo debern hacer por partes iguales, y todo ello, sin perjuicio
de que dicha cuestin pueda variar en funcin de lo que resulte en la sentencia.
Por lo que respecta al importe de dichos honorarios, el perito es libre a la hora de proponer y
acordar los mismos. La legislacin procedimental no establece una limitacin a los mismos y se
limita a sealar al respecto que los peritos judiciales tienen el derecho a percibir los honorarios
por su trabajo o, en su caso, los aranceles estipulados en el concurso o mbito en el que se
desenvuelve su pericia. No obstante, stos suelen variar sustancialmente en funcin de diferentes
variables, como los concretos trabajos realizados (asesoramiento, dictamen, intervencin en juicio,
etc.), las cualidades profesionales del perito, la complejidad del caso, la premura del dictamen o la
distancia del objeto del peritaje.
Segn el art. 342.3 de la LEC, el perito designado puede solicitar, en el plazo de los tres das siguientes
a su nombramiento, la provisin de fondos que considere necesaria, que ser cuantificada por ste
acorde a las necesidades para comenzar sus trabajos (complejidad, tiempo a dedicar, medios a
utilizar desplazamientos, gastos y dietas), y a cuenta de la liquidacin final. En este sentido, el juez
resuelve sobre la peticin y, en su caso, ordena a las partes que ingresen la cantidad en la cuenta
de consignaciones del Juzgado.
El tribunal solicitar a la parte que propone el peritaje que en el trmino de cinco das deposite el
importe de la provisin de fondos solicitada.
En el supuesto de que dicha cantidad no se deposite, el perito quedar exonerado de emitir el
dictamen. Asimismo, si el perito ha sido designado de comn acuerdo y es una de las partes la
que incumple su deber, la otra puede retirar la cantidad que puso, -lo que supone la suspensin del
dictamen pericial- o poner el resto. En este ltimo caso, la Ley le faculta para que sta indique de
nuevo los puntos sobre los que debe versar el dictamen.
Respecto de la liquidacin de los honorarios, una vez concluida la actuacin pericial (generalmente
tras la ratificacin, aclaracin y explicacin de su dictamen), los peritos pueden presentarla al
Juzgado para su reclamacin a quien propuso la actuacin pericial sin esperar a que el proceso
finalice y con independencia del pronunciamiento que la resolucin judicial que ponga fin al proceso
haga sobre las costas (artculo 241.2 LEC).
La jurisprudencia civil vena entendiendo que los honorarios y gastos del perito designado
directamente por la parte corresponden a una actividad anterior o al menos externa al proceso, es
decir extraprocesal, y por ello ajena a la regulacin del proceso. Por tanto no pueden incluirse en
las costas del proceso, ni claro est, en la cuanta de la eventual condena en costas contra alguna
de las partes, por lo que la parte que obtuviera a su favor dicha condena no podr resarcirse de los
mismos con cargo a la parte que ha resultado condenada en costas.
La nueva LEC ya considera claramente al dictamen pericial en s como un medio de prueba, sin
distincin alguna por su procedencia. Ello ha provocado una revisin an no definitivamente
resuelta del criterio anterior y la posibilidad de que el coste de este peritaje pueda ser considerado
como costa procesal para la parte que ha obtenido a su favor la condena en costas.
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Lo que plantea mayores dificultades es la aplicacin prctica de este precepto porque la deteccin de
la falsedad resultar difcil en muchos casos, al requerir a la vez conocimientos tcnicos para poder
apreciar esa falsedad, que comenzar a partir de la lnea que separa lo cientfica o pericialmente
opinable de lo que es insostenible bajo cualquier ptica. A su vez, ese dictamen insostenible ha de
ser maliciosamente dictado, lo que obliga a considerar la posibilidad de que obedezca simplemente
a negligencia, poca capacidad o formacin, o poca pericia del dictaminador, lo cual, y sin perjuicio
de la responsabilidad que se pudiera demandar de la jurisdiccin civil, excluye la aplicacin del
Cdigo Penal.
El art. 460 CP recoge una segunda conducta delictiva de falso testimonio, y castiga al perito que,
sin faltar sustancialmente a la verdad, la altera con reticencias, inexactitudes o silenciando hechos
o datos relevantes que fueran conocidos por l, con una pena de multa de seis a doce meses y
suspensin de empleo o cargo pblico, profesin u oficio de seis meses a tres aos. Tambin en
este supuesto es preciso que el perito acte maliciosamente.
Para finalizar con las conductas encuadrables dentro de la figura del falso testimonio, simplemente
mencionar la posibilidad de que la responsabilidad penal se le exija a la parte que presente a los
peritos a sabiendas de que van a prestar un dictamen falso, conducta tipificada penalmente en el
art. 461.1 CP y castigada con las mismas penas que para ellos, haciendo especial mencin del
abogado, procurador, graduado social o representante del Ministerio Fiscal, castigados con una
mayor pena cuando fueren ellos los proponentes de esa prueba emitida con falso testimonio.
Por ltimo, los arts. 558 y 556 (delitos), y 633 y 634 (faltas) del CP contemplan conductas de
alteracin del orden pblico y de resistencia o desobediencia a la autoridad; son respectivamente
las perturbaciones graves o leves al orden en la audiencia de un Tribunal o Juzgado, y la resistencia
o desobediencia graves o leves a la autoridad en el ejercicio de sus funciones.
5.4.3. Las responsabilidades civiles
En este mbito, el perito ser responsable de los daos, materiales y morales, y los perjuicios
que su actuacin cause a las partes o a terceros, por la falta de la diligencia que le es exigible
en la realizacin de un peritaje. Se trata de los supuestos en que los daos y perjuicios sean
consecuencia de la culpa, negligencia o ignorancia inexcusable en el reconocimiento o en el acto
de emisin del dictamen. Estamos pensando en la prdida del objeto confiado para el examen o
el deterioro del mismo, la realizacin del reconocimiento sin el debido cuidado o la elaboracin del
dictamen incurriendo en error manifiesto o inexcusable.
La responsabilidad civil del perito tendr normalmente un origen extracontractual en los casos de
designacin judicial del perito (la responsabilidad prevista en el art. 1902 del Cdigo Civil), ya que
con la aceptacin del encargo judicial no se genera ningn tipo de relacin jurdica entre el perito y
las partes, no siendo posible que la parte perjudicada exija la reparacin del dao causado con base
en la celebracin de un contrato inexistente, relacin jurdica que s existira si mediase contrato
entre el perito y su cliente, estando entonces ante una responsabilidad de origen contractual (la del
art. 1101 del Cdigo Civil), cual es el caso de los peritos designados por las partes.
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No existe una regulacin especfica para estos casos y la dificultad prctica radica en la prueba del
acto o conducta ilcitos cometidos y en la causa de ese ilcito, para poder exigir la correspondiente
responsabilidad. Es necesario, adems, que ese dictamen emitido por el perito judicial haya sido
asumido por el juez para resolver un punto litigioso. Entonces, slo cuando se pueda demostrar
que ese ilcito ha influido a travs del dictamen en la conviccin del juez, se puede derivar
responsabilidad para el perito judicial.
5.4.4. Las responsabilidades disciplinarias
Por ltimo, en el desarrollo de su profesin, los peritos judiciales tambin pueden verse incursos
en las responsabilidades disciplinarias de sus organizaciones asociativas o colegiales, por no
ajustarse a los cdigos internos de buenas prcticas o cdigos deontolgicos correspondientes.
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Por lo que respecta a los peritajes para los supuestos de justicia gratuita, no podremos pedir
provisin de fondos al inicio de nuestro trabajo ante el Juzgado, pues deberemos realizar el informe
y esperar a que haya una sentencia que convierta al Estado como pagador final. Esto implica
una gran problemtica, porque el perito debe esperar mucho tiempo hasta que se producen los
requisitos para proceder al pago de nuestros honorarios (el ms importante es que la sentencia
recada en el procedimiento sea firme).
Los honorarios de dicho perito son abonados por la Administracin (art. 30 LAJG). No obstante, si
el litigante que ha obtenido el derecho de asistencia jurdica gratuita resulta condenado en costas,
deber abonar dichos honorarios si, en el plazo de tres aos, viene a mejor fortuna (art. 36.2 LAJG).
Tambin puede tener que abonar los honorarios si vence en el pleito y no hay condena en costas a
la parte contraria, si bien, en tal caso, slo deber abonar, como mximo, el importe equivalente a
una tercera parte de lo obtenido en virtud del pleito (art. 36.3 LAJG).
Si se condena en costas a la parte contraria a la que ha obtenido el derecho de asistencia jurdica
gratuita, aquella parte deber abonar los honorarios (art. 36.1 LAJG). En cualquiera de dichos
casos, el perito deber devolver a la Administracin de Justicia las cantidades percibidas de sta
(art. 36.5 LAJG).
6.2.4. Examen del expediente judicial
En caso de peritos de parte nombrados por el juez o tribunal, es aconsejable examinar el expediente
judicial durante la comparecencia de aceptacin del cargo y antes de aceptarlo, ya que ste es el
primer contacto con el expediente y resulta de gran importancia examinarlo detalladamente para
conocer extremos que sern condicionantes en el trabajo posterior del perito. Entre otras cosas;
ver qu es lo que sealan las resoluciones judiciales que admiten la prueba; examinar los escritos
de las partes que proponen la misma; y pedir copia o examinar el CD de la comparecencia previa
de las partes, para ver qu se dice respecto a la prueba pericial. Es importante acotar el objeto de
la prueba, y si no se entiende, pedir a la parte que lo ha propuesto que nos lo aclare. Es importante
tambin que se haga constar en este momento todo aquello que el perito necesite que se le aporte.
A pesar de que se podra pedir con posterioridad en un escrito, es recomendable acotarlo ya en el
momento de la aceptacin.
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Unidad 3:
Actuaciones ante una
contingencia profesional:
Obligaciones legales
e investigacin de sus
causas
ndice
1. Obligaciones formales ante una contingencia profesional.
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Recordadas esas definiciones legales, centrmonos ahora en el primer punto de esta unidad
Una vez producido un accidente o una enfermedad profesional, la ms inmediata obligacin
empresarial es, lgicamente, la atencin sanitaria al lesionado o enfermo, obligacin bien evidente
en los accidentes, en los que los primeros auxilios inmediatos o, en su caso, el traslado urgente a
un centro sanitario deben ser las primeras actuaciones.
Pero la ley impone tambin otro tipo de obligaciones al empresario tras producirse un accidente
de trabajo o una enfermedad profesional. Nos referimos a las obligaciones documentales, y a
examinarlas vamos a dedicar este apartado. Y lo vamos a hacer porque en su labor de investigacin,
el perito habr de tener en cuenta si se cumplieron o no las formalidades legales establecidas en
esos casos y, -lo que quiz le resulte de mayor trascendencia en su peritacin-, la informacin que
puede extraerse de esos documentos y formalidades, sumamente til para conocer las causas del
accidente o de la enfermedad profesional. Veamos, pues, en qu consisten brevemente esas
obligaciones documentales.
La calificacin del accidente como mortal, muy grave, grave, o leve es una competencia mdica efectuada en
consideracin a la gravedad de la lesin. Sin embargo, en sus conciertos con las empresas, las Mutuas suelen sealar
criterios para determinar a priori cada caso, atendiendo sobre todo al nmero de das de baja previsibles. En general,
los accidentes mortales son aquellos de los que se derive el fallecimiento del trabajador; muy graves son los que
producen secuelas permanentes e incapacitantes o hacen peligrar la vida del trabajador; los accidentes graves son los
que producen lesiones permanentes pero no incapacitantes; y los leves los que no producen ningn tipo de secuela.
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Se atribuye a los mdicos del Sistema Nacional de Salud y a los de los Servicios de Prevencin
de Riesgos Laborales, la capacidad de comunicar los casos que atiendan, de patologas
incluidas en el cuadro de enfermedades profesionales, en que sospechen un origen laboral.
La comunicacin inicial del parte habr de llevarse a cabo dentro de los diez das hbiles siguientes
a la fecha en que se haya producido el diagnstico de la enfermedad profesional. En cualquier caso,
la totalidad de los datos que deben figurar en el parte se debern transmitir en el plazo mximo de
los cinco das hbiles siguientes a la comunicacin inicial, a cuyo fin la empresa deber remitir la
informacin que le sea solicitada por la entidad gestora o por la mutua para que sta pueda dar
cumplimiento a los plazos anteriores.
Cuadro resumen
Documento
Obligado
Parte de accidente de
trabajo
Plazo
En un mximo de
5 das hbiles
La empresa
A la entidad gestora o
colaboradora (Mutua de
Accidentes o Seguridad Social)
Entidad gestora
o colaboradora
(Mutua de
Accidentes y
Seguridad Social)
Antes del da 10
del mes siguiente
Comunicado interno de
accidente de trabajo
La empresa
Lo antes posible
Coordinacin de
actividades empresariales
La empresa
Al resto de empresas
concurrentes en el centro de
trabajo
Lo antes posible
Comunicado de
accidentes graves, muy
graves, mortales o leves
que hayan afectado a 4 o
ms trabajadores
La empresa
En las 24 horas
posteriores al
accidente
Parte de enfermedad
profesional
Entidad gestora
o colaboradora
(Mutua de
Accidentes y
Seguridad Social)
En los 10 das
hbiles siguientes
al diagnstico.
Completado en
los 5 siguientes
Relacin mensual de
accidentes sin baja
Relacin de altas y
fallecimientos
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Destinatario
En los 5 primeros
das hbiles del
mes siguiente
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Principio econmico de la Seguridad: Entre las muchas causas, existen causas principales o
primarias que actan como factores de un producto, de tal manera que una desaparece el suceso
no se produce (Teora del Domin)
Reglas prcticas bsicas para realizar la investigacin de cualquier accidente laboral son:
Realizarla lo antes posible
Limitarse a contemplar solamente los hechos reales, concretos y objetivos, evitando hacer
interpretaciones o juicios de valor.
Recoger la mxima cantidad de informacin posible, personndose en el lugar de los hechos,
preguntando a testigos presenciales, mando directo del trabajador accidentado, etc.
Intentar reconstruir el accidente in situ mediante la disposicin de los lugares y la organizacin
del espacio de trabajo.
Recabar informacin acerca de los materiales, mtodos de trabajo, proceso productivo,
capacidad profesional de trabajador, formacin, etc.
Evitar la bsqueda de responsabilidades: Se buscan causas, no culpables.
2.2.1. Etapas del proceso de investigacin de accidentes
1. Recogida de informacin
2. Integracin de datos
3. Determinacin de causas
4. Seleccin y ordenacin de causas
5. Registro documental de la investigacin: el informe de investigacin del accidente.
2.2.1.1. Recogida de informacin
Con ella se pretende obtener todos los datos que permitan conocer lo realmente ocurrido y conocer
las circunstancias que dieron lugar al accidente, tales como:
Tipo de accidente y lesiones sufridas por el trabajador.
Nombre del trabajador.
Momento de la jornada laboral.
Lugar del accidente.
Condiciones del puesto de trabajo (condiciones fsicas y psquicas del puesto).
Medidas preventivas generales, especficas del puesto, protecciones colectivas, protecciones
individuales, ...).
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El tcnico valorar la fiabilidad de cada uno de los datos obtenidos con el fin de determinar su
relevancia y finalmente componer la situacin existente en el momento de producirse el accidente
y establecer una secuencia lgica con el conjunto de los datos.
Se trata, pues, de buscar una respuesta lgica a las preguntas:
qu tuvo que ocurrir para? (circunstancias)
qu sucedi realmente? (hechos)
2.2.1.3. Determinacin de las causas
En esta etapa se persigue el anlisis de los hechos, con el fin de obtener las causas del accidente,
como respuesta a la pregunta: por qu sucedi?.
Las causas de un accidente son las diferentes condiciones o circunstancias materiales y humanas
que intervienen en la gnesis del accidente; condiciones inseguras (de las instalaciones, de mquinas,
de equipos, materiales, condiciones organizativas, procedimientos de trabajo, condiciones del
entorno, etc.) y actos inseguros. Hay que tener en cuenta que el accidente casi siempre se produce
debido a una multiplicidad de causas.
En el proceso secuencial de las causas que desencadenan el accidente nos encontramos con al
menos dos niveles en funcin de su proximidad al mismo. Esta proximidad suele ser inversamente
proporcional a la mayor generalidad de las causas, de forma que las causas ms lejanas al
accidente suelen estar relacionadas con aspectos bsicos del Sistema de Gestin de la Prevencin
de Riesgos Laborales, mientras que las ms prximas suelen estar ms ligadas a las condiciones
materiales del puesto de trabajo y a las acciones del trabajador.
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CONDICIONES PELIGROSAS
2. No sealar o advertir
9. Exposiciones a ruidos
16. Aislamiento
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Las causas del nivel ms lejano al accidente (causas bsicas) y las intermedias, que se corresponden
fundamentalmente con fallos en la aplicacin del sistema de prevencin, pueden ser de carcter
personal o de organizacin del trabajo. A todas esas causas se les suele denominar tambin causas
orgenes, causas reales, causas indirectas, causas subyacentes o causas contribuyentes. Esto se
debe a que las causas inmediatas resultan generalmente bastante evidentes, pero para llegar a las
causas bsicas se requiere llevar la investigacin a un nivel ms profundo de las condiciones de
trabajo y de todos los factores que intervienen en el mismo.
Las causas bsicas son las que subyacen a los actos y condiciones inseguras y los explican. Son
las que permiten un control ms extenso y exhaustivo de las condiciones de trabajo que pueden
dar lugar a accidentes de trabajo.
Se suelen citar, a modo de ejemplo, y con carcter genrico, las siguientes:
CAUSAS BSICAS
FACTORES PERSONALES
Capacidad inadecuada:
-Fsica/fisiolgica
-Mental/sicolgica
Falta de conocimiento
Ingeniera inadecuada
Falta de habilidad
Adquisiciones incorrectas
Tensin (estrs):
-Fsica/fisiolgica
Mantenimiento inadecuado
-Mental/sicolgica
Motivacin inadecuada
De lo dicho podemos colegir una clasificacin de las causas segn los siguientes criterios:
Por su aparicin en el tiempo:
Causas primarias, inmediatas o directas: son origen inmediato del accidente
Causas secundarias, indirectas o bsicas: son desencadenantes del accidente.
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se hubieran podido seguir en nuestro caso) o caractersticas y requisitos legales de los agentes
materiales de relevancia en el accidente; Las pruebas (incluidos testimonios y documentos)
que respaldan la descripcin del accidente y las causas que ms adelante se expondrn en el
informe. De nuevo, la inclusin de fotografas aclaratorias facilitara la compresin de estos datos
complementarios.
Nota 7 (Causas del accidente): El contenido de este apartado puede comenzar, por ejemplo, as:
Del conjunto de causas interrelacionadas entre s, cuya accin conjunta pudo originar el accidente,
pueden identificarse como causas principales las que se mencionan a continuacin: (recoger,
en secuencia cronolgica, primero las lesiones, despus la forma del accidente y finalmente las
causas).
En un dictamen pericial propiamente dicho, la mencin de todas las causas (directas e indirectas) o
slo parte de ellas, as como la importancia asignada a cada una de ellas, es decisin del perito, de
acuerdo lgicamente con la estrategia de la parte a la que se apoya en juicio, teniendo en cuenta
el objetivo del dictamen dentro de esa estrategia. En principio, si slo hacemos referencia a las
causas inmediatas estaremos desaprovechando buena parte de los resultados de la investigacin
realizada, facilitando as la defensa de la contraparte y perjudicando las posibilidades de la parte
que nos contrat de obtener una decisin favorable del juez. En general, es aconsejable que tras
la explicacin sobre las causas inmediatas, se expongan tambin las causas intermedias y las
bsicas, aunque con algo menos de detalle, pero eso s, poniendo un especial nfasis en aquellas
de entre estas ltimas que a juicio del perito puedan ser el origen de ste y otros accidentes
similares que podan haberse producido. En el dictamen se puede incluir un rbol de causas, o
la representacin de cualquier otro mtodo utilizado que facilite la comprensin de la ordenacin
cronolgica de las causas, pero su plasmacin grfica no es imprescindible.
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Nota 8 (Medidas de Gestin Preventiva implantadas por la empresa): Este apartado se incluir
normalmente en el dictamen propio de un perito designado de oficio o en el designado de comn
acuerdo por las partes, pero ste aparecer en los dictmenes periciales de cada parte slo cundo
y en la medida que les interese a cada una.
Nota 9 (Medidas preventivas correctoras que se proponen): Sobre la propuesta de medidas
preventivas, siempre coherentes con las causas sealadas, es preferible ser parco en las propuestas
y ceirse sobre todo a las causas inmediatas. Adems de la cita de la norma legal o tcnica de
justificacin de la propuesta, puede incluirse una interpretacin prctica de la misma para las
condiciones de trabajo existentes. El perito deber valorar, de acuerdo con la posicin en juicio
de la parte que lo contrat y la estrategia de apoyo a la misma, si es o no necesario incluir este
apartado en su dictamen.
Nota 10 (Anexos): Hemos de
recordar aqu que las leyes procesales
siguen llamando documentos slo
a lo impreso en papel. La informacin
contenida
en
otros
soportes,
analgicos o digitales, son medios
o pruebas fotogrficos, sonoros,
informticos, etc.
La inclusin de fotografas, tal y
como se ha recomendado en varios
de los apartados del informe, puede
resultar muy efectiva y eficaz para
decantar a nuestro favor la valoracin
que vaya a realizar el juez sobre la
prueba del dictamen pericial y por
ende, sobre los hechos. Es evidente
que la imagen que muestran no es
la realidad misma, sino slo una
representacin de sta, un reflejo que
slo abarca una parte de esa realidad, y vista adems, esto es lo ms sutil, desde la perspectiva
del fotgrafo, que nos muestra en esa imagen slo lo que l quiere que los dems vean. Podra
decirse, pues, que la exactitud y la veracidad de la fotografa no son perfectas, pero an as hay
que reconocer que una buena fotografa, en la prctica, puede tener un alto poder de conviccin y
ser muy efectiva.
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Por ltimo, es de suma importancia seguir algunas recomendaciones prcticas sobre aspectos
generales del contenido y la exposicin del informe, pero ahora matizados tambin en referencia al
dictamen pericial propiamente dicho:
El dictamen sobre el accidente debe transmitir siempre la mxima credibilidad. Para
eso, por ejemplo, el perito no puede dejar de acudir al lugar del accidente al efectuar su
investigacin; es lo primero que le preguntarn en juicio; la incorporacin de fotografas
del lugar de los hechos, del entorno, de los equipos y materiales implicados, etc., y mejor
an si el perito forma parte de alguna de esas imgenes, demostrarn la sin lugar a dudas
presencia del perito en esos lugares; debe documentar cuidadosamente las personas a
las que entrevist y las fechas y lugares en que lo hizo; debe explicar los pasos que dio en
el proceso de investigacin; es importante tambin indicar los documentos a los que tuvo
acceso y los que no, indicando las gestiones que realiz apara ello.
El lenguaje utilizado en el dictamen debe ser claro y compresible para cualquier persona
no experta en prevencin de riesgos laborales. Si se utiliza algn trmico tcnico, ste debe
ser explicado a continuacin. Si la descripcin de un lugar de trabajo, un equipo, etc. parece
compleja utilice medios grficos como fotografas, croquis, dibujos, etc. Si hay que describir
un procedimiento compuesto de numerosas operaciones, puede utilizarse un esquema o
una ilustracin grafica del mismo.
El contenido del dictamen debe mostrar consistencia. Esto implica que no deben
formularse conclusiones que no puedan sustentarse en pruebas. El dictamen podra resultar
completamente cuestionado a ojos del juez si se atacan y desvirtan los elementos de ste
que carezcan de apoyo o ste sea ms dbil. Debe valorarse la conveniencia y utilidad
de utilizar como prueba testimonios contradictorios con los hechos, los que no tengan
refrendo unnime, los que no provengan de testigos presenciales, o provengan de personas
interesadas o ajenas al proceso productivo. Los testimonios recogidos deben contar en la
medida de lo posible, con el contraste de pruebas fotogrficas, documentales o incluso
materiales, que puedan ser exhibidas a quien las solicite.
Los pronunciamientos del perito sobre comportamientos o condiciones de trabajo que se
consideren inadecuados deben estar siempre respaldados por las exigencias legales o
tcnicas (solidez del dictamen). Puede incluirse, si se considera conveniente, una forma
prctica correcta en que, segn la opinin del perito, puede darse cumplimiento a una norma
legal o tcnica que no haya sido, segn ste, correctamente cumplida. A tal efecto, es muy
efectiva la inclusin de alguna fotografa o secuencia fotogrfica que muestren esa forma
correcta de ejecucin.
El perito se presenta como experto, por lo que no debe permitir que se cuestionen su
competencia y conocimiento sobre la materia debatida en general ni, por supuesto, sobre las
condiciones de trabajo en el momento del accidente. Para apoyar la solidez de su solvencia,
debe familiarizarse con el procedimiento de trabajo, el ciclo productivo, los equipos de
trabajo empleados, las instalaciones, los materiales y los productos relacionados con el
accidente. Ni debe dejar de entrevistar a ningn testigo, ni por supuesto, al empresario o su
representante en la empresa, y si es posible, al trabajador accidentado.
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La diferencia fundamental entre ambas metodologas, es que el rbol de causas parte de un dao
y el rbol de fallos parte de un hecho no deseado (que no necesariamente debe ser un dao).
Podemos citar otros mtodos utilizados en la actualidad, que comparten con los dos anteriores el
ser anlisis de tipo causal. Alguno de ellos comparte con el rbol de causas haber sido desarrollado
especficamente para el anlisis de accidentes e incidentes en el campo de la prevencin de
riesgos laborales, como es el caso del mtodo del anlisis de la cadena causal. Otros mtodos
han sido desarrollados, sin embargo, para el anlisis de problemas de calidad fundamentalmente,
pero pueden utilizarse tambin para accidentes e incidentes, como son el SCRA (sntoma-causaremedio-accin), y el Diagrama causa-efecto o diagrama de Ishikawa, tambin llamado de espina
de pescado.
Hay adems mtodos cualitativos y cuantitativos de anlisis de riesgos industriales, que tratan de
evaluar, medir y prevenir los fallos y las averas de los sistemas tcnicos y de los procedimientos
operativos que pueden iniciar y desencadenar sucesos no deseados que afecten a las personas,
los bienes o el medio ambiente. Suelen utilizarse sobre accidentes industriales en instalaciones
complejas con procesos de trabajo altamente tecnificados. Pero alguno de ellos puede ser utilizado
tambin para investigar accidentes laborales, como el mtodo de anlisis What if (Qu pasa si
...?), el mtodo del rbol de fallos y errores mencionado antes, o el mtodo HAZOP o de Anlisis
Funcional de Operatividad, tcnica basada en la premisa de que los accidentes se producen
como consecuencia de una desviacin de las variables de un proceso respecto de los parmetros
normales de operacin.
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4. Metodologa de investigacin de
las causas de las enfermedades
laborales
Como se dijo anteriormente la gran dificultad a la hora de demostrar la asociacin de una enfermedad
con el trabajo es la no inmediatez entre la presencia de la causa y evidencia de la produccin del
dao.
La enfermedad relacionada con el trabajo es consecuencia de una exposicin, ms o menos
prolongada en el tiempo, a un riesgo que se da en el ejercicio habitual de una actividad profesional.
Normalmente la fuente del riesgo se presentar como un agente contaminante, posturas no
saludables o una inadecuada organizacin del trabajo.
Como ya comentbamos en otro apartado, el gran problema para el reconocimiento legal de las
situaciones de enfermedad profesional, y por tanto, de su investigacin, radica en poder demostrar
el nexo causal directo y exclusivo que exige la ley entre exposicin al riesgo y la propia enfermedad.
El legislador decidi facilitar esta prueba presumiendo a efectos legales esa conexin en casos en
que la evidencia cientfica es ya abrumadora; nos referimos a los casos contemplados en el vigente
cuadro de enfermedades profesionales. Pero el problema se muestra con toda su crudeza en las
numerosas situaciones que no figuran en aquel cuadro.
De ah que los principales obstculos a los que nos enfrentamos en una investigacin de una
enfermedad profesional son:
La enfermedad profesional posee normalmente un elevado periodo de gestacin o de
latencia, con lo que en esos casos ser difcil el establecimiento del nexo causal
En algunas ocasiones ser imposible obtener evidencias materiales de la exposicin.
Es frecuente carecer de datos de la vida laboral del afectado acerca de las exposiciones
laborales previas, o incluso simultneas en los casos de pluriempleo.
La exposicin extralaboral es difcil de averiguar.
Las etapas en el proceso de investigacin pueden ser las mismas que para los accidentes de
trabajo:
1. Recogida de informacin.
2. Integracin de datos.
3. Determinacin de causas.
4. Seleccin y ordenacin de causas.
5. Registro documental de la investigacin: el informe de investigacin de la enfermedad.
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El contenido de algunas de estas etapas es similar al que hemos visto para los accidentes de
trabajo, de ah que para evitar repeticiones vamos a centrarnos, al analizar ese contenido ahora
para la enfermedad profesional, en lo caracterstico o lo diferencial en la investigacin de ambas
contingencias.
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Una fuente de informacin interesante, si la empresa las elabora, son las estadsticas de absentismo
de la empresa, y ms concretamente las del departamento en el que realiza sus funciones el
trabajador. Su finalidad es demostrar los trabajadores que estn expuestos a unas condiciones
de trabajo determinadas son ms proclives a presentar un tipo de daos. Si las estadsticas de
absentismo de los trabajadores que tengan unas determinadas condiciones de trabajo son ms
altas que las de las de la poblacin general, en gran medida tenemos conseguido buena parte de
nuestro objetivo.
Es imprescindible revisar las etiquetas y las fichas de datos de seguridad de los productos utilizados
en el proceso de trabajo, en el caso de enfermedades relacionadas con exposiciones a agentes
qumicos, y en todo caso hacer una bsqueda bibliogrfica sobre ellas. En el caso de dudas
sobre la exposicin a una sustancia o compuesto concretos, habra que pedir, si fuera factible y
preferentemente a travs de los representantes de los trabajadores, una evaluacin higinica del
puesto de trabajo.
Se debe de hacer una revisin de la jurisprudencia, por si hay antecedentes que relacionen el
riesgo con el dao.
Pueden utilizarse tambin otros informes de facultativos de que se dispongan (del mdico de
cabecera, de empresa, alguna vez que haya asistido a urgencias, etc.) que aporten datos
interesantes.
Son interesantes a la hora de identificar patologas, las notas explicativas de ayuda al diagnstico de
las enfermedades profesionales, del Instituto de Medicina y Seguridad en el Trabajo del Ministerio
de Sanidad.
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Lo mismo cabe decir de las condiciones de organizacin del trabajo; los procedimientos e
instrucciones de trabajo, el mantenimiento preventivo de los equipos, etc.
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Unidad 4:
El Dictamen Pericial
ndice
1. El dictamen pericial como medio de prueba
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El Dictamen se basa en un informe, sobre el que el perito emite una opinin profesional, objetiva y
justificada. Ms adelante desarrollaremos estos rasgos.
Dado que este documento est dirigido a ilustrar al juez acerca de unos hechos o situaciones
concretas que se juzgan, resulta muy importante que el mismo cumpla unos requisitos internos
en cuanto a su contenido, que denominaremos aspectos intrnsecos, que le otorguen la mayor
credibilidad, as como unos requisitos formales que le confieran el mximo de eficacia a su objetivo.
Una exigencia previa y fundamental del dictamen es describir con precisin el objeto de la prueba
pericial, cuestin que a pesar de parecer ftil, no siempre lo es en la prctica. El perito ha de
conocer y entender con claridad el alcance de la prueba que se le pide. Para ello es aconsejable,
si fuese necesario, contactar con la/s parte/s para solicitar que se aclare el objeto y alcance de la
misma.
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conviccin, del juzgador. Una prueba se admite cuando se pretende acreditar a travs de
ella un hecho que sea relevante para el proceso y pueda influir en la decisin. Desde esta
perspectiva, el juicio de pertinencia comprende el rechazo de aquellas pruebas, tendentes a
demostrar hechos exentos de esa relacin, como los admitidos por las partes, los notorios,
aquellos no alegados por los litigantes, los que no constituyen el objeto del procedimiento
que se tramita, o concernientes a normas jurdicas generales o de derecho interno. Sin
embargo, si sern objeto de prueba los hechos beneficiados por una presuncin, pero nada
impedir la posibilidad de la parte de justificarlos a travs de otros medios de prueba.
b. UTILIDAD: Este requisito alude a la aptitud del medio de prueba para contribuir a la
acreditacin del hecho. Segn el artculo 283.2 de la LEC son intiles aquellas pruebas que,
segn reglas y criterios razonables y seguros, en ningn caso puedan contribuir a esclarecer
los hechos controvertidos. La inutilidad se refiere a la inadecuacin del medio respecto al
fin que se persigue, es decir, respecto del hecho que se pretende probar.
Ahora bien, las caractersticas del hecho objeto de prueba pueden acarrear la inutilidad
del medio probatorio; los motivos que pueden ocasionar la inutilidad son la ausencia de
relevancia, la notoriedad y la imposibilidad del hecho. Sin duda la tarea de determinar
la utilidad reviste no poca dificultad, puesto que supone realizar un juicio anticipado de los
resultados que dicho medio probatorio est en condiciones de producir.
c. NECESIDAD: El juez analizar objetivamente si son necesarios los conocimientos
especializados del tcnico, y admitir dicho tipo de prueba si fuera as. (art. 335.1 LEC).
En el rgimen de la LEC, si las partes deciden aportar dictmenes periciales junto con sus
alegaciones iniciales (escritos de demanda o de contestacin a la misma), y lo hacen en la
forma establecida para los documentos de carcter material, esto es, los relativos al fondo del
asunto (art. 265 LEC), el juzgador carece de facultades para inadmitir y, consecuentemente,
ordenar el desglose y devolucin de algn documento incluido y por tanto, de los informes
periciales presentados por las partes sin perjuicio del crdito y valoracin que, al tiempo
de resolver le merezcan en s mismos y en combinacin con las restantes pruebas. Eso
implica que, en este caso, son las partes y no el juez quienes deciden sobre la necesidad
de conocimientos especializados en alguna ciencia, arte o profesin para apreciar alguno o
varios de los hechos alegados; y determinan cul deba ser la especialidad tcnica del perito,
as como su cualificacin.
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2.2. Accesibilidad
El dictamen debe utilizar un lenguaje que pueda entender alguien profano en la materia. No
olvidemos que el destinatario principal de ese dictamen es el juez o tribunal, alguien que no tiene
porqu conocer la terminologa tcnica de la PRL. Si fuera preciso emplear algn tecnicismo, es
aconsejable explicar su significado a continuacin.
Ejemplo de lenguaje inadecuado:El forjado apoyado sobre la jcena, no trabajaba como viga
continua, con lo que los momentos flectores resultan superiores a los previstos en el forjado
homologado, calculado para estar empotrado. El tribunal se preguntar: Qu es un forjado?,
Qu es una jcena?, Qu es un momento flector?. Debe saber el juez estas cosas para entender
el dictamen?; Evidentemente, no!
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En todo caso, cada parte habr presentar tantas copias de su dictamen y de los documentos que,
en su caso lo complementen (art. 273), como partes personadas haya en el procedimiento, bien
entendido que la no presentacin de stas determinar que los dictmenes y otros documentos se
tengan ... por no aportados, a todos los efectos (arts. 275.2 y 276.3 LEC). Otra copia se quedar
el perito una vez sellada en el Registro de los Juzgados.
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Aqu pueden describirse detalladamente las circunstancias del suceso o del objeto del dictamen,
as como cualquier otro dato de inters, como puede ser la ubicacin, el estado de conservacin,
la naturaleza, sucesos anteriores, etc. Se indicarn tambin los antecedentes documentales que
se han tenido en cuenta, tanto procesales como extraprocesales. Si algn elemento de nuestro
informe est bajo alguna reserva o impedimento o si ha existido alguna cuestin previa que afecta
a su correcto desarrollo, no cabe duda de que es ste el apartado donde deben reflejarse dichas
reservas.
3.2.6.2. Metodologa seguida
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Puede resultar insuficiente la mera exposicin de los resultados que arrojen las operaciones
periciales practicadas y de las deducciones extradas por el perito, si no se acompaan de una
breve explicacin de su origen y del proceso lgico que ha conducido a su obtencin, y de las
razones por las cuales no se sostiene -o no debe mantenerse- otro criterio.
Estas conclusiones pueden ser de tres tipos: categricas, cuando sean concretas, claras e
indubitadas; probabilsticas, cuando el nivel de certidumbre no es completo, pero alcanzan un alto
nivel de probabilidad; y posibilsticas, cuando existe la posibilidad de que puedan ser correctas.
En algunas ocasiones puede suceder que, por las circunstancias en que hayan debido desarrollarse
las operaciones periciales, las particulares del perito seleccionado, lo que deba ser objeto del
dictamen o los extremos sobre los cuales se haya recabado el parecer del experto, ste no se
encuentre en condiciones de pronunciarse de un modo categrico o sin incertidumbre alguna
acerca del origen o las causas determinantes de un suceso; de la existencia, alcance, extensin o
modo de ser de un fenmeno; o de las consecuencias reales de un hecho, pero s en situacin de
formular hiptesis, conjeturas, o meros juicios de probabilidad. Sin embargo, en la prctica y a los
ojos del juez cuantas menos dudas manifieste mejor. He aqu pues una contradiccin que el perito
habr que valorar y decidir.
Pensemos tambin en la eventual existencia de una pluralidad de orientaciones acadmicas en la
ciencia, arte o tcnica existentes sobre un determinado particular, de manera que segn se escoja
una u otra puedan mantenerse posiciones distintas y aun opuestas. En estos casos, creemos que
lo ms correcto desde un punto de vista cientfico no es que el perito decida discrecionalmente
cul de dichas posturas resulta adecuada, sino que debera enunciar todas ellas, su grado de
aceptacin, y la trascendencia o efectos que comporta cada una, sin perjuicio de que, en ltimo
trmino, razone pormenorizadamente los motivos que justifican la eleccin de una y el abandono
de las dems.
Precisamente el hecho de que los destinatarios inmediatos del dictamen muy probablemente no
disponen de los conocimientos especializados del perito, aconseja que en el dictamen se expliquen
los pasos elementales de su proceso de argumentacin, pues nicamente quien entiende de esa
materia podra considerarlo innecesario, pero para un profano, como es el caso del juez, acaso
resulte imprescindible. Recordemos que el cometido principal de cualquier juicio no es otro que la
persuasin, y sta difcilmente se logra cuando solamente se efectan afirmaciones o negaciones
dogmticas y se priva adems a los destinatarios de los instrumentos de reflexin que han permitido
alcanzarlas.
La labor del perito consiste precisamente en proporcionar, junto con el resultado de su propio
discernimiento, los fundamentos que lo soportan, para situar al destinatario no en posicin de
llevar a cabo por s mismo lo ejecutado por el perito, pero s en condiciones de proceder, con ayuda
de ese conocimiento aportado, al anlisis del procedimiento argumental seguido y de la conclusin
obtenida.
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La llamada del funcionario judicial a las partes es atendida por los letrados, que comunican a ste
su intencin de solicitar la suspensin del juicio, de intentar la conciliacin previa, o la de celebrar el
juicio oral en ltimo extremo. Los letrados comunican entonces a las partes, sus peritos y testigos
su intencin de entrar en Sala, y el funcionario va solicitando a los mismos sus documentos de
identidad antes de entrar en la Sala de Vistas.
Los mencionados ms arriba, salvo testigos y peritos, acceden a la Sala de Vistas. Tambin puede
hacerlo cualquier ciudadano que desee asistir a juicio, pues stos son, como se ha dicho, de
audiencia pblica, salvo que el juez acuerde lo contrario.
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Las partes se acreditan de nuevo ante el Secretario Judicial. El juez o las partes (es decir, sus
letrados) pueden plantear la suspensin de los actos por alguna causa legal (arts. 83 LPL). Si no
hay suspensin, el juez intentar la conciliacin previa, si las leyes lo permiten. De todos estos
actos y de su resultado se levantar Acta por el Secretario/a. En caso de que las leyes no permitan
la conciliacin o las partes no se avengan se pasar, acto seguido, al juicio oral.
El juez abre el acto de juicio oral pidiendo al letrado del demandante que exponga sucintamente los
argumentos de su demanda y sus pretensiones, y entre ellas las costas.
Seguidamente, el Juez pide al letrado de la demandada que exponga sus argumentos para oponerse
a la demanda, as como sus pretensiones, y entre ellas las costas.
A continuacin, el Juez solicita a las partes que indiquen los medios de prueba que piensan utilizar.
Los letrados anuncian entonces que manifiestan las pruebas documentales, periciales y testificales
que pretenden utilizar. Una vez expuestas, es el Juez quien determina cules de las pruebas
solicitadas se admiten y se practicarn. Normalmente no tiene porqu haber problema en autorizar
la prueba pericial aportada por cada una de las partes.
Como inciso aclaratorio debemos recordar que la LEC impone la necesidad de que la demanda de
la parte actora o, en su caso, el escrito de contestacin de la parte demandada incorporen ya la
solicitud de la prueba pericial, tanto en el caso en que se pretenda la designacin judicial de perito
como en el caso de que el dictamen elaborado a instancia de parte se acompae ya al escrito de
demanda o de contestacin
Sin embargo, este sistema quiebra en el proceso laboral al ser en la fase de proposicin de
pruebas del juicio oral donde se har normalmente dicha solicitud, incorporando entonces los
dictmenes elaborados por los peritos de parte, dificultando en la medida de lo posible la defensa
de las pretensiones contrarias al no desvelar
el contenido de dicho informe hasta la
vista oral. Esto es as porque el art. 80 LPL
no impone la exigencia de incorporar a la
demanda la solicitud de la prueba pericial ni
la incorporacin de los dictmenes (al igual
que sucede con los documentos de prueba
en que las partes funden su derecho), a lo que
hay que aadir que en esta jurisdiccin no hay
trmite escrito de contestacin a la demanda
por lo que el demandado siempre deber
proponerla en el acto de la vista oral.
La declaracin de peritos se realiza despus
del interrogatorio de las partes y testigos,
pero el juez puede cambiar el orden (art. 300
LEC); por ello es importante que el perito
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est a la hora indicada de comienzo del procedimiento. Una vez efectuados los interrogatorios
mencionados, se llamar para que entre en la Sala al perito designado judicialmente, si es el caso,
o al de la parte demandante, que es interpelado por el Juez sobre la declaracin de objetividad y
advertido de las responsabilidades penales que comporta su incumplimiento. Aunque la Ley no lo
establece expresamente, el juez suele preguntar al perito por su cualificacin profesional, -pues
ello aporta mayor credibilidad-, y si media relacin personal del perito con las partes. Una vez
practicado el correspondiente juramento y contestadas esas preguntas, el perito es interpelado por
el letrado de la parte demandante, quien suele iniciar el interrogatorio preguntndole si se ratifica
en el dictamen presentado y a continuacin sobre diferentes aspectos del mismo. Seguidamente,
el perito puede ser interpelado por el letrado de la parte demandada y, por ltimo, por el propio
Juez. Una vez interpelado, el Juez o el Secretario le indicarn que puede sentarse.
A continuacin se llama al perito de la parte demandada, al que tambin se le pedir la declaracin
y juramento y se le efectuar misma advertencia, para pasar a interpelarlo, primero por el letrado de
su parte, seguidamente por el de la demandante y, por ltimo, por el propio Juez. A continuacin
se le indicar que puede sentarse.
Recordemos aqu lo que dispone el art. 347 de la LEC sobre el contenido posible de la intervencin
en juicio del perito:
1. Los peritos tendrn en el juicio o en la vista la intervencin solicitada por las partes, que el
tribunal admita. El tribunal slo denegar las solicitudes de intervencin que, por su finalidad y
contenido, hayan de estimarse impertinentes o intiles.
En especial, las partes y sus defensores podrn pedir:
1. Exposicin completa del dictamen, cuando esa exposicin requiera la realizacin de otras
operaciones, complementarias del escrito aportado, mediante el empleo de los documentos,
materiales y otros elementos a que se refiere el apartado segundo del artculo 336. La explicacin
del dictamen no equivale a la simple lectura del dictamen; hay que explicar los documentos, datos
y materiales que acompaan al dictamen. Y ello ocurre en dos supuestos: cuando el dictamen no
estaba completo y ahora se aportan documentos y explicaciones; y cuando los documentos o
medios no pueden aportarse, y se explica el porqu.
2. Explicacin del dictamen o de alguno o algunos de sus puntos, cuyo significado no se considerase
suficientemente expresivo a los efectos de la prueba. (Se trata de respuestas del perito a las
preguntas de las partes; para preguntas y respuestas rigen los criterios de pertinencia y utilidad,
por lo que el perito debe responder con claridad, sin ambigedades, para aclarar solamente las
dudas).
3. Respuestas a preguntas y objeciones, sobre mtodo, premisas, conclusiones y otros aspectos
del dictamen. (Explicacin del modo en que el dictamen se ha realizado, es decir, de los datos,
procedimiento, estudios, sistemas de anlisis. Ello es fundamental de cara a la valoracin probatoria
del juez).
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4. Respuestas a solicitudes de ampliacin del dictamen a otros puntos conexos, por si pudiera
llevarse a cabo en el mismo acto y a efectos, en cualquier caso, de conocer la opinin del perito
sobre la posibilidad y utilidad de la ampliacin, as como del plazo necesario para llevarla a cabo.
(A los peritos se les puede preguntar sobre hecho o detalles que no figuren en el dictamen, pero
no aprovechar para introducir cuestiones nuevas (art. 147.3 LEC); si el perito no responde a las
preguntas del juez, se le puede imponer una multa de 180 a 6000 euros, contra la cual tiene recurso
de audiencia ante el juez o recurso de alzada ante la Sala de Gobierno).
5. Crtica del dictamen de que se trate por el perito de la parte contraria. (Adems del anlisis
critico que un perito puede hacer sobre el dictamen de la contraparte, cabra un careo directo entre
peritos, aunque no est previsto en la ley pero s admitido por la jurisprudencia; la contradiccin
permite una mejor valoracin. Requiere que haya discrepancias visibles en ambas declaraciones
y para su ejecucin se aplica por analoga el procedimiento previsto en el art. 452 LECri; el careo
sobre dictmenes y la ampliacin del dictamen puede producirse a instancia de parte y de oficio.
6. Formulacin de las tachas que pudieren afectar al perito. (Las causas de tacha en el proceso
laboral son las mismas que en el proceso civil. El problema que presenta la tacha en el proceso
laboral es que la identidad del perito de la parte contraria no se conoce hasta el acto del juicio
oral, donde debe ser alegada. Como solucin a este problema se considera que debe aplicarse
por analoga el art. 92.2 de la LPL, admitiendo que los peritos no podrn ser tachados, sino que
las partes podrn, nicamente en las conclusiones, hacer las observaciones que crean oportunas
acerca de sus circunstancias personales y la veracidad de sus manifestaciones. La otra parte
podr hacer las manifestaciones oportunas a fin de contradecir o de negar la tacha, aportando, si
dispone de ellos, los documentos pertinentes. En caso de temeridad o deslealtad procesal al alegar
la tacha, se prev la posibilidad de multa a la parte que la presente).
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Resulta conveniente y efectivo adoptar en todo momento una actitud de respeto hacia todos los
miembros del rgano judicial.
En este sentido debemos tener en cuenta algunas normas del protocolo forense. As por ejemplo,
cuando el perito entra en la sala para declarar es preciso que se coloque en posicin firme ante la
autoridad judicial y que lo haga sin pisar el estrado en el que encuentran las mesas de los jueces y
letrados, que suele estar ms elevado.
El tratamiento protocolario que reciben Jueces y Magistrados depender del cargo que ocupen.
As:
El Presidente y los Magistrados del Tribunal Supremo, el Presidente de la Audiencia Nacional
y los de los Tribunales Superiores de Justicia tienen el tratamiento de excelencia
Los Presidentes de las Audiencias Provinciales y dems Magistrados tienen el tratamiento
de seora ilustrsima
Los Jueces tienen el tratamiento de seora
Es conveniente pues, al dirigirnos verbalmente al Juez (en todos los rdenes jurisdiccionales)
hacerlo siempre con el tratamiento de Su seora (S.S) o Seora, y al referirnos al rgano
judicial hacerlo como el/este Juzgado o el/este Tribunal. Cuando el juez se dirija al perito
demandndole cualquier declaracin, es recomendable tambin introducir la respuesta con el
tratamiento protocolario de Con la venia, Seora.
En el curso de la interpelacin a la que ser sometido el perito, es importante que tenga en cuenta
que a quien debe de intentar convencer no es otro que al propio Juez, por lo que es recomendable
que, con independencia de quien le est preguntando, deber fijar su mirada en el Juez al responder.
Es importante contestar con seguridad a las preguntas que se nos formulan, con un lenguaje
tcnico y cientfico, totalmente despersonalizado, de manera que quede bien claro ante la Sala
nuestra imparcialidad y objetividad.
Es conveniente recordar la necesidad de actuar en todo momento con prudencia y humildad,
admitiendo en nuestra intervencin, cuando sea necesario, las limitaciones provocadas por
el desconocimiento de hechos y circunstancias a los que no hemos podido tener acceso. Ante
preguntas inesperadas nunca debemos aventurar juicios ni afirmaciones improvisados o que
no hayamos preparado previamente, manifestando en nuestra respuesta, en esos casos, la
imposibilidad de disponer de la informacin necesaria para poder responder.
Repetimos una vez ms la necesidad de ser sintticos en nuestras exposiciones, as como de
defender las conclusiones de nuestro dictamen, basndonos en argumentos tcnicos y cientficos
y nunca en nuestras suposiciones o nuestras impresiones.
En relacin con la crtica al dictamen del perito de la contraparte, nuestra actuacin debe ser
siempre educada, rigurosa y utilizando nicamente argumentos tcnicos.
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