Tentativa: (Art.42)
Como venimos estudiando hasta el momento, todos los tipos penales ya sean dolosos o culposos, necesitan para su configuracin la
produccin de un resultado, el cual debe ser daoso para el bien jurdicamente protegido en el. De lo contrario, sera imposible punir
esa conducta.
A pesar de esto, nuestro cdigo tambin castiga aquellas conductas en donde el sujeto activo intenta causar un dao o pone en
peligro un bien jurdicamente protegido, englobando dicha conducta en la figura de la Tentativa.
El Art.42 del C.P establece que incurrir en tentativa el que con el fin de cometer un delito, comenzare su ejecucin y no
lograre consumarlo por razones ajenas a su voluntad. Como podemos ver, la tentativa no se encuentra regulada en un sistema
de numerus clausus es decir, no hay un artculo para cada delito de tentativa, sino que ella es genrica. Al momento de establecer
cuales delitos pueden ser tentados, debemos decir que SOLO los Delitos Dolosos pueden ser englobados bajo la figura de tentativa,
esto se debe a que en los delitos culposos, no existe la finalidad de producir un resultado, y en la tentativa s.
A diferencia de lo que ocurre en los delitos consumados, los cuales tienen cada uno su escala penal correspondiente, en la tentativa
esta escala se encuentra reducida, esto se debe a que es mas reprochable el delito consumado que su intento. Podemos decir, que en
los delitos de comisin por omisin, como es el caso del abandono de persona, existe la figura de la tentativa, ya que esta es sola otra
manera de ejecutar hechos dolosos.
Generalmente al hablar de delitos de tentativa, en la jerga judicial se los suele denominar como delitos en grado de tentativa. Por
ejemplo: Homicidio en grado de tentativa.
El Desistimiento: (Art.43)
El art. 43 del cdigo penal establece que el autor de la tentativa no estar sujeto a pena, si este desistiere voluntariamente del
delito. Muchos autores se preguntaron porque a una persona que pone en riesgo un bien jurdico penalmente tutelado no se lo pena.
Algunos dijeron que esto es para que el sujeto desistiere ms fcilmente, otros, dijeron que era una especie de recompensa, y otros
que debido a la falta de energa criminal exteriorizada en el desistimiento cancelaria automticamente la culpabilidad. El desistimiento
NO acta como una causa de justificacin, NI como una causa de inculpabilidad, sino que es una cuestin de NO PUNIBILIDAD que
forma parte de una Excusa Absolutoria. En cuanto a este desistimiento siempre debe ser VOLUNTARIO, ya que si el autor desiste
por ejemplo, por escuchar el grito de un polica, o el sonido de una chicharra con la del polica y desiste, no existe desistimiento
voluntario.
El desistimiento acta tanto en la Tentativa Acabada como en la Tentativa Inacabada. Como ejemplo de desistimiento voluntario en la
Tentativa acabada, tenemos el caso en donde A intimida a B con un cuchillo y le exige que le de las cosas. En el momento que B
le est por entregar las cosas, A desiste en su accionar ya que se da cuenta que B es un simple trabajador. En ese momento c
que es polica los ve de lejos y detiene a A. El juez dictara sobreseimiento o absolucin, ya que A desisti.
Por otro la Tentativa Acabada, tiene lugar cuando el autor agoto el intercriminis y solo queda que se produzca el resultado. En ese
caso , el autor para que corra el desistimiento, debe impedir la consumacin.
Clases de Tentativa:
Tentativa Acabada o Delito Frustrado:
La tentativa acabada tiene lugar cuando el autor hace todo lo posible de acuerdo a su plan, para que se produzca la consumacin
del delito restando solo la produccin del resultado, pero este se ve frustrado por razones ajenas a su voluntad. Ej: A pone una
bomba en la casa de B cronometrada. En ese lapso B se da cuenta de la bomba y llama a la polica, la cual la desactiva.
Tentativa Inacabada:
Olmedo Marcelo
La tentativa inacabada tiene lugar cuando el autor comienza la ejecucin del delito, pero durante su transcurso, suspende los actos
de ejecucin por su propia voluntad. Por lo tanto, al haber desistimiento no es punible.
TIPO OBJETIVO:
La IDEACIN consiste en la pura idea de cometer el delito, esta no puede ser nunca punible, ya que se opone al principio de
materialidad y al Principio de Reserva, (Art.18 y 19 de la C.N). (ej: Juan planea o piensa matar a Pedro).
La PREPARACIN tiene lugar cuando el sujeto activo busca todos los medios necesarios para ejecutar el delito. (Juan Compra un
arma, Consigue Datos para matar a Pedro)
Olmedo Marcelo
Y por ltimo, tenemos la EJECUCIN, que tiene lugar cuando el sujeto activo utiliza los medios que ha conseguido para ejecutar el
delito.
Existe una gran discusin en la doctrina sobre si los Actos Preparatorios forman parte del proceso de ejecucin del delito. Esto se
debe a que estos actos hechos humanos voluntarios, tienen como fin la ejecucin del delito. La respuesta a esto surge del artculo
18 de la C.n Principio de legalidad el cual nos dice que por ser estos actos anteriores a al comienzo de ejecucin, no pueden ser
nunca tomados como punibles en la tentativa, ya que el Art.42 establece que hay tentativa cuando hay comienzo de ejecucin.
Lo ltimo que nos queda diferenciar es Cuando hay actos preparatorios y cuando hay Ejecucin? Para ello la doctrina desarrollo
distintas teoras. La primer solucin, la arrojaba la Teora subjetiva, la cual nos deca que haba ejecucin, cuando el autor estaba
convencido que los actos que realiza forman parte de la accin tpica. Oponindose al principio de lesividad (art.19) y al de
materialidad (Art.18 y 19), ya que debe existir una afectacin a bienes jurdicos. La segunda solucin, la aporto la Teora de la
Univocidad, que nos deca que existe tentativa (ejecucin) cuando los actos que realice el sujeto activo lleven a la conclusin de que
ha comenzado la ejecucin del injusto. La Tercer solucin, la aporto la Teora objetiva, que nos dice que la ejecucin tendr lugar
cuando los actos configuren una parte del obrar tpico. Por ltimo, tenemos la Teora del Plan Concreto, que nos dice que el comienzo
de la ejecucin no solo tiene lugar con el comienzo del verbo tpico, sino que tambin abarca los actos que fueron inmediatamente
anteriores a la accin que traen un peligro para el bien jurdico. Ej: para esta teora, quien apunta con un arma a otro para matarlo y
pone su dedo en el gatillo, la tentativa comienza con hacer puntera).
Tipo Subjetivo:
En el tipo subjetivo debemos determinar si hubo Conocimiento y Voluntad. Con respecto al dolo eventual, si la hay, ya que no existe
ningn lmite normativo para que en la tentativa no lo haya.
Olmedo Marcelo
Sujeto Activo: Alberto
Sujeto Pasivo: La iglesia
Bien jurdico tutelado: La propiedad
- Hay accin, porque es un hecho humano voluntario exterior y no se configuran ninguno de los elementos negativos de la accin.
- Tipicidad: Tipicidad objetiva: - La ideacin tiene lugar cuando Alberto piensa hurtar el cliz de la iglesia. Los actos preparativos
estn compuestos por poner la escalera, romper la ventana y utilizar la soga para ingresar. Existe un principio de ejecucin, ya que
se pone en peligro el bien juicamente tutelado, por lo tanto hay tentativa, esta tentativa es inacabada, dado que el autor suspende su
ejecucin por su propia voluntad.
Tipicidad subjetiva: Hay conocimiento y hay voluntad de hacerlo, por lo tanto hay dolo en primer grado. Pero ocurre que este desiste
voluntariamente, por lo tanto hay una causa absolutoria.
- Se subsume en el art. 43 del cdigo penal, desistimiento voluntario.
- Antijudicidad: No se dan ninguna de las causas de justificacin, como lo es la legtima defensa, ejercicio de un derecho o
cumplimiento de un deber, estado de necesidad justificante ni consentimiento de la vctima.
-Culpabilidad: Alberto es imputable y es culpable, ya que tena autodeterminacin, que consista en no ingresar a la iglesia.
- Existe una causa absolutoria, que es el desistimiento voluntario.
Tipo Omisivo:
Al momento de hablar de los tipos omisivos, debemos decir que el cdigo penal no solo castiga aquellas conductas que causan un
dao o ponen en peligro bienes jurdicos de terceros, sino que tambin, castiga aquellas omisiones que pueden traer resultados
nocivos para la sociedad.
En nuestro sistema punitivo, existen 2 tipos de normas, aquellas normas prohibitivas, que establecen la no- realizacin de
determinadas conductas, cuya violacin da lugar a los llamados Delitos por Comisin y aquellas normas que establecen mandatos
imperativos para la realizacin de determinadas conductas, cuya violacin da lugar a los llamados delitos por omisin.
La decisin de castigar las omisiones es una decisin poltico-criminal que establece el estado, sin embargo, la tarea del derecho
penal en estos casos es la de establecer los lmites que debe respetar cualquier sistema que incluya las omisiones. Nuestro cdigo
penal, tiene un sistema cerrado en materia de omisiones, ya que para poder castigar ello, es necesario que exista un tipo penal que lo
establezca. Zaffaroni dice, que hay que tener mucho cuidado con las normas prohibitivas, ya que cuando una norma prohbe, esta se
transforma en un enunciado imperativo, que puede exceder su alcance y convertir un no mataras en un cuidaras la vida de tu
prjimo.
La doctrina intento buscar un concepto en donde se incluyan tanto las acciones como las omisiones, lo cual resulto una tarea muy
difcil. Esto se debi a que las comisiones implicaban una injerencia en la esfera de terceros, en cambio, las omisiones, implicaban una
ausencia de intervencin en la salvaguarda de terceros. La postura finalista estableci que es posible llegar a la unidad en los
conceptos de la accin y la omisin, ya que ambas persiguen una voluntad final. Zaffaroni entiende que la omisin en si misma no
existe, ya que la omisin es una accin que se puede hacer, y por lo tanto, siempre estamos hablando de una accin. Por esta razn,
el concepto de CONDUCTA, abarca tanto las acciones como las omisiones .
Olmedo Marcelo
5) Subsumir (art.108);
6) Antijudicidad; 7) Culpabilidad: Es imputable? Hubo autodeterminacin?
- Tipicidad Objetiva:
- TIPICIDAD SUBJETIVA:
La tipicidad subjetiva est compuesta por el CONOCIMIENTO y la VOLUNTAD. El conocimiento es de todos los elementos objetivos,
en el caso en que en el sujeto activo se produzca un error referido a LA SITUACION TIPICA O LA POSIBILIDAD FACTICA DE
ACTUAR, este tornar impune la conducta, ya que no existe un tipo culposo del abandono de persona. En cambio, al hablar de la
Voluntad, nos estamos refiriendo a la voluntad de no actuar.
Caso: Jos ve abandonado a Pedro de 5 aos, este pasa por al lado del nio, lo mira y sigue caminando. De lejos un polica capta la
situacin y lo demora. Como consecuencia de ello, se le inicia a Jos un proceso por abandono de persona.
Olmedo Marcelo
prestando auxilio al nio. Por ltimo, hay una comprobacin de la no conducta realizada, que queda verificada por el
polica al ver la situacin.
Tipicidad Subjetiva: Hay conocimiento por parte de Jos de todos los elementos objetivos, y hay voluntad de no actuar,
por lo tanto, hay dolo de primer grado.
- Se Subsume en el Art.108, Abandono de Persona.
-Antijudicidad: No se presentan ninguna de las causas de justificacin, como lo es la Legtima defensa, el ejercicio de
un derecho o cumplimiento de un deber, el estado de necesidad justificante, ni el consentimiento de la vctima.
- Culpabilidad: Jos es imputable, ya que comprenda la criminalidad de su acto y es culpable, porque exista
autodeterminacin, ya que poda haberlo ayudado.
Ejem. Art.106:
El que pusiere en peligro la vida de otro puniendo en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo,
sea abandonndolo a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que Deba Mantener o Cuidar (Posicin de garante que surge
de una ley o contrato) o a la que el mismo haya Incapacitado (situacin precedente)..
- TIPICIDAD OBJETIVA:
Olmedo Marcelo
La tipicidad Objetiva requiere adems de los primeros 3 requisitos de la omisin propia, que el sujeto activo tenga LA POSICION DE
GARANTE, que exista UN NEXO DE EVITACION y que se PRODUSCA UN RESULTADO.
Existencia de un Nexo de Evitacin:
El nexo de evitacin nos indicara si la omisin analizada fue la que produjo el resultado. Para ello, debemos imaginar Que hubiese
sucedido si el sujeto hubiese cumplido con la conducta debida? Si la respuesta es que el resultado no habra sucedido. Entonces
Si tendremos nexo de evitacin.
Resultado: En cuanto al resultado, podemos decir que para que se configure un delito de omisin impropia es necesario que se
produzca un resultado. El resultado debe estar tipificado en el cdigo penal o en una ley especial. Debemos descartar si o si aquellos
delitos llamados de mano propia ya que sera imposible cometer una violacin de manera omisiva.
- TIPICIDAD SUBJETIVA:
Al igual que en la omisin propia, la omisin impropia requiere en su tipo subjetivo que el sujeto tenga CONOCIMIENTO y
VOLUNTAD. El conocimiento debe ser de todos los tipos objetivos. En el caso de que haya un error que recaiga sobre la SITUACION
TIPICA o LA POSICION DE GARANTE, se configurara un error de tipo, que de ser invencible Eliminara la tipicidad dolosa de la
conducta, pero de ser vencible, seguir por el anlisis culposo.
En el caso que el error recayera sobre los deberes que emergen de la posicin de garante, ser un caso de error de prohibicin
(culpabilidad), que de ser invencible, eliminara la culpabilidad de la conducta.
- La Omisin Culposa:
Habr omisin culposa, cuando esta se produzca por una falta en el deber de cuidado, por lo tanto esta negligencia (hacer de menos)
debe ser el fundamento en el juicio de imputacin, entre la accin distinta de la debida y el resultado.
Olmedo Marcelo
- Culpabilidad: Es imputable, ya que comprenda la criminalidad de sus actos y es culpable, ya que exista
autodeterminacin.
Autora Y Participacin:
Generalmente al momento de cometerse un delito este es llevado a cabo por un solo sujeto activo. El problema se nos presenta
cuando se presentan 2 o ms de ellos, algunos llevando a cabo su ejecucin del hecho y otros prestando un aporte para su
realizacin. Esto nos lleva a preguntarnos Quien es un AUTOR y quien es PARTICIPE o cmplice en el hecho?
Para responder a esta pregunta, se han desarrollado diversas teoras. La primera de ellas es la Teora Subjetiva, la cual nos dice que
es Autor del Hecho, quien quiere el hecho para s mismo, y es Participe, quien solo tiene la intensin de participar en el. Por ejem:
Tenemos el caso de la mujer que da a luz a un hijo matrimonial, y le pide a su hermana que lo ahogue en la baadera. En este caso,
es para esta teora, es Autora la madre, ya que quera para ella el hecho. Y es cmplice su Hna. En segundo lugar, tenemos a la
Teora Objetiva, la cual nos dice que es autor, quien realiza la conducta del tipo penal y es participe, quien realiza una contribucin de
menor importancia. Esta teora tiene fallas, ya que en el caso de la comisin de un robo en donde intervienen dos personas, no habra
autores, ya que el robo requiere 2 conductas, y ninguno de ellos est realizando el tipo penal. Por ltimo, tenemos a la TEORIA DEL
DOMINIO DEL HECHO, que es la utilizada por nuestra jurisprudencia.
Para esta teora, es Autor Quien tiene dominio del hecho, es decir, aquella persona que lleva las riendas del hecho y que con su
sola voluntad puede impedir que este se cumpla. En cambio, es Participe Quien no tiene dominio del hecho, pero realiza un
aporte para su dominio.
Autor Directo:
Es autor directo aquella persona que por s sola tiene dominio del hecho. Ej: Juan entra y roba una farmacia.
Co-Autora Paralela:
Hay co-autora paralela cuando la conducta tpica es realizada por 2 o ms sujetos, sin que exista entre ellos un plan comn. Tal es el
caso, del hincha de boca que pasa por enfrente de la cancha de River con su camiseta, en este momento un grupo de hinchas de
River se acercan y le pegan. En ese transcurso el muchacho recibe 2 pualadas. De distinguirse quienes fueron los que le pegaron la
pualada, estaramos en un caso de coautora paralela.
- Co-Autora Funcional:
La co-autoria funcional, tiene lugar cuando intervienen varios sujetos activos en la comisin de un hecho, existiendo un plan comn
entre todos ellos y llevando a cabo en forma fraccionada cada uno una parte de la figura tpica. Es decir, entre ellos se dividen las
tareas para llevar a cabo el hecho. Todos tienen el dominio del hecho.
Tal es el caso en donde 4 personas ingresan a un local, uno de ellos reduce al cajero, otro roba a los clientes, otro recoge el botn y
otro espera afuera con el auto para escapar.
- Autora Mediata:
La Autora mediata tiene lugar cuando el sujeto activo se vale de otra persona para realizar una conducta tpica, con el fin de que el
resultado de la conducta tpica no le sea reprochable (A su verdadero Autor).
Este tercero o instrumento puede actuar sin dolo, amparado bajo una de las causas de justificacin, o ser inimputable o
inculpable. En el caso de que este actu sin dolo la conducta le ser irreprochable. Tal es el caso: Del dueo del teatro que quiere
matar a a un actor, este le cambia las balas de salva que tena el otro actor en una escena de la obra, y el actor dispara, matando al
otro, en este caso, se produce un error de tipo que es invencible. Tambin puede darse el caso en que la persona actu bajo una
causa de justificacin. Tal es el caso de la persona que va por la calle y al no gustarle los individuos que estn en la esquina, grita que
le han robado, aparece un polica y detiene a los individuos. En este caso, el polica actu bajo una causa de justificacin, que es el
cumplimiento de un deber. Por otro lado, el instrumento tambin puede ser inimputable, Tal es el caso, del padre de un menor de
edad que le indica a su hijo que ingrese a la casa del vecino y le saque algunas pertenencias. Para algunos autores, este es un caso el
padre no sera autor mediato, sino instigador, pero esto no es as. Por ltimo, el instrumento puede ser inculpable, tal es el caso en
donde el autor mediato obliga a redactar una carta con amenazas a otro, dirigindosela a su enemigo.
Olmedo Marcelo
encuentre envestido de un titulo. Como lo es, ser funcionario pblico. Por ejemplo: El juez que recibe dinero a travs de su padre para
cobrar un dinero. En este caso NO HAY COAUTORIA. El juez es condenado por co-hecho y el padre por ser Autor.
Formas de Participacin:
Segn la Teora del Dominio del Hecho, es PARTICIPE Quien no tiene dominio del hecho, pero realiza un aporte para su
dominio. Los participes pueden ser Necesarios o Secundarios. Debemos tener en cuenta que la participacin siempre es dolosa, por
lo tanto, ella exige que tengamos conocimiento del tipo objetivo y voluntad de realizarlo.
Partcipe Necesario:
Es partcipe necesario, aquella persona que realiza un aporte indispensable para la realizacin del hecho. El partcipe necesario
nunca acta en la ejecucin del hecho, dado que si lo hara, sera un autor. El cdigo penal establece que Aquellos que prestasen al
autor o autores auxilio para el delito, tendrn la misma pena que el autor. Salvo, en el caso en donde el Autor se ha excedido en su
ejecucin de acuerdo al plan original, en donde el participe solo responder por su dolo. En este caso, la accesoriedad es limitada.
Y de no consumarse el hecho, la pena del participe se determinara conforme a la tentativa.
Participe Secundario:
Es participe secundario aquella persona que coopera de cualquier otra forma para la ejecucin del hecho, o prestase ayuda
cumpliendo promesas que fueron anteriores y que se cumpliran posteriormente a la realizacin del hecho. Ej: Te prometo que ni bien
robes eso, lo escondemos en mi casa. El participe secundario tiene la pena que le correspondera al autor, reducida de 1/3 a la
mitad. Y si fuera de perpetua la pena ser de 10 a 15 aos.
Instigador:
El instigador es una especie de participe del Hecho, Determinador. Este es aquel que pone el dolo en la cabeza del sujeto activo, el
que lo convence de cometer un delito. El instigador responde con la misma pena que le corresponde al autor del delito. Si el instigador
convence al autor de realizar un hecho menos grave del que planeaba, este acta bajo una causa de justificacin, siendo ella el
Estado de Necesidad Justificante.
Concursos:
El tema fundamental ante esta situacin, es determinar ante cuantos delitos o hechos estamos parados. Por ejemplo. Una persona
que idea una estafa por internet en la que caen varias vctimas Ha cometido el delito de estafa con cada vctima o ha cometido un
Olmedo Marcelo
solo delito de estafa?. En los casos de concursos, lo que se trata de resolver es la situacin en donde del sujeto activo con su
accionar produce una violacin a varias normas.
Para poder determinar esto, lo primero que debemos hacer es peguntarnos estamos frente a una situacin tpica?, posteriormente,
ese comportamiento debe ser entendi como un hecho o varios hechos? Y en caso de ser varios En que figura penal caeran y cul
es su escala penal?.
Concurso Real:
El concurso Real tiene lugar cuando hay 2 o ms hechos distintos que van a ser juzgados todos juntos en el mismo proceso
penal. Por ejemplo: Aquel que abusa sexualmente de 2 mujeres al mismo tiempo, comete en cada caso un hecho distinto, por lo tanto,
esta conducta ser calificada como Abuso sexual en concurso real, con abuso sexual. Otro caso, es aquel en donde un ladrn roba,
y al resistirse la vctima, este lo golpea fuertemente y lo tira al piso. Como podemos ver, en este caso, las lesiones forman parte de
otra intensin, por lo tanto, el hecho ser calificado como robo en concurso real con lesiones graves. Distinto hubiera sido, si esas
lesiones hubiesen sido provocadas para robar, en ese caso, habra un concurso ideal.
La Escala penal que se aplicara en el concurso real, ser la suma el mnimo mayor de los 2 delitos y la suma de los mximos de
ambos. (Por ejemplo: 1- de 8 a 25 aos ; 2- de 2 a 4 aos) La escala penal que corresponder para el concurso ideal ser de 8 a 29
aos.
Por ltimo, el cdigo establece que en el caso de concursos, la pena no podr superar los 50 AOS. As que si el individuo es
condenado por 3 delitos y estos dan 60 aos, solo se podrn aplicar 50. Y en los casos en que hay 2 tipos de penas ej: Entre prisin
perpetua y reclusin temporal, se elijara prisin. Igual la diferencia entre una y otra fue derogada.
Concurso Aparente:
El concurso aparente tiene lugar cuando en un primer momento aparecen una pluralidad de hechos, o una pluralidad de tipos
penales, pero luego del anlisis, termina siendo un nico hecho abarcado por 1 solo tipo penal. El concurso aparente es un no
concurso, ya que parecen muchos y en realidad hay 1 solo hecho y 1 sola tipicidad involucrada.
Para poder establecer si hay un concurso aparente, debemos aplicar utilizar estos principios:
Olmedo Marcelo
- Principio de Especialidad: Tiene lugar cuando un tipo especial, comprende a otra figura general. Por ejemplo: Juan Mata a su
Padre. El art. 79 contempla el homicidio, pero el Art.80 el Homicidio agravado por el vnculo.
-Principio de Subsidiariedad: Tiene lugar, cuando se aplican normas subsidiarias por no la no- aplicacin de la figura general. Tal es
el caso de las lesiones leves, que en su artculo dice que se aplicara este articulo, si no existiere otro que capte una figura mas grave.
- Principio de Consuncin: Tiene lugar cuando la realizacin de un tipo penal queda comprendido en otro tipo penal. Por ejemplo: El
individuo que ataca a otro a pualadas y a los 5 minutos de pegarles pualadas muere. En este caso, hubieron lesiones leves,
lesiones graves, lesiones gravsimas, tentativa de homicidio (durante los 5 minutos), y finalmente Homicidio. En este caso, todas estas
conductas quedan comprendidas en el homicidio.
- Y por ltimo, El Principio de Alternatividad: La alternatividad tiene lugar cuando 2 figuras tpicas captan los mismos rasgos tpicos
de la accin. Pero se aplica el mas adecuado. Por ejemplo: La persona que encuentra un celular con el nombre y chip del dueo,
comete hurto o apropiacin de la cosa perdida? El principio de especialidad nos dice que se aplica el segundo.
Olmedo Marcelo
Caso: Nstor es condenado por robo simple a 3 aos de prisin. Procede la condenacin condicional? Si, ya que no
excede los 3 aos.
Norberto es condenado a prisin de 1 ao, cuyo cumplimiento se ha dejado en suspenso el da 1 de enero del 99. El da
4 de octubre de 2002 comete un nuevo delito, y es condenado el 10 de agosto del 2003. Puede dejarse nuevamente en
suspenso el cumplimiento de la pena?. Deber cumplir la pena dejada en suspenso del primer delito? No puede dejar
en suspenso la nueva pena, ya que cometi un nuevo delito a los 3 aos. Y deber cumplir la pena del primer
delito, mas la del segundo.
Casos: Jos se encuentra imputado por el delito de robo ( 1 mes a 6 aos) Procede la Probation? Durante cuando
tiempo? SI PROCEDE, ya que cabe la posibilidad de que de ser penado le recaiga una pena de 3 aos o menor. La
probation durara entre 1 a 3 aos.
Anbal se encuentra imputado por el delito de homicidio (8 a 25 aos) Procede? No, ya que la pena es mayor a 3 aos.
Nstor se encuentra beneficiado el dia 1 de enero del 2009, con la suspensin del juicio a prueba por el plazo de 2 aos.
En el ao 2000 es condenado por el delito un delito de hurto que tuvo lugar en diciembre del 99. Que consecuencias
trae aparejado el nuevo delito? Pasaron solo 10 meses de la probation y el comete un nuevo delito. Esto produce
que revoque la probation del primer delito y va a juicio. En caso de ser condenado en este, se unificaran las 2
penas.
Reincidencia: (Art.50)
Se considera Reincidente a aquel sujeto que cometi en un determinado momento un delito que tena como pena la privacin de la
libertad, y que posteriormente cometo otro delito con el mismo tipo de pena.
Olmedo Marcelo
El cdigo establece que no habr reincidencia en aquellos casos donde la pena fue impuesta a delitos polticos, a amnistiados, o
cuando estos fueron cometidos por menores de 18 aos de edad. Lo mismo suceder, cuando haya pasado la misma cantidad de
tiempo que tenia la pena por ese delito. Este tiempo no puede ser mayor a 10 aos ni menor que 5.
Olmedo Marcelo
Las Doctrinas legitimadoras de la Pena, son aquellas teoras que intentan encontrar una razn o un fundamento valido para explicar
la existencia de la Pena Estatal. Al hablar de ellas, podemos distinguir entre 3 clases de teoras, LAS TEORIAS ABSOLUTAS; LAS
TEORIAS RELATIVAS y LAS TEORIAS MIXTAS.
Teoras Relativas:
Las Teoras Relativas de la Pena, son aquellas que sostienen que la pena no tiene miras hacia el pasado, sino que ella es siempre a
futuro. Por esta razn, estas teoras tendrn como base la PREVENCION. Esta prevencin podr ser General o Especial , esta ultima
ser la que recaer sobre el individuo que cometi el delito. En ambos casos, se intentara evitar la comisin de nuevos delitos.
- Prevencin General:
La teora de la prevencin general, es aquella que supone como destinatario de la pena al conjunto social. En el conjunto social,
esta teora puede tomar un Carcter Positivo o Negativo. En su carcter positivo, la pena tiene la funcin de Reafirmar el derecho, en
cambio, en su carcter negativo, la pena acta como un medio disuasivo ante la comisin de nuevos delitos.
La Prevencin General Negativa, bsicamente se encuentra conformada por 2 teoras. Por un lado tenemos a la Teora de la
Intimidacin la cual entiende que el fin de la pena es ejemplificar cual sera el castigo ante una determinada conducta. Y por otro lado,
tenemos a la Teora de la Coaccin Psicolgica de FEUERBACH, la cual entiende que la pena funciona como una amenaza, que
pretende alejar del delito a todas aquellas personas que aun no han delinquido.
Crtica a la Prevencin General Negativa: La primera de ellas, es que si partimos de la idea de que la pena tiene un efecto
intimidatorio, esto permitira que se impongan penas ms duras para obtener un mayor efecto, dando lugar a la arbitrariedad y al
autoritarismo.
La Prevencin General Positiva, sostiene que la prevencin no debe buscarse a travs de la pura intimidacin, sino que esta debe
hacerse a travs de la afirmacin positiva del derecho, en donde se reafirmen los valores y reglas sociales, y donde exista una actitud
de respeto hacia l.
- Prevencin Especial:
Las teoras de Prevencin Especial, son aquellas que ponen especial nfasis en el sujeto que ya ha delinquido y tienen como fin
que este no lo vuelva a hacer. Este tipo de prevencin tiene lugar al momento en que se ejecuta la Pena y al igual que la prevencin
general, la prevencin especial puede tener un carcter positivo y uno negativo.
La Prevencin Especial Negativa, sostiene que el nico fin que tiene la pena es la neutralizar o eliminar fsicamente al individuo que
ha delinquido. Las penas de muerte, las medidas de peligrosidad, las crceles y las medidas de esterilizacin son expresiones de este
tipo de teoras. Sus crticas se basan, en que en dichas teoras el hombre es considerado como un animal que carece de libertad.
Por otro lado, tenemos a la Prevencin Especial Positiva, la cual sostiene que el nico fin de la pena es la reeducacin del reo.
Estas ven al delito como una patologa y a la pena como un tratamiento ante esa conducta. Ideas tales como la readaptacin social, la
reinsercin y la reeducacin, son ideas que surgen de estas teoras. Las crticas ms duras son aquellas que se basan en que la
resocializacin solo significa reconocer al estado la capacidad de poder manipular a los individuos, imponindoles su libre
autodeterminacin y que el uso del derecho penal para transformar personalidades, da lugar a proyectos autoritarios.
- Teoras Mixtas:
Las teoras mixtas son aquellas que predominan en la actualidad, estn toman como base a las teoras absolutas y las corrigen
utilizando las teoras relativas. Los que sostienen las teoras mixtas, afirman que la reaccin estatal ante un delito es compleja, por lo
tanto es imposible considerar una coercin penal solo por va retributiva. Por esta razn, muchos autores, sostienen que el derecho
penal acta por una va doble, combinando retribucin con prevencin especial, retribucin con prevencin general, prevencin
general con prevencin especial, etc.
Olmedo Marcelo
Doctrinas No- Legitimadoras de las Penas:
Las doctrinas no legitimadoras de la pena son aquellas que tratan de des-legitimar la pena estatal.
La primer crtica a las doctrinas legitimadoras la hace Foucault. Este sostiene que la prisin no es tan reciente como a nosotros nos
parece, ya que esta siempre preexisti aun sin la utilizacin de las leyes penales. Foucault entiende que el individuo se encuentra
constantemente sometido a llevar a cabo un comportamiento determinado, el cual le es exigido por las relaciones que se dan dentro
una sociedad. Estas relaciones se traducen a prcticas punitivas encubiertas establecidas por el poder, que con el pasar del tiempo
permitieron que se afianzara el sistema punitivo del estado.
Foucault sostiene que es necesario considerar al castigo como una funcin social compleja, y que se deben analizar los mtodos
punitivos no como simples consecuencias del quebrantamiento de las reglas de derecho, sino como a tcnicas especificas impuestas
por los grupos de poder.
La segunda critica a las doctrinas legitimadoras de la pena, toma como base para su critica que cada sistema de produccin viene
acompaado de un mtodo punitivo que lo sostiene. Para comprobar esto debemos remitirnos al antecedente ms remoto de las
crceles modernas, que eran las casas de correccin, donde se le inculcaba a los reos la cultura del trabajo. De esta forma, podemos
decir, que el surgimiento del capitalismo fue el que dio origen a la crcel moderna, ya que en los modelos de produccin precapitalistas
este tipo de pena no exista. La pena como privacin de la libertad es un invento del derecho penal burgus, en donde el hombre es
tomado como una cosa y es medido en tiempo.
La tercer critica a las doctrinas legitimadoras de la pena, sostiene que las sanciones penales no solo sirven para controlar el delito,
sino que ellas sirven para encerrar diversas realidades que enfrenta una sociedad y que los poderes polticos no quieren dejar ver.
- El Abolismo penal:
Existen tres propuestas de abolicin penal. La primera de ellas, es la que surge con el pensamiento clsico y est destinada a la
abolicin de la pena de muerte, la cual en gran cantidad de pases ha tenido resultado.
La segunda de ellas, es aquella que es impulsada por los movimientos sociales y tienden a proponer la abolicin de la institucin
carcelaria. El principal motivo se debe a la situacin concreta en la que se encuentran los presos dentro de este sistema.
Por ltimo, tenemos el tercer tipo de abolicin penal, siendo este el que cuenta con mayor apoyo doctrinario en donde se propone la
abolicin del SISTEMA PENAL.
Parte de la doctrina, sostiene que el sistema penal es un sistema problemtico en si mismo, con una creciente daosidad y con fines
intiles, por lo tanto debera de abolrselo por completo como un sistema represivo. Esto se debe a que este causa sufrimientos
innecesarios, a que no tiene efectos positivos sobre las personas involucradas en conflictos y a que es sumamente difcil llevar a cabo
su control. En su lugar, proponen eliminar las categoras de crimen y criminalidad y reemplazarlas por la palabra situaciones
problemticas buscando medios alternativos de resolucin de conflictos para cada caso.
La Teora Agnstica de la pena de Zaffaroni: (abolicionista)
Zaffaroni dice que para poder elaborar un concepto de pena, uno
tiene que empezar reconociendo que todas las teoras legitimadoras de la pena son falsas. La pena para Zaffaroni es una coercin,
que priva de derechos al sujeto y le causa un dolor, no repara el dao causado, ni tampoco lo neutraliza. La pena tiene un carcter
negativo, que no cumple ninguna funcin positiva. Para l la pena es un mero acto de poder, que encuentra su fundamento en la
explicacin poltica, y que por esta razn, el derecho penal debe establecer los lmites para que el poder punitivo del estado no se
extralimite. La falta de racionalidad de ella, radica en que no es un mtodo idneo para resolver los conflictos.