Pblico
La excepcin de inconstitucionalidad en el
ordenamiento jurdico colombiano. Aproximaciones
elementales para su estudio y comprensin
Edgar Andrs Quiroga Natale
Revisin de tema
DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.34.2015.30
Unconstitutionality except in the Colombian legal system. Basic approaches to the study
and understanding
Abstract
The exception of unconstitutionality in Colombia, understood as a right - duty of the authorities to set aside a law and instead apply the Constitution, represents an effective legal tool in order to protect the constitutional supremacy ensuring (
in this case) its hierarchy and materiality within the sources of legal system.
Despite its importance, it is devoid of a legal and regulatory development due to this loophole, the jurisprudence has set
sub hermeneutical rules to determine its concept, nature, characteristics, elements, limits and application. The study
referenced sub-rules is largely the subject of this analysis as basic approaches.
Keywords: Constitution, constitutional supremacy, diffuse control of constitutionality and unconstitutionality exception.
La excepcin de inconstitucionalidad en el
ordenamiento jurdico colombiano. Aproximaciones
elementales para su estudio y comprensin*
Edgar Andrs Quiroga Natale**
Sumario
Introduccin I. ANTECEDENTES II. APROXIMACIN CONCEPTUAL Y NATURALEZA JURDICO-POLTICA III. CARACTERSTICAS A. Competencia in genere de aplicacin B. Se aplica a solicitud de parte o de forma oficiosa C. Obedece a
la existencia de unas condiciones objetivas de aplicacin D. Tiene efectos inter partes (regla general) E. Se constituye en una institucin distinta de la excepcin de ilegalidad F. Lmites y deberes de aplicacin 1. Lmites 2. Deberes
de aplicacin IV. CONCLUSIONES Referencias.
Cmo citar este artculo: Quiroga Natale, E. A. (Junio, 2015). La excepcin de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurdico colombiano. Aproximaciones elementales para su estudio y comprensin. Revista de Derecho Pblico, 34. Universidad de los Andes (Colombia).
**
Estudios de Doctorado en Derecho, Universidad Santo Toms. Magster en Derecho Econmico, Universidad Externado de Colombia. Especialista
en Justicia Constitucional y Proteccin Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales, Universidad de Pisa (Italia). Especialista en Resolucin de
Conflictos y Estrategias de Negociacin, Universidad Castilla La Mancha (Espaa). Especialista en Derecho Administrativo, Universidad Santo Toms.
Especialista en Derecho Constitucional, Universidad Nacional de Colombia. Especialista en Pedagoga, Unad. Abogado (Magna Cum Laude), Universidad Pedaggica y Tecnolgica de Colombia. Consultor y asesor jurdico externo de entidades pblicas y privadas. Docente universitario: Externado de
Colombia, Nacional de Colombia, Libre de Colombia, Santo Toms, Juan de Castellanos, UPTC, entre otras. Correo: edgarandresq80@gmail.com
Introduccin
El Estado social de derecho no es una conquista
esttica que denota una manera muy particular
de organizacin del poder poltico, econmico,
una construccin dinmica y en constante redefinicin1 que parte del establecimiento de unas
instituciones formales que permean progresiva-
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existencia de unos entes autnomos con rgimen constitucional especial (Banco de la Re-
No obstante el diseo en referencia, la proteccin de los derechos de las personas en la realidad dista mucho de las consagraciones positivas contempladas en la Carta superior; es decir,
una cosa es lo reconocido normativamente y
otra muy distinta lo materializado en la realidad,
generando en muchos casos la inoperancia
material de la Constitucin con todas las corresponsales consecuencias sociales, polticas,
econmicas, etc., que esto conlleva.
Tener una Constitucin solo de papel, equivale
de facto a no tenerla; por lo tanto, el reto actual del constitucionalismo debe girar en torno a
I. ANTECEDENTES
La excepcin de inconstitucionalidad en el ordenamiento jurdico colombiano tiene antecedentes prximos en la Constitucin de 1886
(reformada por el Acto Legislativo 03 de 1910),
y nace ms como una necesidad poltica de mo2
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progresismo judicial.3
su propia concepcin de lo que deba ser el Estado y sus instituciones, pero de ninguna forma
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cen profundos cambios en el ordenamiento jurdico, sobre todo en lo que tiene que ver con el
sistema de fuentes del derecho, en la medida
los del Partido Nacionalista. De esta alianza surge la Unin Republicana en 1909, como un
que sin hacer una mencin expresa de la condicin normativa de la Constitucin es claro que la
partido poltico que buscaba abolir con las condiciones referidas, a travs de reformas consti-
implcito del principio de soberana constitucional y ii) una habilitacin para inaplicar las leyes
Reyes.
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una norma jurdica a la cual se le reviste de carcter superior dentro del sistema de fuentes
del derecho.
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Otro ingrediente que suma complejidad a nuestra arquitectura constitucional, es su ambigedad semntica y sintctica. Respecto del
particular sostiene Humberto Sierra Porto:
Existe la denominada ambigedad semntica, que se verifica cuando una palabra tiene
ms de un significado cuando es empleada en
un texto legal con distintos alcances semnticos. A ttulo de ejemplo de dicha ambigedad,
es posible citar la expresin contribuciones
contenida en el artculo 338 de la Constitucin:
en sentido genrico, dicho vocablo denota tributo, en sentido especfico, significa contribuciones parafiscales () Otra peculiaridad
de la interpretacin constitucional en Colombia
es la denominada ambigedad sintctica, la
cual se advierte siempre que un determinado
precepto o enunciado pueda expresar ms de
una proposicin dado que las conexiones entre
las palabras que lo componen pueden interpretarse de distintos modos. Ejemplo de este tipo
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cir, que para el mantenimiento del principio republicano de la separacin de poderes pblicos,
la forma de gobierno de un Estado determina en
gran parte quin puede o est facultado para
se vean en riesgo por la aplicacin de una norma de inferior jerarqua y que, de forma clara
132/2013, A. Estrada).
Por ejemplo, el presidente de la Repblica de Colombia es jefe de Estado, jefe de Gobierno, primera autoridad administrativa, comandante
en jefe de las Fuerzas Armadas, etc.
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debe ser preferida a la ley, la intencin del pueblo a la intencin de sus agentes (1988, pg.
648).
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III. CARACTERSTICAS
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general de sujecin), y, ii) Clusula pro legislatore para los servidores pblicos, quienes adems de lo anterior, respondern por omisin y
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inconstitucional no desaparece del sistema jurdico y contina siendo vlida ya que los efectos del control por va de excepcin son inter
partes, solo se aplican para el caso concreto y
no anulan en forma definitiva la norma que se
considera contraria a la Constitucin (CConst.,
C-122/2011, J. Henao).
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se estudia, tal concepto corresponde a una oposicin tan grave entre la disposicin de inferior
jerarqua y el ordenamiento constitucional que
aquella y este no puedan regir en forma simultnea. As las cosas, el antagonismo entre los
dos extremos de la proposicin ha de ser tan
ostensible que salte a la vista del intrprete,
haciendo superflua cualquier elaboracin jurdica que busque establecer o demostrar que
existe (CConst., T-614/1992, J. Hernndez).
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En resumen, el uso de la excepcin de inconstitucionalidad debe obedecer a unos criterios objetivos de aplicacin tales como la manifiesta incompatibilidad de la norma llamada a ser inaplicada con la Constitucin, o, la reproduccin de
una norma previamente declarada inexequible o
nula por inconstitucionalidad; cualquiera de las
dos condiciones deben estar presentes como
requisito sine qua non para que la aplicacin
de la excepcin de constitucionalidad se repute
como legtima.
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continuidad o no de la norma dentro del sistema jurdico, efecto que da coherencia y se-
El Consejo de Estado en igual sentido se ha pronunciado respecto del alcance y efectos que genera la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad coincidiendo en que esta institucin,
tal y como fue concebida por el constituyente,
faculta para no aplicar en el caso concreto y
en su lugar aplicar la Constitucin, sin llegar a
configurar una potestad derogatoria o de nulidad sobre la norma inaplicada. En ese sentido
el mximo rgano de lo contencioso administrativo ha sostenido:
Cuando se invoca la enunciada excepcin, los
argumentos deben estar encaminados a evidenciar que una ley que ha sido utilizada en el
proceso que se discute es contraria a la Constitucin Poltica, para lograr que se inaplique en
el fallo que se profiera, sin afectar su vigencia
general, es decir, con efectos nicamente interpartes (CE, Contencioso Administrativo, 26 oct.
2009, M. Briceo).
jurisprudencial tanto de la Corte Constitucional como del Consejo de Estado reiterando los
efectos inter partes de la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad, encontramos
que en algunas providencias del mximo intrprete constitucional se han dado efectos inter
pares12 a la aplicacin de la figura sub-examine.
Tal es el caso del Auto 071 de 2001 mediante el
cual la Corte ordena inaplicar el Decreto 1382
de 2000 respecto de las normas de reparto
imbricadas en esta norma, y en su lugar indica que debe aplicarse la regla de competencia
contenida en el artculo 86 de la Constitucin
constituyndose en una orden para todos los
casos semejantes.
En igual sentido, mediante Auto 035 de 2009
el cual se expide en ejercicio del seguimiento al
cumplimiento de la sentencia T-760 de 2008,
se autoriza al Ministerio de Proteccin Social a
utilizar la excepcin de inconstitucionalidad en:
Vinculando no solo a las partes en litigio sino a los dems casos semejantes.
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()
Cuando ello sea necesario para lograr el goce
efectivo del derecho a la salud y el cumplimien-
La anterior autorizacin con un aliento extensivo no solo a los casos de examen sino a los
que se encuentren en las mismas condiciones
y adems sin referirse o individualizar las normas sobre las cuales recaera puntualmente la
excepcin.
Estas ltimas aplicaciones de la figura en estudio dejan una puerta abierta para que en
casos especiales, y solo por parte de la Corte
Constitucional, se aplique la excepcin con
efectos inter pares. Lo anterior no deja de ser
polmico, ya que al no existir unas reglas normativas ni jurisprudenciales claras para el referido uso extensivo, se estara generando por
medio de la aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad un efecto equiparable a la
declaratoria de inexequibilidad o nulidad, lo
cual resulta contrario a la naturaleza y fines de
la citada institucin.
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La llamada excepcin de ilegalidad se circunscribe entre nosotros a la posibilidad que tiene
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Es claro que los actos administrativos de contenido particular y concreto, al no alcanzar la ca-
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validez por parte del Consejo de Estado en respuesta a una accin pblica de inconstituciona-
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prudenciales a su uso.
2. Deberes de aplicacin
no es el juez natural de los actos administrativos de contenido electoral, ni por regla general
y menos por excepcin, de modo que abrogarse una competencia ajena o inaplicar un acto
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nido:
La no aplicacin de la excepcin de inconstitucionalidad cuando esta se constituye en un deber atribuible a la autoridad judicial, evidentemente podra llegar a configurar una causal
especfica de procedibilidad de tutela en contra
de providencia por violacin directa de la Constitucin, hecho que se decanta y sistematiza
en sentencias tales como la T-774 de 2004 y la
C-590 de 2005, las cuales reiteran reglas tales
como la fijada por medio de la sentencia T-441
de 2003:
Finalmente se tienen las situaciones en las
cuales se incurre en violacin directa de la
Constitucin y de los derechos fundamentales
de alguna de las partes. Se trata de las hip-
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IV. CONCLUSIONES
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Velandia:
Sin embargo, creemos que esta institucin sustancial por naturaleza, carece de un mtodo
procesal o procedimiento para su aplicacin,
por lo que muchas veces no es utilizada, simplemente por no saber cmo puede aplicarse,
o en otras ocasiones puede ser incluso la causa de la violacin de los derechos fundamentales de las partes procesales por ser sorpresiva.
Nuestra tesis es que debe mantenerse la competencia de todos los jueces para hacer uso de
esta importante institucin, pero a travs de un
incidente de control de constitucionalidad previo a la sentencia o de prejudicialidad constitucional, tramitado por el juez del conocimiento
en primera instancia, pero si existe recurso de
apelacin, el mismo sea tramitado por la jurisdiccin constitucional, tal como se explicar.
En cuanto a la decisin judicial de este modelo,
no cabe duda que debe ser a travs de autos
y no de sentencias, habida cuenta que se trata
de una decisin incidental, con carcter prejudicial a la sentencia proferida dentro del proceso ordinario (2013, pg. 137).
Referencias
Asamblea Nacional de Colombia. Acto Legislativo 03 de 1910.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio
Civil. Radicacin 1999 (C. P.: William Zambrano Cetina; mayo 20 de 2010).
Consejo de Estado. Sentencia Seccin Cuarta.
Rad 5996 (C. P.: Delio Gmez Leyva; julio 14
de 1995).
Consejo de Estado. Sentencia Seccin Cuarta.
Rad. 16718 (C. P.: Martha Teresa Briceo de
Valencia; octubre 26 de 2009).
Consejo de Estado. Sentencia Seccin Quinta.
Rad. 3853 (C. P.: Mara Nohem Hernndez
Pinzn; marzo 9 de 2006).
Consejo de Estado. Sentencia Seccin Quinta.
ciembre 14 de 2006).
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T-808 de 2007 (M. P.: (E) Catalina Botero Marino; octubre 1 de 2007).
C-122 de 2011 (M. P.: Juan Carlos Henao Prez; marzo 1 de 2011).
T-389 de 2009 (M. P.: Humberto Antonio Sierra Porto; mayo 28 de 2009).
marzo 13 de 2013).
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia T-006 de 1994 (M. P.: Vladimiro Naranjo
Mesa; enero 17 de 1994).
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
T-614 de 1992 (M. P.: Jos Gregorio Hernndez; diciembre 15 de 1992).
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
T-063 de 1995 (M. P.: Jos Gregorio Hernndez Galindo; febrero 22 de 1995).
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia
T-669 de 1996 (M. P.: Alejandro Martnez Caballero; noviembre 28 de 1996).
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Tobo, J. (1999). La Corte Constitucional y el control de constitucionalidad en Colombia. Bogot: Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez.
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