consecuencias propias de ser sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, p
atrimonio, domicilio, capacidad de derecho. Los puntos tipificantes de una coope
rativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y presta
r servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital limitado, au
nque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre acces
o de los interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al do
cumento pertinente; la responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas
suscriptas; el otorgamiento de un solo voto por asociado, independientemente de
las cuotas suscriptas; la inexistencia del fin de lucro; la distribucin de los e
xcedentes entre los asociados en proporcin con el uso de los servicios brindados,
lo que constituye el concepto de principio de retorno, pilar del cooperativismo
; fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina el 5% de los exceden
tes y el sobrante de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicio
s a los no asociados y promueven el principio de integracin cooperativa, vale a d
ecir la asociacin de las distintas cooperativas entre s.
pueden ser retornados a los socios, cumpliendo las exigencias de ley, va distribu
cin de utilidades. El concepto de capital social, por ello, marca el lmite entre l
os derechos de los acreedores y los socios, estableciendo la porcin de bienes del
patrimonio, que quedan indisponibles y en consecuencia, garantizan el pasivo so
cial (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del concepto de capital social", 1
er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho Comercial). II. RGIMEN
LEGAL ARGENTINO La ley 19550 ([t.o. 84] 1984-A-46) respondi con todo rigor a ese
concepto tradicional, caracterizando la nocin de capital social por cuatro princi
pios: a) Determinacin, b) Integridad, c) Invariabilidad, d) Intangibilidad. El ca
pital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de
utilidades, sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2)
Prohibicin de distribuir beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los eje
rcicios anteriores. 3) Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas, salv
o que provenga de ganancias realizadas y lquidas. 4) Obligacin de constituir una r
eserva legal. Como consecuencia de este rgimen, el monto del capital deba figurar
en el estatuto y no poda modificarse ms all del quntuplo, sino por asamblea extraord
inaria (ver el esquema original en Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y
ss.). Este esquema rgido ha sufrido variantes, inclusive a travs de reformas legis
lativas (ley 22686 [LA 1982-B-1018]), pero en esencia subsiste hasta la fecha. L
a funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema es la de garanta d
e los acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa funcin no e
s exclusiva. En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los
accionistas, determina la medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por
ello, los socios en caso de disponerse su aumento, estn protegidos por el derecho
de suscripcin preferente y el derecho de acrecer. Esta funcin recibe la calificac
in de organizativa. III. LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL La no
cin tradicional sobre capital social, definido fundamentalmente como el aporte de
los socios a la sociedad, que se mantiene indisponible en garanta de los acreedo
res, est sufriendo fuertes embates en el derecho comparado. Es ms, en algunos esta
dos de EE.UU. (California) se han abandonado estas nociones y en Europa, ms all de
la regulacin incorporada por la II Directiva de la Comunidad Econmica Europea de
corte tradicional, muchas voces se alzan reclamando un enfoque nuevo. En nuestro
pas sucede lo mismo, siendo de destacar los autores que reclaman inclusive su el
iminacin (Le Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la nocin de capital social", LL
1986-B-972) . Diversas razones motivan estas crticas: a) En nuestro pas, el proces
o inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la obligacin de confecci
onar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903 [LA 1983-B-160
5]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms que la act
ualizacin de la cifra histrica de capital. Los organismos de control prontamente e
stablecieron que para las situaciones legisladas por el art. 31 y 206 ley 19550,
la cuenta ajuste integral forma parte del capital social (ver por ej.: Comisin N
acional de Valores, R.G. n. 195/92). Conforme este criterio, pacficamente aceptad
o, existe un monto de capital (a los fines legales),que no slo no figura en el es
tatuto, que no ha sido aumentado por decisin de los socios, sino que slo surge de
la exposicin de los estados contables. b) Contemporneamente, cobraron gran difusin
los "aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones de capital", que generan
un gran problema, en la medida que no han sido regulados ni en la sancin origina
l de la Ley de Sociedades ni en su reforma. (El proyecto de reformas a la Ley de
Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del Ministerio de Justicia, inc
luye reglas al respecto en el art. 39).
las normas legales. Advirtase que ya con la inicial redaccin del art. 183 se soste
na que la sociedad annima en formacin no era una sociedad irregular (Manovil [1]).
Segn el art. 21, aqullas comprenden dos hiptesis; por una parte las de hecho y por
la otra, las irregulares propiamente dichas. En el primer caso, el legislador ha
atribuido personalidad a la actuacin societaria, an cuando carece de instrumentac
in suficiente, en tanto son irregulares aqullas "sociedades de los tipos autorizad
os que no se constituyan regularmente" (art. 21); se entiende, en definitiva, qu
e los socios han suscripto el instrumento contractual correspondiente y adecuado
a un tipo determinado. En cambio, la "sociedad en formacin", es aquella que, con
stituida, pretende su regularizacin llevando adelante su actuacin a ese fin, etapa
que concluye al completar el trmite de inscripcin en el Registro Pblico de Comerci
o. En la prctica se plantea el problema de determinar los lmites para que una soci
edad en formacin pueda llegar a considerarse como irregular. Al respecto, adherim
os a la posicin que sostiene: en tanto se promueve y no se abandona el proceso de
inscripcin estamos frente a una sociedad en formacin; por el contrario, para que
la misma pueda considerarse como irregular, es necesario que se haya producido "
la interrupcin definitiva del iter constitutivo" (2), ms all de las dificultades qu
e en la prctica se puedan plantear para determinar tal circunstancia. Esto se com
plementa con la afirmacin acerca de la voluntad para integrar una sociedad irregu
lar, con las consecuencias que ello implica. Dicha intencin de los socios no exis
te en la medida que la sociedad constituida se adecua a un tipo social y se acti
van los trmites para su inscripcin. La jurisprudencia as lo ha afirmado cuando la C
. Nac. Com., sala C, expres, en autos "Marino, M. v. Chavarra N. s/medidas cautela
res": "La existencia de sociedad en formacin como supuesto diferenciado de la soc
iedad irregular y la consiguiente aplicabilidad de la previsin del art. 22 de la
ley 19550 requiere que no se interrumpa voluntariamente el iter constitutivo has
ta que se practique la inscripcin registral" ("Doctrina Societaria y Concursal",
Errepar, oct. 1989, pg. 399, cita 73). III. PERSONALIDAD. CAPACIDAD Cabe destacar
que, en cualquiera de los supuestos indicados, nos encontramos frente a un suje
to de derecho, a un centro imputativo de derechos, en definitiva a una persona,
en este caso jurdica. Ello en tanto, como ha afirmado Richard (3), se trata de un
recurso tcnico del que dispone el legislador y agrega ms adelante, en ese mismo t
rabajo, que dicho recurso "es nico, sin perjuicio de que tenga exteriorizaciones
variadas". Destacamos que ello es resultante de la armnica interpretacin de los ar
ts. 1, 2, 21 y concs. y lo dispuesto por el art. 183, cuando al referirse a la e
tapa previa a la inscripcin, alude a sociedad y a la imputacin a la misma de deter
minados actos realizados por "los directores", lo que implica reconocerle el carc
ter de sujeto de derecho y ello desde el acto constitutivo. En orden al tema sug
erido, se nos plantea entonces la necesidad de determinar el alcance que de ello
resulta, imponindosenos evaluar las consecuencias de la personalidad, especialme
nte respecto de la S.A. en formacin. Para ello debemos tener en cuenta los atribu
tos de la personalidad, en particular la "capacidad" y el "patrimonio", los que
por cierto se dan tambin para las sociedades y sin duda para las sociedades en fo
rmacin e incluso irregulares. Segn el art. 35 CC. , dicha capacidad en el caso de
las personas jurdicas debe reputarse amplia, en tanto slo se le fijan dos limitaci
ones, las relativas a que los actos deben ser realizados "para los fines de su i
nstitucin" (debe evalurselo en concordancia con los arts. 1 y 58 LS.) y por el otr
o, los actos "prohibidos", sea por la ley o por sus estatutos. Ello es ratificad
o en definitiva por el art. 41 CC. , que expresa que las personas jurdicas "gozan
en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bi
enes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres..." y contina
la enumeracin. En definitiva, debemos concluir que la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin.
individualizar actos determinados, como no fuesen casos muy especiales; por ejem
plo, disponer la adquisicin o venta de una cantidad determinada de mercadera o de
topes en los montos en cada contrato a celebrar, o en los totales generales, etc
. En este aspecto, consideramos que los que se han dado en denominar "actos prep
aratorios del giro" son en definitiva actos relativos al "objeto social", que de
ben ser expresamente autorizados, conforme indica la norma, imponindonos determin
ar cul es la amplitud o extensin. Entendemos en consecuencia que se los puede clas
ificar en directos o inmediatos e indirectos o mediatos. Entre los primeros los
actos concretos relativos al giro comercial previsto en el estatuto, como lo es,
por ejemplo, la compra y venta de la mercadera de que se trate, la prestacin del
servicio, etc. En tanto que los segundos, son precisamente aquellos actos previo
s necesarios e ineludibles para poder realizar los que precisamente constituyen
el objeto social. Para poder llevar adelante la venta de una mercadera determinad
a, es necesario contar con el local correspondiente, comprar los tiles y el mobil
iario adecuado, contratar personal, publicidad, celebrar acuerdos con proveedore
s o distribuidores, realizar trmites o gestiones en entidades financieras (apertu
ra de cuentas corrientes, crditos, convenios de cobranza, de tarjetas de crdito),
etc. Todos estos actos tienen como objetivo indirecto o mediato la realizacin de
aqullos tendientes al cumplimiento del objeto, pues en s mismos no implican esto lt
imo, pudiendo afirmarse que de otro modo careceran de sentido y sera prcticamente i
mposible o dificultoso realizar aqullos. Reiteramos que consideramos no puede inc
lurselos como actos tendientes a la constitucin de la sociedad, pues ello implicara
que, de no efectuarlos, tampoco podra considerarse constituida la misma. Afirmar
tal conclusin carece de toda lgica. Por ello creemos suficiente que se autorice l
a realizacin de los actos "relativos al objeto social", abarcando con tal expresin
, tanto los indirectos o mediatos (preparatorios del giro), como los directos o
inmediatos (propios del objeto en s). En otro orden, entendemos que la autorizacin
o posibilidad al respecto se corresponde con la realidad, pues parece carente d
e toda lgica, imponer a la sociedad ya constituida pero no inscripta, permanecer
en un perodo de "quietud" o pasividad, que puede ser de varios meses, hasta que s
e concrete la inscripcin respectiva, manteniendo paralizado el capital aportado.
Es evidente que, en la economa actual, la mera mencin de ello a los socios y/o adm
inistradores de una sociedad en formacin, sera totalmente ilgica, mxime cuando, como
normalmente ocurre, cuentan con el capital para comenzar a operar ya. No obstan
te lo expuesto y an cuando pudiere entenderse que la expresin que se formule en el
contrato o estatuto sobre la autorizacin puede referirse exclusivamente a los ac
tos relativos al objeto social, creemos conveniente que se explicite la autoriza
cin incluyendo los indirectos o mediatos (preparatorios del giro comercial) y en
relacin a los actos de constitucin incluyendo los conservatorios del capital. VI.
BIENES REGISTRABLES Es muy probable que al realizar cualquiera de los actos indi
cados precedentemente, mxime en el caso de sociedades annimas, las alternativas gi
ren en torno a bienes registrables. Se puede distinguir en relacin a los aportes
de capital que realicen los socios, como a otras operaciones con los mismos, ya
que puede la sociedad tanto adquirirlos, enajenarlos como gravarlos, siempre por
cierto que en la etapa de formacin de la S.A. Como puntualizamos precedentemente
, partimos de la base de que la sociedad annima en formacin es una persona jurdica
y por tanto, segn lo prescripto en nuestra legislacin positiva , susceptible de ad
quirir derechos y contraer obligaciones, pudiendo celebrar diversos actos jurdico
s y teniendo un patrimonio propio, al que se incorporarn bienes de distinta natur
aleza, todo conforme lo hemos expuesto precedentemente. Dentro de los actos jurdi
cos, se nos plantea la alternativa respecto de aqullos relativos a bienes registr
ables, pudiendo distinguirse los que se incorporan como aporte por los socios u
otro tipo de operaciones.
excluido, siendo nula toda determinacin que se aparte del valor real. Para ello s
e deber estar al caso concreto, atendiendo los rubros que pudieran ser tiles a tal
es fines.
Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 4: Nulidades, Irregu
laridades y Control Nulidades Sociedades irregulares y de hecho. Las caracterstic
as particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu, nos pe
rmiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de
los actos jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario. Como regla general e
n materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo anterior, vemo
s que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede af
ectar en principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los d
erechos de los terceros de buena fe que se vincularon de alguna manera con la so
ciedad, atentando de esa forma con la seguridad jurdica y la estabilidad de las o
peraciones comerciales en general. Puede surgir en la prctica que se intente, pes
e a lo expuesto precedentemente, inscribir una sociedad comercial cuyo objeto so
cial sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de consecuencia que comienz
an con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo el juez declara
rla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes,
no pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello
se liquida la sociedad. No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados
an cuando, luego de realizar el activo y cancelar el pasivo, quedare un remanente
, en este caso se destinar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin co
mn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir dicha sociedad. Si hubo contratantes
de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en caso contrario no. Respe
cto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a l
o dispuesto en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc,
Bs. As. pg.173/174. Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liqu
idarn, como en el supuesto anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 L
SC, la actividad ilcita es que en este supuesto los socios que acreditan su buena
fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo s
ocial y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus aportes luego de la
realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que existe activi
dad ilcita si existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no encuadr
ando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar responsabilidades exclus
ivamente para su autor. Por ltimo en el art. 20, la LSC trata las sociedades de o
bjeto prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibid
o en razn del tipo societario elegido, ya que nuestra legislacin establece determi
nados tipos para determinados objetos, por ejemplo la activad financiera, bancar
ia y las aseguradoras entres otras. Para este tipo de sociedades se aplican las
disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente al remanente de la li
quidacin, aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las responsabilida
des. Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o d
e hecho. Desde ya anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parec
era que slo quedaran comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalme
nte instrumentadas e incluso habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han
omitido la debida inscripcin
hecho de que los concubinos hayan contrado nupcias en Mxico, lo que si bien a la po
ca se encontraba en fraude a la Ley argentina, nos permite ahondar en la volunta
d y en el espritu de dicha unin. 3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con ante
rioridad a la Ley 23.515 Considero que no es un dato menor, pese a su falta de v
aloracin pertinente en el caso bajo anlisis, tanto de las partes como del Tribunal
, el hecho de que los concubinos hayan celebrado formal matrimonio, en fraude a
la Ley argentina, en Mxico. Dicho acontecimiento nos permitir determinar cul ha sid
o la real voluntad o espritu de la pareja, que por razones legales, debi recurrir
a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que les permitiera celebrar el matri
monio y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos existentes a la poca de
l mismo. Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baro
ni, (pudiendo haberse incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posi
ciones) habra perfeccionado su divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley
) y luego habra contrado matrimonio con el Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse
del hecho que viajaron a un pas lejano, Mxico ms precisamente, con la intencin de v
ivir una situacin que, en la prctica, no podan experimentar en nuestro pas por los m
otivos expuestos. Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus alle
gados, ellos eran marido y mujer, se comportaban y se desenvolvan de hecho como t
ales. Motivo que podra justificar el hecho de no formalizar su vnculo en Argentina
. Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarl
o, prueba de ello es que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa
intencin y manifestar su consentimiento en tierras lejanas. Por supuesto no prete
ndemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al matrimonio, pues el
lo sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo el presente
anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una socieda
d de hecho entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que permi
ta reforzar una u otra hiptesis, si es complementada con otra prueba. Los esposos
aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo matrimo
nial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho
vnculo existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pes
e a haberse realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo conse
ntimiento acerca del destino que deberan seguir los bienes, frente a eventualidad
es como el fallecimiento de uno de los cnyuges aparentes. Podra, a los fines de no
vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse la existencia de
una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba, aten
to el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que
a los fines de acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que
existieron aportes, contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio s
ocietatis, bien distinta de la affectio maritalis. Llevaremos adelante dicho anli
sis en el punto siguiente. 3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de admi
nistracin otorgado a favor del Sr. Carlos Lucero. Surge de las constancias de aut
os que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de 1962 un poder amplio de a
dministracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de administracin que fue ampliad
o con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de los argumentos del apod
erado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad de hecho, s
in embargo puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la socieda
d entre los concubinos realmente existi. Debemos recordar que el poder conferido
oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en su calidad de socia de la firm
a Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la muerte de su Sra. madre y l
uego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn
extienden ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro impor
tante que logra generar un incremento patrimonial sustancial, generando el serio
poder de conviccin necesario para considerar que estamos frente a un aporte soci
etario. Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trm
ite de marras, se vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien in
dependientemente de la buena o mala relacin que mantena con su madre, se encontrab
a en condiciones, como heredero forzoso que es, de heredar a su padre en la prop
orcin de Ley. No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debid
a entidad e importancia a los esfuerzos del causante; que resultaron, en definit
iva, verdaderos aportes a los que su prole, entiendo, tiene derecho de heredar.
(1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte Segunda, pg 3
94; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007. (2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397 (
3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 (4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809
y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine (5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala
I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO E. A propsito de un tema recur
rente, la invocacin de la existencia de una sociedad de hecho al momento de la di
solucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine.
La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin d
e la sociedad en cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifie
ste expresa y fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22
LSC). Si bien nada impide que el socio se acoja a las otras disposiciones concer
nientes a la disolucin, para el caso puntual de las sociedades irregulares, al ex
istir un procedimiento ms sencillo que para los dems casos, parecera poco probable
que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en el tema bajo anlisis es que
si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella en la que el socio
manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de su in
scripcin en el Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes
hicieran caso omiso de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el
socio herramientas legales para hacer valer su pretensin? La respuesta es afirma
tiva. El socio deber demandar la liquidacin por trmite abreviado, pudiendo incluir
en esa demanda la rendicin de cuentas pertinente contra los administradores, soli
citar su remocin e incluso intentar, llegado el caso, una intervencin judicial en
la sociedad. La demanda en estudio no prescribe para el socio que notific su volu
ntad disolutoria, por entenderse que la sociedad irregular se encuentra en una s
ituacin de liquidacin desde la fecha de la notificacin, no pudiendo tal estado alte
rarse por el solo hecho de que no se haya entablado demanda. Otra posibilidad pa
ra la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la liquid
acin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que
la regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previsto
s por la LSC. Para el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemen
te a los restantes de su voluntad de regularizar la sociedad. Los socios reunido
s debern aprobar la propuesta por mayora, otorgando el debido instrumento y cumpli
r con las formalidades propias del tipo societario elegido, solicitando la inscr
ipcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 60 das de recibida la ltima co
municacin. De no cumplirse con el procedimiento mencionado, cualquier socio podr s
olicitar la disolucin. Qu sucede si existen socios que no quieren regularizar la so
ciedad? Pues bien, tendrn derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su
participacin, o la restitucin del bien aportado en especie, an cuando fuese indisp
ensable para el funcionamiento de la sociedad. Debemos destacar que una vez regu
larizada la sociedad irregular, rige el principio de identidad, no considerndose
un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los procedimientos correspondi
entes de inscripcin, no modificndose sus derechos y obligaciones, ni tampoco la re
sponsabilidad anterior de los socios.
saber con cierta precisin la solvencia de una empresa. Otros rubros que integran
el balance son Capital social; Reservas legales y Utilidades de ejercicios anter
iores. El estado de resultados complementa al balance, e informa sobre los resul
tados de la actividad, sean positivos o no, que permitir evaluar la distribucin de
dividendos entre los socios y la remuneracin de los administradores. La informac
in que surge de este documento contable es: 1) El producido de las ventas o servi
cios prestados, agrupados por actividad; 2) Los gastos ordinarios de administrac
in, comercializacin y financiacin entre otros; 3) Las ganancias y gastos extraordin
arios del ejercicio en cuestin; 4) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercici
os anteriores. Se complementa con el estado de evolucin del patrimonio neto, dond
e se incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el
patrimonio neto, permitiendo a su vez comparar la evolucin de dicho patrimonio e
n el ejercicio en relacin con ejercicios anteriores. Si la informacin de los balan
ces no fuese suficiente para poner de manifiesto la situacin econmica, financiera
y patrimonial de la sociedad, podrn prepararse a tales efectos notas complementar
ias y cuadros anexos, donde por lo general surge informacin que viene a completar
los anteriores estados contables. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho So
cietario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 246/248. Finalmente tenemos la
Memoria del ejercicio, que forma parte de los estados contables, dando detalle
de las operaciones realizadas y a realizarse. Bsicamente informa sobre la situacin
presente y futura de la sociedad dando las razones del caso.
preliminar o previo de fusin, donde tiene lugar un proceso denominado due diligen
ce, que cumple las funciones de auditora a los fines de evaluar en trminos preciso
s la operatoria que se pretende. Al respecto acercamos las reflexiones del sigui
ente artculo. Publicado en la pgina www.infobaeprofesional.com.ar el da Mircoles 17
de Septiembre de 2008 Qu aspectos legales deben auditarse en los procesos de Due D
iligence? En la actualidad, las fusiones y adquisiciones de empresas se multipli
can y hacen de estos estudios una pieza fundamental para decidir la compra de un
a firma. Expertos explican cuestiones clave que deben investigarse y remarcan co
ntingencias que deben ser evaluadas antes de concretar la operacin La proliferacin
de fusiones y adquisiciones de empresas (M&A, por sus siglas en ingls) hace que
en la actualidad los procesos de due diligence (DD) adquieran una singular impor
tancia al momento de decidir la compra de una compaa. En este contexto, los expert
os advierten sobre el rol de estos procesos y las cuestiones clave que en ellos
deben auditarse. Puntos Importantes La proliferacin de fusiones y adquisiciones h
ace que los procesos de due diligence adquieran una singular importancia al mome
nto de decidir la compra de una compaa. Los expertos indican que una de las cuesti
ones que ms inters despiertan en estos procesos son el control de la normativa cam
biaria y las contingencias ambientales Especialistas explican qu informacin buscar
en un proceso de due diligence. Los especialistas destacan que los DD son una h
erramienta de gran utilidad y que se implementan en la etapa previa a la decisin
de la compra o fusiones de empresas. Constituyen una radiografa que permite detecta
r los pasivos, juicios y contingencias que poseen las compaas. En la actual transf
erencia de negocios hay que puntualizar aquellas contingencias de ltima generacin c
omo las de naturaleza ambiental, tributarias, la responsabilidad por los daos cau
sados a los consumidores, y aquellos litigios o arbitrajes de mediana y gran com
plejidad, los cuales resultan adicionalmente relevantes por los costos derivados
de la sustanciacin de dichos procesos, sostuvo Rodolfo Papa, abogado y profesor d
e la Universidad Austral. Papa indic que la identificacin de este tipo de continge
ncias debe realizarse en el marco de un proceso de DD, bajo el cual asesores lega
les y auditores contables e impositivos del proyectado comprador puedan desarrol
lar una completa investigacin respecto al estado de los activos y pasivos del neg
ocio objeto de la operacin, aadi. Hay que recalcar que la Argentina ha registrado im
portantes niveles de inversin en operaciones de M&A. As, y de acuerdo a un informe
de Pricewaterhouse Coopers (PwC), el ao pasado se verificaron en el pas fusiones
y adquisiciones por u$s11.152 millones. La estructuracin de un proceso de DD resul
ta clave en el normal desenvolvimiento de este tipo de negocios corporativos, en
atencin a que la deteccin de contingencias le posibilitara al comprador establecer
anticipadamente los mecanismos de proteccin contractual. Necesarios ante la invers
in a ser realizada como consecuencia de su ingreso al negocio en marcha, recalc Pap
a. Radiografa Vanina Caniza, socia de Baker & McKenzie, indic que el proceso de DD
es una radiografa de una empresa que sirve para identificar las contingencias de l
a sociedad target y permite negociar mejor el valor de entrada de la compaa que se
pretende adquirir. Es por eso que la especialista lo compar, salvando las distan
cias, con llevar el auto al mecnico cuando uno quiere comprar un automvil usado. Can
iza puntualiz que los aspectos que debern auditarse en el DD dependern fundamentalm
ente del rubro y negocio de la compaa que se pretenda comprar.
sociedades que se fusionan. Luego de ello se procede por ltimo a la inscripcin del
acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, lo que torna la op
eracin oponible a terceros. El compromiso previo de fusin podr revocarse por cualqu
iera de los intervinientes, si no se obtuvieran la totalidad de las resoluciones
que aprueben la operacin, en el trmino de tres meses desde la suscripcin del mismo
. Asimismo el acuerdo definitivo podr rescindirse por cualquiera de las sociedade
s, siempre que exista causa justificada, pudiendo ejercerse esta facultad hasta
el momento de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La demanda de resci
sin se interpondr en la jurisdiccin del acuerdo definitivo y se tramitar como juicio
abreviado. La escisin, que es otra de las formas de reorganizacin societaria, pue
de presentarse de distintas formas: 1) Escisin incorporacin o con absorcin, se pres
enta cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra so
ciedad que ya existe; b) Fusin escisin, cuando una sociedad participa con otra en
la creacin de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en este supuesto l
os socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva sociedad; c) Escisin
propiamente dicha, entendindola como aquellas en la que una sociedad destina par
te de su patrimonio par la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas; 4) Es
cisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nueva
s sociedades con la totalidad de su patrimonio. Salvo el supuesto de escisin divi
sin no existe en este tipo de operacin una transferencia universal de bienes, lo q
ue la diferencia netamente de la fusin, que ya hemos tratado. El supuesto de exce
pcin mencionado es considerado como el tipo ms puro de escisin, ya que lleva a la f
ormacin de dos o ms sociedades nuevas, dividiendo el activo de la escindente, que
se disuelve sin liquidarse, y en ese estado se produce la entrega del patrimonio
a las nuevas sociedades, donde cada una recibe su parte a ttulo universal. Los a
ccionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin accionaria que les
corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus acciones en la escindente, adj
udicndoselas directamente. Podrn adjudicarse acciones entre los socios de la nueva
sociedad que no respeten las participaciones en la escindente? La respuesta es a
firmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de todos los socios, ya
que de otra manera se estaran avasallando sus derechos. Salvo para el supuesto de
escisin fusin, que sigue las disposiciones propias de la fusin, los requisitos de
la escisin son: 1) Resolucin aprobatoria de la escisin del contrato social o estatu
to de la sociedad escisionaria, la reforma del contrato o estatuto de la escinde
nte en su caso y el balance especial de escisin, que sigue lo dispuesto por el ar
t. 83 inc. 2 LSC, relativo a la fusin; 2) La resolucin aprobatoria que deber inclui
r la atribucin de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria a l
os socios o accionistas de la escindente, en proporcin a las participaciones en st
a; 3) Cumplimentar con las publicaciones pertinentes; 4) Otorgar el debido plazo
de para que los acreedores ejerzan su derecho de oposicin, similar a lo dispuest
o para la fusin; 5) Inscribir la operacin en el Registro Pblico de Comercio. Resolu
cin parcial, Disolucin y Liquidacin de las sociedades comerciales. Desde ya anticip
amos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo ttulo a la resolucin parcial
y a la disolucin, incurre en error, toda vez que no son institutos ni complement
arios, ni compatibles, sino por el contrario son contrapuestos. La resolucin parc
ial, en efecto, importa la desvinculacin del socio, siguiendo los restantes con l
a actividad propia de la sociedad. Opera generalmente cuando existe reduccin en e
l elenco de los integrantes de la sociedad, modificndose el contrato constitutivo
, pero sin afectar a la sociedad. Los supuesto que quedan encuadrados en este tem
son la muerte, exclusin o retiro voluntario de los socios; los dos primeros se e
ncuentran regulados en la LSC en los artculos 90 a 93, mientras que el retiro del
socio no est contemplado y debemos remitirnos al art. 1197 del Cdigo Civil, en co
ncordancia con el art. 89 LSC. Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el re
tiro voluntario no es del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo
de impedimento legal. No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata
de una decisin unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula ex
presa que habilite dicha posibilidad en el contrato social. La muerte de un soci
o, como dicho, constituye un supuesto de resolucin parcial, que tiene distintos e
fectos segn la sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en
otro socio o tercero. Una vez obtenida dicha conformidad se instrumentar a travs d
e una cesin de derechos (art. 1434 Cdigo Civil). Es importante notar que la LSC no
define a la sociedad colectiva, sino que se concentra en su principal caracterst
ica, vale a decir el rgimen de responsabilidad de los socios, que como dicho es s
ubsidiario, ilimitado y solidario por las deudas sociales. Pero debe ser entendi
do correctamente, ya que los socios no responden juntamente con la sociedad, com
o acontece en las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del benefici
o de excusin, por medio del cual los acreedores debern ejecutar en un primer momen
to los bienes de la sociedad; en ca so de insuficiencia, podrn dirigirse contra c
ualquiera de los socios. Si los acreedores lograsen una sentencia contra la soci
edad, sta tendr fuerza de cosa juzgada contra los socios, pudiendo ejecutarse cont
ra ellos, previa excusin. Si bien la excusin es un instituto propio del mbito civil
, otorgado en beneficio del fiador, la LSC lo recepta como un mecanismo de defen
sa de los socios ilimitada y solidariamente responsables. Debe aclararse que el
beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al acreedor la t
otal ejecucin de los bienes sociales, ya que si as fuese se dificultara sobremanera
el cobro al acreedor el cobro de su crdito, resultando contrario a la naturaleza
y finalidad de la LSC. Bastar entonces acreditar la insuficiencia del patrimonio
social para que el beneficio de excusin no sea procedente. El beneficio no proce
de automticamente sino que debe ser alegado por el socio perseguido. El socio que
pague a los terceros, se subroga en sus derechos y por ello los dems socios estn
obligados a reintegrarle lo pagado, en proporcin a sus participaciones. En cuanto
a la denominacin de la sociedad colectiva, podr optar entre el uso de una razn soc
ial o de una denominacin social propiamente dicha. Para el primer caso se exige q
ue la misma incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra
y compaa, o su abreviatura si no estuviesen la totalidad de los socios mencionado
s. Para el segundo caso, la LSC exige la incorporacin el aditamento sociedad cole
ctiva o su abreviatura. El rgimen de administracin tiene por regla general que cua
lquiera de los socios, en forma indistinta, tiene a su cargo la administracin de
la sociedad. Lo dicho resulta lgico si se tiene en cuenta las caractersticas menci
onadas al inicio del mdulo. Tngase presente que, si la administracin es ejercida po
r varios socios, sin mencin de unciones especficas, ni rgimen plural determinado, l
a sociedad quedar obligada por la actuacin de cualquiera de los socios, siempre qu
e el acto tenga relacin con el objeto social. El art. 129 LSC trata la cuestin de
la remocin del administrador, de su lectura y anlisis puede inferirse que un terce
ro no socio puede desempearse como administrador sin inconvenientes, que los admi
nistradores pueden ser removidos sin invocacin de justa causa, decisin que sin emb
argo debe adoptarse por mayora, que al no definir qu es lo que se entiende por jus
ta causa, dicho concepto queda librado a interpretacin judicial. Otra cuestin dign
a de mencin es aquella que se suscita cuando un socio realiza actos en competenci
a con la sociedad. Dicho comportamiento les est vedado, sea que lo realicen perso
nalmente o por interpsita persona, con la sola excepcin de que tengan expresa auto
rizacin por unanimidad de los restantes socios. De esta manera se pretende que lo
s esfuerzos del socio, sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su inc
umplimiento o acarrear la sancin de exclusin, sin perjuicio del derecho de la socie
dad de incorporar los beneficios obtenidos con el actuar ilegtimo del socio desle
al, que deber responder por los daos y perjuicios ocasionados. La sociedad en coma
ndita simple, es otra de las sociedades de personas, y constituye un tipo de esc
asa utilizacin, habiendo sufrido la llegada en 1932 de la sociedad de responsabil
idad limitada, que ofreca a todos los socios, las ventajas que tenan en este tipo
los socios comanditarios. El art. 134 LSC nos brinda la principal caracterstica d
e esta sociedad: la existencia de dos categoras de socios; los comanditados o sol
idarios por un lado, que responden como los socios de la sociedad colectiva desc
ripta anteriormente por un lado y por el otro, los socios comanditarios, que ven
limitada su responsabilidad al aporte realizado. Existe un impedimento por el q
ue un socio no puede revestir ambas calidades al mismo tiempo.
La sociedad podr utilizar a los fines de su denominacin y al igual que sucede con
la sociedad colectiva, una razn social, integrada solamente por los nombres de lo
s comanditados, o sea aquellos que tienen la responsabilidad ms amplia. Si se inc
luyese tambin a los comanditarios, stos respondern de manera solidaria por las obli
gaciones contradas. Al igual que acontece en la sociedad colectiva, la denominacin
social deber contener el aditamento sociedad en comandita simple, o su abreviatu
ra. La diferenciacin de los socios, no slo tiene implicancias desde el punto de vi
sta de la responsabilidad, sino tambin en cuanto a la naturaleza de los aportes.
Los socios comanditarios, al no aportar dinero en efectivo, aportarn obligaciones
de dar, no dinerarias, excluyendo de esta manera prestaciones de industria o tr
abajo personal. La valuacin de estos aportes se indicar en el contrato constitutiv
o los antecedentes que la justifiquen, salvo que se decida realizar el procedimi
ento de valuacin judicial del art. 51 LSC. Por otra parte los socios comanditados
podrn realizar cualquier tipo de aporte. La administracin corresponde a los socio
s comanditarios o a terceros en los que se delegue tal facultad, segn lo dispuest
o por el art. 136 LSC, donde se aplicarn las reglas de la sociedad colectiva, ya
tratadas. Cul es el motivo de la exclusin de los comanditados en la administracin? P
arte de la doctrina remite a razones puramente histricas, pretendiendo encontrar
una justificacin en la proteccin de los terceros contratantes, ya que; segn esta po
stura defendida por Otaegui, entre otros, se creara de esa forma una apariencia d
e responsabilidad solidaria que podra llevarlos a celebrar negocios riesgosos. Si
n embargo, dichos argumentos no justifican la exclusin legal, ya que los terceros
se encuentran protegidos con la registracin del contrato social, pudiendo conoce
r quien obliga a la sociedad y quien no; por otro lado al autorizar la designacin
en la administracin de un tercero, fcilmente puede soslayarse ese impedimento, si
uno de los comanditarios designa a un representante, desnaturalizando la finali
dad normativa. Ahora bien, sin perjuicio de lo expuesto, la LSC es suficientemen
te clara en relacin a la administracin de las sociedades en comandita simple, perm
itiendo s la posibilidad de que los comanditarios emitan opinin, consejo o realice
n los actos urgentes que requiera la marcha de los negocios, en caso de quiebra,
muerte o incapacidad de los comanditados, sin alterar con ello su responsabilid
ad, por el termino de tres meses (art. 140). Ntese que lo anteriormente referido,
no comprende las facultades de los comanditarios de examinar los libros y papel
es sociales, pudiendo solicitar al administrador todos los informes que consider
e pertinentes. De esta manera los socios comanditarios ejercen la fiscalizacin de
la administracin. Por supuesto idnticas facultades disponen los socios comanditad
os. En cuanto a las resoluciones sociales, toda decisin que implique una modifica
cin al contrato, requerir del consentimiento de todos los socios, salvo pacto en c
ontrario; toda otra cuestin podr adoptarse por mayora absoluta de capital, salvo qu
e se haya establecido un rgimen diferente. En las reuniones de socios participan
ambas clases, pudiendo los comanditarios, sin perjuicio de lo referido anteriorm
ente, votar la designacin de administradores y aprobar los estados contables. En
lo atinente a la quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado, siguiendo
las disposiciones del art 140 LSC, podemos agregar a lo ya expresado que la admi
nistracin slo podr ser asumida por l, si todos los socios se encontraren comprendido
s en los supuestos bajo estudio; que slo podr realizar actos urgentes, dentro del
giro ordinario, lo que implica que no podr realizar actos de disposicin sin incurr
ir en la esponsabilidad ilimitada y solidaria que correspondiere; si en el plazo
de tres meses no se regulariza la situacin la sociedad quedar disuelta de pleno d
erecho, vale a decir sin necesidad de manifestacin por parte de los socios y en e
ste caso, por ltimo, el comanditario deber llevar adelante la liquidacin, adoptando
las medidas que correspondieran a tales fines. La ltima sociedad de personas tra
tada por la LSC es la sociedad de capital e industria, donde se brinda al hombre
que puede aportar su trabajo, pero que no cuenta con la posibilidad de aportar
capital, un instrumento adecuado para facilitar la asociacin con otra persona que
est en condiciones de hacerlo. Nuevamente nos encontramos frente a un tipo socie
tario poco frecuente,
Cules pueden considerase las causas de ello? Citando algunas respuestas posibles d
iremos que la responsabilidad del socio capitalista, que puede llegar a quebrar
por las actividades realizadas por el socio industrial cuando est al frente de la
administracin, es una de las ms importantes. Otro motivo de relevancia es la pres
uncin en contra del tipo societario que genera la Ley de Contrato de Trabajo, que
en miras de proteger al trabajador, considerar como dependiente a todo el que re
alice en forma personal la actividad principal, o parte de sta, de una sociedad c
omercial. La finalidad de la normativa es evitar que bajo el velo de un tipo soc
ietario, se frustren derechos laborales y previsionales. Como en la sociedad ant
erior, tambin aqu tenemos dos tipos de socios; los socios capitalistas: cuya respo
nsabilidad es solidaria e ilimitada, sufriendo, como hemos visto la extensin de l
a quiebra y los socios industriales, que responden hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas. Estos ltimos aportan exclusivamente su trabajo personal,
sin que la Ley manifieste restriccin alguna para ello, pudiendo tratarse de acti
vidades manuales, intelectuales, artsticas, cientficas y otras. Tales tareas debern
cumplirse cuando se hubiera convenido y de la forma en que las partes entendier
on que deba realizarse. Si el aporte resulta imposible sin culpa del deudor, la o
bligacin se extingue para ambas partes, pero si incurriere en algn tipo de culpa d
eber a la sociedad los daos y perjuicios ocasionados. Respecto del aporte del capi
talista, puede tratarse de bienes o de dinero en efectivo, incluso aportando de
manera complementaria su trabajo personal, ya que no se trata de un aporte exclu
sivo. Respecto de la valuacin de los bienes, valga destacar que, contrariamente a
lo que hemos venido desarrollando, no se requiere la indicacin en el contrato so
cial de los antecedentes justificativos. Anlogamente a lo ya analizado respecto d
e las sociedades colectivas, las sociedades de capital e industria en su denomin
acin podrn optar por el uso de la razn social o bien una denominacin social, en los
trminos del art. 126 LSC. La administracin de la sociedad puede ser llevada adelan
te por cualquiera de los socios, segn lo dispuesto por el art. 143 LSC, diferencin
dose de las sociedades de capital en tanto se excluye la posibilidad de que los
terceros puedan participar de la administracin. Para aquellos casos en que se hub
iese pactado la actuacin de un rgano plural, regirn las disposiciones de la socieda
d colectiva, lo que significa que si no se determinaron especficamente las funcio
nes de los administradores, ni se acord actuacin conjunta, podrn ejercer sus funcio
nes de manera indistinta. La muerte, incapacidad, o quiebra del socio capitalist
a a cargo de la administracin, de manera exclusiva, y a los efectos de una solucin
legal, la LSC remite al art. 140, pasando por alto que el artculo en cuestin es d
e aplicacin exclusiva para las sociedades en comandita, donde se prohbe la adminis
tracin de los comanditarios, como hemos visto. En consecuencia, pese a la poco fe
liz remisin, debemos entender que los actos urgentes pueden ser atendidos por el
socio industrial, hasta la regularizacin de la situacin que motiva su intervencin,
pero no proceder el agravamiento de su responsabilidad.
pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades ti
pificadas y regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelv
e y se liquida, el legislador entendi que deba inclurselas entre las sociedades suj
etas al rgimen de la resolucin parcial por muerte de cualquiera de sus socios, ges
tor o no gestor. En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capi
tal social, se hace innecesario explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcia
l por muerte de un socio (3). En las sociedades en comandita por acciones la mue
rte tanto del socio comanditario como del comanditado no resuelve parcialmente e
l contrato, conforme al art. 90 LSC., ms all de emparentarse la situacin con la soc
iedad en comandita simple, atento al contenido del art. 324 LSC. Pero los mayore
s inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de responsabilid
ad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye expresamen
te, y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de
contar el contrato con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del s
ocio (4), nada dice la ley para la hiptesis de ausencia del mismo. Apunta el Dr.
Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria de la
condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si
el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obli
gatorio para stos y para los socios... Nada dice la norma para el caso de ausenci
a de previsin especfica en el contrato social (supuesto de autos), lo que como se
ver ms abajo ha ocasionado ciertas vacilaciones. Las consecuencias de esta omisin s
e agravan en virtud de la ausencia de mencin de las sociedades de responsabilidad
limitada en el art. 90 ley 19550, el cual determina los supuestos en los que pr
ocede la resolucin parcial del contrato por muerte de uno de los socios. Por lo t
anto, corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este dficit normativo". I
V. EL PROCESO Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entr
e quienes consideran que cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal
nada prev corresponde acudir al principio general del art. 90 , haciendo proceden
te la resolucin parcial del vnculo societario, con la consecuente obligacin de adqu
irir la cuota por parte de los socios suprstites (5) "Contra esta corriente se le
vanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de incorporacin de la
s S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del legislador si
no, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la despersonalizacin d
el rgimen de este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley 22903 (LA
1983-B-1605) para impulsar la utilizacin de la especie societaria referida... que
da claro que la muerte del socio de las S.R.L. no produce la resolucin del contra
to social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del premuerto en la
sociedad y el pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el i
ngreso de stos en sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de la
s cuotas" (6) . Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es ciert
o que la redaccin del art. 155 Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22
903 (particularmente la subsistencia de la expresin inicial: `si el contrato prev
iera la incorporacin') genera la impresin inicial de que la obligatoriedad de la i
ncorporacin de los herederos opera nicamente en caso de indicacin explcita en el est
atuto. Sin embargo, no se puede desconocer que la ausencia de modificacin al art.
90 Ley de Sociedades deja en pie, como nicos tipos para los que se determina (sa
lvo acuerdo en contrario) la resolucin parcial del contrato por muerte de un soci
o, slo a las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y
en participacin". V. LA SOLUCIN El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse
con una disposicin legal o contractual; sin embargo, la realidad siempre tiene m
atices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo complican.
Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro
y ensayar respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones h
umanas. Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de con
ducta para el caso concreto le incumbe al juez.Y se lleg a construir la misma a p
artir de las premisas que se enuncian: i) No puede concluirse definitivamente qu
e la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado artculo constituya una omisin del
legislador (7), porque del mismo modo podra considerarse que la inadvertencia de
la reforma recay en mantener subsistente la expresin inicial del art. 155 LSC. (8
). ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance
de la ley mediante un exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la rac
ionalidad del precepto y la voluntad del legislador, que no debe ser obviada por
posibles imperfecciones tcnicas de su instrumentacin legal que dificulten la cons
ecucin de los fines perseguidos por la norma (9). iii) Los tipos societarios enun
ciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un perfil personalis
ta de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad limitada
ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades
por partes de inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la ref
orma de la ley 22903 tuvo en miras su aproximacin, en este punto, a las sociedade
s de capital (11). iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin
con el contexto del que forma parte, respetando el espritu y la intencin del legi
slador es la que considera que frente a la falta de previsin expresa en el contra
to constitutivo de las sociedades de responsabilidad limitada y ante la ausencia
de este tipo social en la enunciacin del art. 90 LSC., el fallecimiento del soci
o no produce la resolucin parcial del contrato, sino la incorporacin de sus herede
ros a la entidad (12). VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES Con atino, Robert
o Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio ms all de la
s previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del de
recho sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin
de herederos (13), aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad suces
oria (art. 3410 y ss. Cdigo Civil) cede frente a las particularidades del rgimen s
ocietario (14). Parecera que no puede entenderse de otro modo frente a la remisin
dispuesta por la regla I del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, al establecer
que "en los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn la
s disposiciones del Cdigo Civil". Este precepto resuelve la cuestin de las relacio
nes entre el derecho civil y el comercial, dando prioridad al Cdigo Civil, como l
ey general y comn, sobre el Cdigo de Comercio, como ley de excepcin (15). Este prin
cipio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto n
o est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciale
s". De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anot
amos, cuando existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previs
to por ella. Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles,
y en nada altera el orden de prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolve
rse por aplicacin del art. 16 CCiv., que indica como normas de interpretacin las s
iguientes: en primer lugar, las palabras de la ley; en segundo lugar, el espritu
de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto lugar, los principios
generales del derecho (16). Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprude
ncia ha sostenido que la sociedad no puede ser condenada a adquirir sus propias
cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales slo admite esa alternativa para la
sociedad annima en supuestos especiales y con efectos limitados en el tiempo (ar
ts. 220 y 221 LSC.) (17) Que el contrato social nada haya establecido para el ca
so de fallecimiento de los socios, existan o no clusulas que limiten la transmisi
bilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.), conlleva que sern consideradas libr
emente transmisibles, por lo cual los herederos podrn ingresar directamente en la
compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)
152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la inscripcin y a los recaud
os exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones genricas
de los artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin de
l acto constitutivo. La particularidad que presenta la modificacin del contrato r
esultante de una cesin de cuotas est dada por la inexistencia de una decisin previa
del rgano de gobierno, como acontece en toda otra reforma del acto constitutivo,
ya sea en el tipo social en anlisis como en los dems previstos en la ley. Ello as,
la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes son sus socios exige que nos ate
ngamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las modificaciones resul
tantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas. El trmite de la cesin y s
u rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art. 152. El efecto fr
ente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de un ejem
plar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en inst
rumento privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escri
ta de la cesin, exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable e
s que no se confiere a las partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en gene
ral, respecto del acto constitutivo o a sus modificaciones, en el sentido de ext
enderlos por simple instrumento probado, aun sin firma autenticada, en cuyo caso
, previo a la inscripcin, corresponde su ratificacin por los otorgantes ante el ju
ez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la sociedad aparece regulada necesa
riamente como previa a la inscripcin en el registro, la autenticacin de las firmas
que obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento ineludible cuand
o sta se celebr por instrumento privado. La inscripcin en el Registro Pblico de Come
rcio, que genera la consecuente oponibilidad frente a terceros de la cesin, debe
ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que supone un actuar diligente de
sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de cumplido por el cedente o el
cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2 . Anticipndose a la negativa o
desinters de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley a que sea solicit
ada por el cedente o el cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de la tra
nsferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. La constancia
fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa exigir al socio cedente o
al adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente de la nor
ma. No bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registr
o el recibo expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemp
lar o copia del instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o
sea que haga fe por s misma, lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con i
ntervencin notarial. (6) La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el
art. 152 es la facultad de exclusin del cesionario prevista en su prr. 3 . En tanto
dicha norma establece que la sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa
al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto en el art. 91, la
previsin legal nada agrega a lo que surge del procedimiento de exclusin del socio
fijado, en general, en la seccin XII del captulo I de la ley. La variante resulta
introducida por la declaracin expresa en el sentido de que, en tal caso, no es d
e aplicacin la salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91 (socio declarado
incapaz, inhabilitado, fallido o concursado civilmente), o sea que, aun dndose a
lguno de esos supuestos, la exclusin resulta igualmente procedente. Como consecue
ncia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la S.R.L., el catlogo de causal
es que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su ingreso en la socie
dad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia
que no sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento
de sus obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de
cuotas pondr ser excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, de
claracin en quiebra o concurso civil. Tal dualidad en el tratamiento de los socios
respecto de la exclusin ha sido criticada por la doctrina, reputndola carente de
justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las causales que justifican la exc
lusin en los supuestos de ingreso de un extrao como consecuencia de una cesin de cu
otas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de algn rasgo personalista en
esta clase de sociedades, aun habindose optado por la
realizados en los plazos perentorios que fija la ley, sin que se pueda admitir p
rrroga alguna, salvo conformidad expresa del acreedor ejecutante. Los plazos esta
blecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza procesal
en tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de a
ll que deban computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas
locales. TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE La S.R.L. no aparece enunciada dentro de
los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90 considera que la muerte del
socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato, estando sometida a un
rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por la ley 22903,
adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e inc
orpora disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuale
s que establecen la obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido
. La nueva norma, en conjuncin con las anteriormente analizadas, posibilita una s
istematizacin teniendo en cuenta dos circunstancias en funcin de las cuales la ley
estructura el sistema de transmisin mortis causa de las cuotas: que en el contra
to se hayan o no pactado clusulas limitativas de la transmisibilidad (las reglada
s en el art. 153 o cualquier otra que convengan las partes) y que medie o no pac
to de continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido. 1. CONTRA
TOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD a) Con pacto de incorporacin de herederos. Es
te pacto resulta vinculante para socios y herederos, correspondiendo su incorpor
acin a la sociedad a partir de la acreditacin de este ltimo carcter, sin perjuicio d
e la interina intervencin del administrador de la sucesin. En este caso, y ante la
existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley los declara ino
ponibles a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su incorpor
acin a la sociedad. Slo reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios, de
ntro de los 15 das de haber comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ce
der. Esta opcin funciona aun cuando en el contrato se hubiera establecido una lim
itacin a la transmisibilidad diversa del derecho de preferencia (vgr., slo la conf
ormidad previa de los socios). Adems, atenindonos al texto expreso de la ley, rati
ficado por su exposicin de motivos, la opcin de compra debe ser ejercida por el mis
mo precio, resultando excluida la facultad de impugnacin que, en las transmisiones
inter vivos, reconoce el art. 154 , prr. 1 . Sostiene Farina que, pese a ello, el
derecho a impugnar el precio debe ser igualmente reconocido a los socios y a la
sociedad (14), conclusin que nos parece discutible ante la clara previsin legal, y
a citada. Advirtase, incluso, que el legislador se ha cuidado de llamarlo derecho
de preferencia, limitndose a reconocer a los socios y a la sociedad lo que denomin
a opcin de compra, adoptando idntica terminologa que la utilizada para la ejecucin for
zada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el precio aparece
entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel
pactado en el contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems c
asos constituyen opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el
contrato contenga clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia. b) S
in pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas
limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la confo
rmidad mayoritaria o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el der
echo de preferencia. No cabe extender a este supuesto la inoponibilidad de las c
lusulas limitativas consagradas por el art. 155, prr. 2 , en tanto la referencia a es
tos casos implica su aplicabilidad slo respecto de los contratos donde medie pacto
de incorporacin de herederos, o sea, el supuesto previsto en el prrafo precedente
. Lo que no contempla la ley es cmo funcionan en tal caso las clusulas limitativas
pactadas. En relacin al derecho de preferencia, sostiene Nissen que corresponder
realizar la valuacin de las cuotas sociales del fallecido mediante pericia judici
al, siempre que los socios no hubieran previsto, en el contrato social, otra for
ma de valuacin (15). Ms compleja es la situacin cuando los socios ejercen el derech
o, pactado en el contrato, de oponerse a la ncorporacin de los herederos, expidie
ndo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose agotado, en su caso, la va
judicial prevista en el art. 154, prr. 2 . En tal supuesto no cabe otra posibilidad
que la resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el va
lor de las cuotas de que era titular el causante. 2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMIT
ATIVAS En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , pr
r. 1 , y medie o no pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a s
tos luego de que acrediten ese carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (pr
esentacin de la declaratoria y actuacin interina del administrador). A partir de a
ll podrn los herederos ceder libremente las cuotas recibidas del causante, sin otr
a limitacin que la fijada por el art. 152 . S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD
A LA LEY 22903 Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad
de las nuevas normas sobre cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la
vigencia de la ley 19550, la cual, segn ya fue sealado, contena un rgimen de transmi
sibilidad sustancialmente distinto del ahora vigente. El punto aparece resuelto
mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6, inc. e, ley 229
03, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se
aplicarn a las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigen
cia de la ley, salvo que dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundol
o a sus disposiciones. Se formula luego la salvedad referida a la ejecucin forzad
a de cuotas art. 153, prr. final, previsin legal que se declara aplicable a las sub
astas que se dispongan a partir de la vigencia de la ley. Se ha optado, al regul
ar la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que reputamos discutible
y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la norma gener
al de Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por
la doctrina, sealando al respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin
automtica de los nuevos arts. 152 y 153, dado que la mayora de los contratos no pr
evieron, por innecesario, el rgimen de cesin de cuotas, pues las normas del anteri
or art. 152 eran ms que suficientes, tornndose ahora libremente cesibles. Supone e
ste autor que la aplicacin automtica de las nuevas disposiciones no va a ser pacfic
a cuando con ella se alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior
, dado que de ese modo pueden verse afectadas garantas constitucionales. (16) Otr
a es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711. P
recepta al respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son ap
licables las nuevas leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Es
pans las posibles situaciones que pueden plantearse en la sucesin temporal de leye
s cuando stas inciden en un contrato en curso de ejecucin. Distingue a esos fines
segn la ley nueva tenga carcter imperativo o supletorio. En el primer caso, la ley
nueva goza de efecto inmediato y se aplica a las consecuencias posteriores; si,
en cambio, reviste carcter supletorio, tales consecuencias son regidas por la le
y vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual se le reconoce en el a
rt. 3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su fundamento
en el respeto de la voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo p
or lo que las partes expresamente pactan, sino tambin por las normas supletorias
de la ley, cuando se trata de contratos dotados de tipicidad legal, en tanto no
medie declaracin de ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus relaciones
de manera diversa. De all que, cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja
a su cliente no recargarlo con clusulas superabundantes y considera innecesario
repetir aquellos puntos en los que hay coincidencia entre la disposicin legal sup
letoria y el querer de las partes, contemplando slo aquellos puntos en que las pa
rtes quieren apartarse de la normativa legal para dar una solucin diferente. (18)
Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las par
ticularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimi
ento a un nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adop
tada por el art. 3 CCiv. le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebr
acin de un contrato de S.R.L. bajo la vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando
y compartiendo el marco imperativo que ella fijaba, con acentuadas caracterstica
s personalistas del tipo y donde la
plazo por el cual el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado
ut supra, vale a decir 5 aos. Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo q
ue no puede dejarse sin efecto por clusula contractual. En conclusin la LSC dispon
e que tanto el cedente, como el cesionario, debern responder de manera solidaria
e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales. Ahora bien, llegado el mome
nto de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo respecto del ced
ente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es con
siderado integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito
previo e indispensable para que le sea exigida su responsabilidad. Hemos visto e
l caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los aportes,
puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud acomp
aamos con el siguiente artculo. Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar,
Martes 25 de Noviembre de 2008. Duro golpe a directores por infracapitalizacin s
ocietaria La Cmara laboral estableci que los socios de una empresa deben responder
con su patrimonio personal para afrontar indemnizaciones laborales La Cmara del
trabajo estableci en una reciente sentencia que los socios de una sociedad de res
ponsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene una entidad suficiente
como para cumplir con sus obligaciones debern responder con su patrimonio person
al por las deudas de la empresa, especialmente si son laborales. Puntos Importan
tes Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de un
a empresa a pagar una indemnizacin por despido. Los jueces les reprocharon no man
tener una relacin razonable entre el giro de la sociedad y el capital social, que
se revelaba insuficiente para pagar los crditos laborales. Especialistas adviert
en que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad solidaria de socio
s y directivos: la infracapitalizacin societaria. Los abogados consultados por iP
rofesional.com coinciden en destacar que este tipo de sentencias siembran un ele
mento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual, y que alientan a desinve
rtir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y comercial de las
empresas. Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades
argentinas, especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario
y arrancan con un capital mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Mi
nghini & Asociados. Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a
cabo importantes medidas, tanto polticas cmo judiciales para incentivar a las Pym
e y generar nuevos puestos de trabajo, pareciera suceder exactamente lo opuesto
en nuestro pas, al menos, desde la ptica que surge de las sentencias de la Cmara de
Apelaciones del Trabajo. Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuy
en" la construccin del fraude laboral a partir del precio de venta de ciertas par
ticipaciones sociales ; al margen de la inexistencia de activos suficientes en l
a empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y director de Centro de Estudios de
Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance. Los jueces tomaron esta deci
sin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo Marcos y otro s/ ejecucin
de crditos laborales. El caso paso a paso Como primera medida, el empleado intent
demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago de indemnizaciones laborales. Tras
diversas citaciones de la Justicia se comprob que la firma se haba mudado sin dej
ar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta oportunidad, contra lo
s socios de la compaa. El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de lo
s socios, alegando que, por la forma en que se manejaron, imposibilitaron el cob
ro de deudas contradas. De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se cons
tituy en octubre de 1991 con un capital social de $5.000, integrado por dos socio
s, que tambin resultaron demandados en la
causa. En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan
al 50% del capital social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento q
ued un nico gerente en la firma que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cu
otas sociales a otro interesado por la suma de 20.000 pesos. Los jueces de Cmara
decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar al empleado
porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea, que
los bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes e
n relacin al giro del negocio. En los fundamentos de la sentencia los magistrados
explicaron que el rgimen de sociedades de responsabilidad limitada tiene por obj
eto facilitar la inversin productiva al permitir al comerciante arriesgar en la e
mpresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de su patrimonio person
al. Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio
para defraudar los intereses de terceros. As, sostuvieron que es claro que una SR
L puede verse en dificultades econmicas; precisamente para ese supuesto se ha pre
visto la responsabilidad limitada, de modo que la sociedad puede ser ejecutada y
an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio de sus socios se vea
afectado. A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establ
ece la responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos caso
s que deberan ser excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura so
cietaria como un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o
para frustrar derechos de terceros". Existe un lmite mnimo de capital para la cons
titucin de una sociedad: si ese requisito se cumple la sociedad puede formarse, y
a que no es dado a la autoridad administrativa predecir cul ha de ser el giro fut
uro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios mantener una re
lacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que sta se h
alle dotada". A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se pre
senta en el mercado como una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia ca
si total de solvencia para hacer frente a las obligaciones contradas, detallaron l
os magistrados. Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irre
levancia mientras la sociedad, de hecho, tiene bienes suficientes para servir de
garanta comn de sus acreedores. Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes
faltan -y ms an cuando desaparecen o resultan de propiedad de terceros- "los acre
edores encuentran que el lmite de responsabilidad de los socios, establecido por
ellos mismos en suma cercana al mnimo legal, aparece desproporcionado, no ya slo c
on las deudas contradas, sino con el propio giro social en pocas normales", aadiero
n. Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores so
n los trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no
estn en condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que
hayan de contratar. Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la des
proporcin se ve demostrada por el valor alcanzado por las cuotas sociales cuando
fueron transferidas. "Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital,
ms adelante transfiere cuotas sociales por un precio muy superior y en el moment
o de hacer frente a sus deudas laborales no cuenta con bienes propios, esto indi
ca una conducta encuadrable", enfatizaron. Por estas razones, los jueces determi
naron responsabilizar a los socios en forma personal, ilimitada y solidaria, con
denndolos al pago de la indemnizacin del empleado. Responsabilidad objetiva Eugeni
o Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la
Corte Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la respo
nsabilidad directa de los socios de una sociedad por las obligaciones laborales
de los
empleados se configura cuando existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando
la figura societaria, para evadir el cumplimiento de obligaciones laborales y d
e la seguridad social. Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de lo
s socios, se constituye por el slo hecho que la sociedad no tiene un capital sufi
ciente para cumplir con su objeto social, en los hechos est transformando una res
ponsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con probar esta sola situac
in para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente jurdico que cons
tituy, enfatiz. El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real
, es decir si el capital y los bienes que tiene la sociedad son suficientes para
cubrir sus crditos laborales, y si la insolvencia de la misma fue una maniobra i
ntencional de los socios para liberar a la sociedad de sus responsabilidades com
o empleadora, o no. Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si
no, se desnaturalizara el objeto de las sociedades de responsabilidad limitada,
abriendo la puerta, con un hecho que no implica intencin de evadir o liberarse de
sus compromisos, a la responsabilidad directa de los socios, con lo cual pone u
n elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual. Para Pablo Jos Barbie
ri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada por la Cmara de
l trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de extensin de re
sponsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la socieda
d por parte de los socios y administradores. "Sin embargo, sera peligroso tomar c
omo justificacin de la extensin solidaria el solo hecho de la infracapitalizacin, s
ino que sta debera estar acompaada de maniobras fraudulentas o reflejar un verdader
o uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin con fines extrasocietarios"
, destac. Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de la
s empresa pyme argentina, remarc Van Thienen. "Bajo el trillado argumento del frau
de laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo pretende buscar soluciones ind
emnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el patrimonio personal de acci
onistas y gerentes quebrando un principio fundamental del derecho empresario, qu
e establece los socios no responden ms all del capital aportado". Ahora, adems de l
os antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores por co
ntratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de so
cios y gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen. "Un fallo alarmante qu
e, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario PYME que inviert
e capital de riesgo", concluy. Continuando con el anlisis del capital social, exis
ten previsiones dentro del tratamiento de la SRL, que tienden a permitirle su au
mento para satisfacer las necesidades de su evolucin comercial, sin tener que ado
ptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones refieren a la posibil
idad de emitir cuotas suplementarias. El art. 151 LSC establece los siguientes r
equisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea originalmente o bien habindose
reformado e incorporada en el mismo una clusula especfica, siguiendo el rgimen del
art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad, excluyndose a los acre
edores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los socios que repres
enten ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse y es en
ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar present
es en el balance a partir de su registracin. Queda descartada la posibilidad de q
ue sea otorgado un plazo para su integracin. Si no se integraren, sern de aplicacin
las sanciones del art. 37 LSC, vale a decir exclusin del socio por mora en el ap
orte. A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la b
ibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos
la lectura del siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine
07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007666 Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad de Responsa
bilidad Limitada: capital - Suscripcin Integracin - Aportes - Garanta de los aporte
s - Prestaciones accesorias - Cuotas suplementarias; Autor: Curtino, Mara C.; Fue
nte: JA 2000-II-972 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad
limitada - c) Capital y cuotas sociales SUMARIO: I. Introduccin.- II. Suscripcin
e Integracin: a) Suscripcin; b) Integracin; c) Aporte en dinero; d) Aporte en espec
ie.- III. Garanta de los aportes.- IV. Prestaciones accesorias.- V. Cuotas suplem
entarias I. INTRODUCCIN El capital es la cifra intangible que representa el valor
de los bienes aportados por los socios en propiedad. Es una cifra invariable qu
e no sufre los cambios permanentes del patrimonio. Es una cifra que debe estar d
eterminada, es abstracta, intangible e inviolable. Slo puede ser modificado por l
os socios en situaciones formales y con las mayoras requeridas, que en la S.R.L.
son siempre ms de la mitad del capital social, si ello est previsto en el estatuto
, otorgando la ley opcin a los socios de disminuir la mayora legal, que es las tre
s cuartas partes del capital social o la unanimidad si es una sociedad de dos so
cios. El capital social es uno de los requisitos no tipificantes pero esenciales
y debe estar en el instrumento constitutivo. La omisin de este requisito hace an
ulable el contrato. Las partes sociales son las partes del capital suscripto por
los socios. Las partes sociales son indivisibles, excepto por cesin o transmisin
hereditaria y en caso de ejecucin forzada. El capital se divide en cuotas, que de
bern ser de igual valor, el que ser de diez pesos o sus mltiplos. La divisin en cuot
as se hace para poder simplificar la divisin de la parte social, cosa que en la p
rctica es absolutamente intil porque cada cesin de cuotas implica una modificacin de
estatuto (1). La cuota de las sociedades de una S.R.L. no tiene entidad corprea,
ni posee la individualidad que caracteriza a las acciones de una sociedad annima
; representa el aporte societario de capital de sus integrantes en calidad de so
cios y ese aporte pertenece a la sociedad y no a cada uno de sus socios, as sea e
n proporcin a su respectivo aporte, incluso, ni tan siquiera podran ser objeto de
compraventa, ya que no son cosas, ni por su naturaleza ni por su carcter represen
tativo. Su transferencia slo puede hacerse por cesin de derechos, sin que sea mene
ster la tradicin del ttulo (2). Las cuotas de la S.R.L. no estn hechas para la nego
ciacin, ni para la circulacin; al contrario, toda cesin de cuota implica, desde un
previo informe del Registro Pblico de Comercio para tomar conocimiento de quin es
el titular de la cuota, inhibiciones o gravmenes, hasta una modificacin del contra
to de sociedad con su correspondiente trmite de control de legalidad ante el juez
y su respectiva publicacin de edictos previa a la inscripcin. Se demuestra amplia
mente la falta de carcter negocial de la cuota social en que no puede representar
se por ttulos ni de crdito, ni circulatorio slo puede transmitirse por cesin de dere
chos y provoca la modificacin del contrato social con las mayoras necesarias y agr
ava dasdel art. 160 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46), que para dicha situacin es nec
esario el voto favorable de las tres cuartas partes del capital social, cuando s
on ms de dos socios y si son dos socios se requiere la unanimidad. La cuota socia
l no es un bien mueble, a diferencia de la accin de la sociedad annima, cuya natur
aleza jurdica est considerada bien mueble. La cuota de la S.R.L. representa un com
plejo de derechos, obligaciones y cartas nsitas en la calidad de socio; es tan so
lo la titularidad de la participacin (3). As dictamina el fallo citado. Opina lo c
ontrario Isaac Halpern, quien manifiesta que "la parte social, as como la accin son
bienes muebles, aunque el activo est integrado por inmuebles" (4). La cuota soci
al es fcilmente embargable porque la tenencia del socio se encuentra registrada e
inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La publicidad del titular de la cuo
ta la distingue de la sociedad annima, cuyos nicos socios registrados en el Regist
ro Pblico de Comercio son los fundadores y cuyos datos obran en el acta constitut
iva. Toda transferencia de accin posterior, slo es registrada en el libro registro
de accionistas, para
que tenga efectos frente a terceros, requisito exigido por el art. 215 LS. El li
bro de accionistas es un libro interno de la sociedad y est a cargo del rgano de a
dministracin. La inscripcin de la transferencia de las acciones en dicho libro hac
e a la publicidad y el acto es oponible a terceros. El aporte de las S.R.L. debe
consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin forzada, segn lo establ
ece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo est prohibido
en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin
es la de garantizar a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es,
como la otra cara de la misma moneda, el lmite de la responsabilidad de los soci
os. II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe sus
cribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. (Aportes en dinero)
.- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento, como mnim
o y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de
ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de s
u depsito en un banco oficial. (Aportes en especie).- Los aportes en especie debe
n integrarse totalmente y su valor se justificara conforme el art. 51. Si los so
cios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad po
r la valuacin que le impone el art. 150. a) Suscripcin Es la obligacin de contribui
r con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia de la integracin en c
uanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente suscrito en
el acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe
ser total, no est permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por accione
s, no puede ser condicional; sera contrario a la constitucin de la sociedad en act
o nico y a la funcin del capital social b) Integracin La integracin de completar el
todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se permite una integra
cin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del resto hast
a un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establ
ecer el plazo de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el pla
zo que los socios acuerden, su solo vencimiento coloca a los socios en situacin d
e estar en mora con el aporte suscripto y es de aplicacin el art. 37 LS. en cuant
o a que el socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incur
re en mora por el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los daos e intereses
. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos opciones: o excluirlo de l
a sociedad o exigirle el cumplimiento. c) Aporte en dinero El aporte en dinero d
ebe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art. 149 LS., a
l igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903 (LA 19
83-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. D
e esta manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas. A
simismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero parali
zado mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Re
gistro Pblico de Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al t
iempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprob
ante de su depsito en un banco oficial. La acreditacin del aporte en dinero por me
dio de depsito bancario no se exige cuando se trata de aumento de capital. En la
constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer el depsito y retirar los f
ondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede actuar por medio
de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la representacin q
ue los socios hayan pactado en el contrato social. La ley dispone como deben ser
los aportes y las garantas que integran a favor de la sociedad y los terceros qu
e contratan con la sociedad. d) Aporte en especie
otra", LLC 1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (
5) Muio-Richard, "Derecho societario", p. 368. --- 2000 Continuando con el desarr
ollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos sociales. La g
erencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibili
dad de que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin
correspondiente, pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posteriorid
ad. El plazo de duracin de la administracin puede ser determinado o bien no fijars
e plazo alguno, en cuyo caso ser considerado de plazo indeterminado. Existe la po
sibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a la q
ue se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (q
ue deben ser identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el su
puesto de que se remueva a un gerente que fue elegido por su capacidad, vinculac
iones comerciales y otros supuestos, los socios disconformes podrn ejercer su der
echo de receso, ya que se ha modificado la base fundacional del contrato social.
El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fin
es de su oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede
con la remocin. El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse c
omo tal, que la de los directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempear
se en el cargo aquellas personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos
por quiebra fraudulenta o culpable hasta diez aos despus de su rehabilitacin y los
fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta cinco aos despus de su rehab
ilitacin, los condenados accesoriamente con inhabilitacin para ejercer cargos pblic
os, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fo
ndo y delitos contra la fe pblica, los condenados por delitos cometidos en la con
stitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez aos de cumplida la
condena y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo desempeo se re
lacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus funcion
es. El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los
directores de las sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, in
compatibilidades y prohibiciones. Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) D
eben ajustar su conducta al standard requerido, obrando con la lealtad y diligen
cia del buen hombre de negocios, abstenindose de realizar actividades en competen
cia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios; 2) Son responsables
de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por el
mal desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de res
ponsabilidad previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importan
te aclaracin. Si la gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputa
cin de la responsabilidad se deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta
la actuacin de cada gerente, si se han establecido funciones especficas para cada
uno de ellos en el estatuto, reglamento o por decisin asamblearia, siempre que se
haya inscripto dicha decisin en el Registro Pblico de Comercio; 3) Tendrn derecho
a percibir la correspondiente remuneracin por las tareas realizadas, que debe ser
aprobada por los socios y que no podr exceder el 25% de las ganancias del ejerci
cio, salvo lo dispuesto en el art. 261 LSC. Cmo puede organizarse la gerencia de l
a SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el gerente lleva adelante la admi
nistracin y representacin de manera exclusiva; plural, con actuacin indistinta o co
njunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes obligar a
la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para lograr
lo y, como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para ca
da uno de los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dich
as limitaciones inoponibles a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por
ltimo la gerencia podr ser colegiada, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones r
elativas al Directorio de las sociedades annimas. El cargo de gerente es personal
e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio
Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societa
ria, referida a la conducta de los administradores de todos los tipos sociales,
es decir en forma genrica y es el art. 59 LS. la cual dispone que los administrad
ores y los representantes de la sociedad "deben obrar con lealtad y con la dilig
encia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son res
ponsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren p
or accin u omisin". Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, ta
l como lo indica la norma citada, el presupuesto necesario para que se opere la
responsabilidad de la gerencia ya sea individual o colectiva, es la produccin de
un dao en el patrimonio social y la relacin de causalidad entre la conducta del ad
ministrador y el perjuicio causado. V. LA LEALTAD La norma societaria (art. 59),
establece en primer trmino el deber de lealtad. El Diccionario Espasa Calpe de l
a Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las leyes
de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la con
fianza depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su prop
io inters al inters social. Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo so
cietario nos enfrentamos con dos hechos que configuran la infidelidad, por un la
do el incumplimiento del deber de ser "leal", es decir la subordinacin por parte
del administrador de su propio inters al inters social; y el otro es el actuar dol
oso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo dispuesto por e
l art. 274 LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la cul
pa grave. VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL El profesor espaol J. Oriol Llebot ha def
inido magistralmente el contenido especfico del concepto jurdico de lealtad al dec
ir "que consiste en que, como consecuencia de la obligacin de los administradores
de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la satisfaccin del inters soc
ial, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a expensas de la s
ociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un dispositivo
claro al respecto. Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos
encontramos ante actos desleales por incumplimiento de obligaciones regladas (ar
ts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas dolosas producidas en forma extracontractual
y delictiva. Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctic
o, nuestra doctrina y jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desl
eal reglada por la Ley de Sociedades, un ejemplo claro de conducta desleal, en l
a que aparece manifiesta la subordinacin del inters social al particular del direc
torio, es el relacionado con la retribucin indicada en el art. 261 LS. cuando el
que administra pretende percibir una retribucin que excede los lmites normativos,
tornndose esta actitud como habitual. Si la Ley de Sociedades consagra como princ
ipio general que el monto mximo de las retribuciones a percibir por los miembros
del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por todo concepto, incluidos sueldo
s y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de ca
rcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias, va de suyo que tiende a
tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3). La jurispr
udencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando s
ostiene que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de l
a S.R.L., desde que cabe aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino
tambin por expresa remisin legal del art. 157 prr. 3 ley 19550 (4). La jurisprudenci
a norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de supuestos
constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en l
os casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostent
an, de los bienes que integran el patrimonio social o de la informacin que posee
la sociedad con el objeto de obtener un beneficio personal (5).
Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalid
ad que persigue la norma es evitar que el director, a espaldas de los accionista
s, celebre negocios con bienes societarios para obtener una ventaja indebida y c
on perjuicio para la sociedad (6). Con respecto a las conductas fraudulentas en
el mbito societario, contempladas por el art. 173 inc. 7 CPen. ellas han sido obj
eto de numerosos trabajos doctrinarios y de jurisprudencia en materia penal econm
ica producida por parte de los tribunales especializados de la Capital federal,
no as en las provincias. Sobre el particular existe en el derecho comparado, un s
ingular debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de la responsa
bilidad del administrador, es necesario que intervenga el dispositivo intimidato
rio del derecho penal y no las herramientas jurdicas de naturaleza civil y comerc
ial. En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades
annimas: el accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no
le asiste la posibilidad de entrar en la lucha con armas a las de los administra
dores. As se explica la utilidad de las sanciones penales (7). VII. LA NEGLIGENCI
A Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es
el vnculo que relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remi
sin a los arts. 512 y 902 CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin
de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspo
ndiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. La ley soc
ietaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de
un buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaus
tivo de ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61
Ley de Sociedades mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su
cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante legal".
El art. 153 Ley de Sociedades Annimas brasilea dice: "Que el administrador de la c
ompaa debe ejercer sus funciones con el cuidado y la diligencia que todo hombre ac
tivo y probo acostumbre desplegar en la administracin de sus propios negocios". S
e ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios,
era equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 5
12, pero hoy en da, esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la compl
ejidad de los negocios exige idoneidad y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil it
aliano de 1942, cuando se refiere al concepto de empresa lo define como la produ
ccin de bienes y servicios profesionalmente organizada, resultara impensable medir
la culpa en la responsabilidad del director de una gran empresa, por comparacin
a la de un buen padre de familia. Nos parece mucho ms acertada la expresin de la l
ey espaola del ordenado comerciante o de la brasilea cuando dice que el administra
dor debe desempearse como un hombre activo y probo y poner en el desempeo de su ge
stin el mismo celo que pondra en la administracin de sus propios negocios. En el mbi
to de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un campo
no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del administr
ador. En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la me
moria anual sobre el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente
del directorio de labrar acta de los rganos colegiados (art. 73), la obligacin de
atender slo asuntos urgentes cuando se ha producido una causal de disolucin (art.
99); la obligacin de convocar a asamblea ordinaria para tratar los puntos 1 y 2
del art. 234, etc. La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabi
lidad del directorio como negligente cuando ste no cumple con la confeccin del bal
ance. En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace
de la sola circunstancia de integrar el rgano de administracin, de manera que cual
esquiera sean las funciones que efectivamente cumpla un director, su conducta de
be ser juzgada en funcin de la actividad obrada por el rgano. Ello, aunque el impu
tado alegue que su funcin fue meramente nominal o no haya actuado efectivamente e
n los hechos que se reputan
En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos
de acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban segu
irse las siguientes previsiones: 1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad
del capital social como mnimo, salvo que se haya establecido un rgimen ms riguroso
. 2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes
del capital social. 3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritar
io, ser necesario el voto de otro socio. Para el resto de las decisiones sociales
, ser suficiente la mayora del capital presente o partcipe en el acuerdo, salvo que
se exija una mayora superior. Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p.
LSC, para la sociedad compuesta por 2 socios, podra considerarse que invierte en
los el orden de valores, dando a los socios minoritarios la posibilidad de defi
nir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para equilibrar los tantos
, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el ejercicio abu
sivo de los derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es injusti
ficada, o no tiene en miras el inters social, deber responder por los daos y perjui
cios ocasionados e incluso llegar a incurrir en un supuesto que justifique su ex
clusin de la sociedad. Las decisiones sociales se plasman en las actas respectiva
s, en este anlisis corresponde distinguir dos supuestos: 1) Si se trata de una de
cisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el libro respectivo,
con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios de
signados para ello y por el gerente de la sociedad. 2) Si se trata del mtodo de c
onsulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido de los votos re
spectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido, ser firmada
s por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo. En todos los ca
sos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC, qu
e por analoga se aplica a todos los tipos societarios. Recurdese que el administra
dor debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas que contengan el voto
de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.