El saber jurdico como saber Terico o Prctico. Los grados del saber jurdico: filosofa, ciencia y prudencia.
El saber jurdico: no es un saber simplemente terico, sino fundamentalmente prctico. Los saberes tericos se
enfrentan a su objeto para captar su esencia y hacerlos comprensible. Los saberes prcticos, buscan el conocimiento en
funcin de la accin, de la conducta y de la actividad humana estn en la lnea de la vida y sus qu haceres. Son dos
modos de examinar lo real jurdico pero pertenecientes a una misma facultad o entendimiento humano. El saber
prctico es un conocimiento de obrar y el saber terico es el fundamento y del sentido.
Filosofa del derecho: estudia las razones universales del derecho luego la definicin.
Ciencia del derecho: es la que estudia sistemticamente el derecho. Es decir que analiza lo q ha sido establecido como
derecho por un cierto sistema, sin preocuparse por la finalidad ideal
Prudencia jurdica: el saber prudencial es aquel que ayuda a resolver un problema concreto tomando en cuenta las
cuestiones que condicionan al entorno del mismo.
A la prudencia la corresponde la direccin de la accin virtuosa, estableciendo un equilibrio en la eleccin de los medios,
teniendo en cuenta la complejidad de las situaciones concretas y de las circunstancias particulares. Prudencia, virtud
moral. El intelecto prctico, en cuanto se dirige a obrar humanamente, es perfeccionado por la virtud de la prudencia, la
cual, segn Aristteles, es una virtud del intelecto que habilita al hombre para dirigirse rectamente a la eleccin de los
medios conducentes a su felicidad. Cabe recalcar, que la prudencia ilumina la inteligencia en la eleccin de los medios
para lograr el fin, y no directamente sobre ste ltimo. Pese a que rectifica el intelecto, no se incluye como virtud
intelectual, sino moral, ya que perfecciona al hombre en su totalidad, pues se refiere a su conducta, a los actos
humanos. La prudencia, al hacer prudente a su poseedor, lo hace verdaderamente virtuoso, es decir, un hombre
realmente bueno, porque es un hbito operativo de la razn prctica inmediatamente ordenado a regular y dirigir todas
las acciones humanas a su verdadero fin.
El Positivismo Metodolgico o Conceptual sostiene que el concepto del derecho no debe caracterizarse segn
propiedades valorativas, sino tomando en cuenta solo propiedades descriptivas. Se diferencia del denominado
Positivismo Ideolgico en tanto no se opone a la existencia de principios morales y de justicia universalmente vlida y
racionalmente justificable.
ANTIPOSITIVISMO:
En este el Derecho debe incluir principios morales y de justicia universales, fundados en la naturaleza humana.
La inclusin o no de elementos morales en el concepto de Derecho, es una de las principales diferencias entre el
positivismo y el no-positivismo.
REGLAS DE LA ARGUMENTACION
Se cree que el discurso puede terminar siendo manipulador, por eso tiene que contar con ciertas reglas, y a travs de la
razonabilidad va a fundamentar los principios. Slo los jueces pueden fundamentar las decisiones que toman.
Por ser el discurso jurdico un caso especial, Alexy elabora reglas especficas del discurso jurdico:
A. Las reglas fundamentales
El primer grupo de reglas del discurso prctico racional son las reglas fundamentales, cuya validez es condicin para
cualquier comunicacin lingstica. Dichas reglas enuncian los principios de no contradiccin, de sinceridad, de
universalidad y de uso comn del lenguaje.
(1.1) Ningn hablante puede contradecirse.
(1.2) Todo hablante slo puede afirmar aquello que l mismo cree.
(1.3) Todo hablante que aplique un predicado F a un objeto a debe estar dispuesto a aplicar F tambin a cualquier otro
objeto igual a a en todos los aspectos relevantes.
(1.3) Todo hablante slo puede afirmar aquellos juicios de valor y deber que afirmara asimismo en todas las
situaciones en las que afirmare que son iguales en todos los aspectos relevantes.
(1.4) Distintos hablantes no puede usar la misma expresin con distintos significados.
B. Las reglas de razn
Definen las condiciones ms importantes para la racionalidad del discurso.
A la primera de ellas se la puede considerar como la regla general de fundamentacin, y las otras tres contienen los
requisitos de la situacin ideal de habla o de dilogo, esto es, igualdad de derechos, universalidad y no coercin. En
cuestiones prcticas, estas reglas slo se cumplen de manera aproximada. Definen un ideal al que cabe aproximarse
por medio de la prctica y de medidas organizativas.
(2) Todo hablante debe, cuando se le pide, fundamentar lo que afirma, a no ser que pueda dar razones que justifiquen el
rechazar una fundamentacin.
(2.1) Quien pueda hablar pude tomar parte en el discurso.
(2.2.) a) Todos pueden problematizar cualquier asercin.
b) Todos pueden introducir cualquier asercin en el discurso.
c) Todos pueden expresar sus opiniones, deseos y necesidades.
(2.3) A ningn hablante puede impedrsele ejercer sus derechos fijados en (2.1) y (2.2.), mediante coercin interna o
externa al discurso
C. Las reglas sobre la carga de la argumentacin
El uso ilimitado de las anteriores reglas podra bloquear la argumentacin. Por eso se necesita agregar a las anteriores un
tercer grupo de reglas, precisamente para que ordenen la argumentacin y no lleven al bloqueo de la misma.
(3.1) Quien pretende tratar a una persona A de manera distinta que a una persona B, est obligado a fundamentarlo.
D. Las formas de los argumentos
Son reglas lgicas, frmulas. Hay dos maneras de fundamentar un enunciado normativo: por referencia a una regla, o
bien sealando las consecuencias. Si se sigue la primera va, adems de una regla debe reconocerse tambin un
enunciado de hecho que describa las condiciones de aplicacin de la misma; y, si se sigue la segunda, hay que
sobrentender tambin que existe una regla que dice que la produccin de ciertas consecuencias es obligatoria.
E. Las reglas de fundamentacin
Como las reglas anteriores dejan abierto un campo amplo de indeterminacin, se aade un quinto grupo de reglas,
que se refieren especficamente a las caractersticas de la argumentacin prctica y regulan la forma de llevar a
cabo la fundamentacin pero de un modo ms especfico.
En un primer subgrupo Alexy formula tres variantes del principio de universalidad:
(5.1.1) Quien afirma una proposicin normativa que presupone una regla para la satisfaccin de los intereses de otras
personas, debe poder aceptar las consecuencias de dicha regla tambin en el caso hipottico de que l se encontrara en
la situacin de aquellas personas.
(5.1.2) Las consecuencias de cada regla para la satisfaccin de los intereses de cada uno deben poder ser aceptadas por
todos.
(5.1.3) Toda regla debe poder ensearse en forma abierta y general.
En el segundo subgrupo de reglas de fundamentacin se dirige a garantizar la racionalidad de las reglas a travs de su
gnesis social e individual.
(5.2.1) Las reglas morales que sirven de base a las concepciones morales del hablante deben poder pasar la prueba de su
gnesis histrico-crtica. Una regla moral no pasa semejante prueba: a) si aunque originariamente se pueda justificar
racionalmente, sin embargo ha perdido despus su justificacin, o b) si originariamente no se pudo justificar
racionalmente y no se pueden aducir tampoco nuevas razones que sean suficientes.
(5.2.2) Las reglas morales que sirven de base a las concepciones morales del hablante deben poder pasar la prueba de
su formacin histtico-individual. Una regla moral no pasa semejante prueba si se ha establecido slo sobre la base de
condiciones de socializacin no justificables.
La ltima regla de este grupo trata de garantizar que se pueda cumplir con la finalidad del discurso prctico, la
resolucin de las cuestiones prcticas existentes de hecho:
(5.3) Hay que respetar los lmites de realizabilidad dados de hecho.
F. Las reglas de transicin
En este ultimo grupo de reglas, se parte del hecho de que en el discurso prctico surgen problemas que obligan a
recurrir a otros tipos de discurso; puede tratarse de problemas sobre hechos (discurso terico), de problemas
lingsticos y conceptuales (discurso de anlisis del lenguaje) o de cuestiones concernientes a la propia discusin
prctica (discurso de teora del discurso). Por alguno de esos problemas da lugar a que cualquier hablante y en
cualquier momento pueda pasarse a otro tipo de discurso.
ARISTOTLES:
Realista (trata de ajustarse a la realidad)
El derecho es la conducta justa, una norma que habilite a otro a matar no es derecho.
Tenemos tres tipos de trminos o conceptos:
UNIVOCOS: trminos con un solo sentido o significado. Muy utilizados en ciencias especializadas.
EQUIVOCOS: voces que no tienen nada en comn, varios significados (gato).
ANALOGO: la palabra tiene distintos sentidos pero todos parecidos. Ej.: derecho = ius = la cosa justa. Cuando una ley
no es totalmente idntica, el derecho es un concepto anlogo.
Equidad segn Aristteles:
La equidad es la Justicia aplicada al caso concreto, busca una solucin justa dependiendo de distintos factores y siendo
razonable con el culpable. (SODERO)
La equidad no es menos que la justicia, sino que es la justicia misma, operada en casos no previstos por la justicia
promulgada (leyes). Y la justicia es razn prctica ordenada a la felicidad de la comunidad poltica, entendiendo felicidad
a la manera aristotlica, es decir, como vida virtuosa. (ARISTOTELES)
El filsofo Aristteles, dice que de una norma a los casos que regula puede producir efectos injustos. Del mximo rigor
de la ley. Es por ello, que recurrir a la Equidad en el Derecho, equivale a resolver en virtud de una norma general sobre
un caso particular, segn las propias circunstancias del caso.
PLATON:
Idealista (trata todo desde el plano del pensamiento)
Las leyes han de ser deducidas del mundo de las ideas del Bien y de la Justicia. El legislador, por lo tanto, tiene que
limitarse a esa idea de justicia, que es la idea de un derecho trascendente al derecho positivo. Y el juez tiene que
resolver los casos de acuerdo con lo que es justo, es decir, de acuerdo con la idea de justicia. Es la idea del derecho
natural.
SAN AGUSTIN:
Dice que existe una ley universal csmica, denominada ley eterna. As el orden legal se estructura en una ley natural
eterna, y una ley humana temporal. La ley humana, la que los hombres dictan para el buen gobierno de las
sociedades, es parte de la ley natural. Y la natural es la que enuncia lo que debe ser y surge de la participacin racional
del hombre en la ley eterna.
San Agustn, sustituye al iusnaturalismo cosmolgico por otro teocntrico, donde la razn divina, o la voluntad de Dios,
mandan respetar el orden natural.
En cuanto a las leyes positivas, su misin no es imponer o prohibir lo que la ley natural ya lo hace, sino salvaguardar y
garantizar la paz y el orden en la sociedad, de manera que el hombre pueda realizar el fin asignado por su naturaleza.
DERECHO NATURAL:
Conjunto de principios jurdicos fundamentales que el hombre reconoce mediante la razn, es decir no lo crea, est
presente en la conciencia humana, es innato al hombre, es universal y perenne. Es un valor que se encuentra presente
en todas las pocas y en todos los pueblos y que es superior a las estructuras polticas y econmicas.
DERECHO POSITIVO:
Conjunto de normas jurdicas obligatorias dictadas por el Estado. Est constituido por la Constitucin, las
leyes, decretos, resoluciones de funcionarios y organismos pblicos.
El Derecho Positivo es un conjunto de normas fundamentales dictadas por el Estado para el cumplimiento de sus fines,
pero estas, para su validez, no pueden estar desprovista de los principios y valores fundamentales de carcter
universal e inmutable que provienen del Derecho Natural.
DERECHO NATURAL
DERECHO POSITIVO
Causa ejemplar
Es el modelo o ideal sobre el que se construye el derecho, es el orden moral, que rige la inteligencia, la voluntad y los
sentimientos del hombre, aunque ellos no sean exteriorizados, ni confrontados con los dems hombres y seres de la
creacin. Pero los caminos para alcanzarlo estn reglados por normas ticas, que podemos o no seguir, pero su no
cumplimiento trae aparejado tambin sanciones de carcter moral.
Con que Causa del Derecho se relaciona el siguiente artculo de la Constitucin Nacional?
ART. 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni
perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante
de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
Causa Ejemplar
Cul Causa del Derecho se relaciona con el fallo Alitt?
Causa Final
Qu es la justicia y con qu causa del derecho se relaciona?
Es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo, se relaciona con la causa formal
La discriminacin a que causa del derecho lesiona?
causa Material
HANS KELSEN:
LA TEORA PURA DEL DERECHO: Es una doctrina sobre el derecho positivo. Es teora pura, porque solo trata de
conocimientos orientados al Derecho, quiere liberar a las ciencias jurdicas de todos los elementos que le son extraos y
que le generen confusiones y oscuridades provenientes de la tica, la teora poltica, la sociologa, etc.
Para superar estas confusiones, debe depurarse a las ciencias jurdicas, mtodo que se obtiene mediante dos
purificaciones:
La Primera Purificacin: purificacin de la poltica, la moral, la justicia y toda ideologa. Su funcin es la descripcin del
mismo: qu es y cmo es.
La Segunda Purificacin: purificacin de las ciencias naturales y, en particular, de la sociologa jurdica. La ciencia jurdica
estudia normas, como sistema que da sentido jurdico a la conducta de los hombres. Pero No se ocupa del
comportamiento de estos.
LA NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL o NORMA FUNDANTE BSICA.
Para Hans Kelsen, la validez de una norma (norma fundada) depende de otra norma anterior (norma fundante) que le
otorga esos efectos al acto de voluntad y no depende de la voluntad de quin la instituy. En esa cadena de validez se va
a llegar a una Norma Superior (una Constitucin). Para interpretar el sistema jurdico como un sistema de normas
vlidas, tenemos que suponer que hay una norma que le dio validez a la 1 Constitucin; esta norma es en la que se
funda la 1 Constitucin histrica, es la Norma Fundante Bsica o Norma Hipottica Fundamental, la cual no fue
instituida por ningn sujeto, es una norma solo pensada como una hiptesis posible para poder interpretar al sistema
jurdico como un sistema de normas vlidas.
Destaca en la cspide de la pirmide una norma hipottica fundamental, la cual est justificada para dar validez a todo el
sistema jurdico.
SISTEMA JURIDICO:
Es un sistema dinmico en el que un conjunto de normas habilitan a un conjunto de rganos y personas para producir
normas en determinadas materias. Ejemplo: la constitucin habilita al congreso a crear normas generales (leyes): y las
leyes habilitan a los rganos jurisdiccionales a aplicar normas generales y crear normas individuales (como sentencias de
condena).
Necesario para el desarrollo del Control Constitucional, est el Principio de la Supremaca de la Norma Constitucional; es
necesario contar con este mecanismo para que permita asegurar a la Constitucin como suprema norma.
En la Argentina el Control de Constitucionalidad lo lleva a cabo el Articulo 31 de la Constitucin Nacional, donde todas
las normas inferiores a la constitucin deben subordinarse y no contradecir alguno d sus articulos.
El Sistema Jurdico o una Comunidad Juridica se distingue de una Banda de Ladrones en la medida que el primero tiene
como presupuesto o fundamento de validez una Norma Fundamental.
ALF ROSS
Busca la ciencia jurdica prctica. Piensa que no hay derecho natural, y el derecho, por ser un hecho social, puede
formularse en trminos empricos. La coaccin es el elemento definitorio. El derecho est formado por reglas que son:
- De conducta: determinan las condiciones bajo las cuales debe ejercerse la fuerza.
- De competencia: establecen cmo se armar el aparato de las autoridades.
Se preocupa por el derecho vigente, sosteniendo que tiene dos elementos: psicolgico (es el sentimiento de obligacin)
y real (la efectividad). Una norma, si es sentida como obligatoria por la sociedad, ser vlida, aunque implique un
rgimen de violencia. El fin del orden jurdico es la paz social.
Justicia.
Est fuertemente caracterizada por un rasgo tpico de emotivismo: producto de la simpata, ideologa, sentimientos del
sujeto. Distingue dos aspectos de la idea de justicia:
La justicia en sentido formal: caracterizada por la idea de igualdad.
La justicia en sentido material: compuesta por reglas por las cuales sern valoradas las normas como justa o injusta.
Ross seala que invocar a la justicia es como dar un golpe en la mesa, slo una expresin emocional que hace de la
propia exigencia un postulado absoluto.
Encuadre filosfico.
Autor positivista, que se caracteriza por su impronta empirista: el conocimiento comienza por los sentidos, slo
podemos conocer aquello que puede ser objeto de experiencia.
Naturaleza del derecho. El problema del concepto del derecho vigente.
El derecho es un lenguaje directivo. Compara el papel de las normas jurdicas con las reglas de juego del ajedrez; las
reglas del derecho permiten dar significacin a las conductas, a los comportamientos que se observan en el conjunto
social. Se comportan como un esquema de clasificacin de comportamiento, a diferencia de Kelsen, quien sostiene
que la norma jurdica constituye al comportamiento como tal.
Para Ross el concepto de derecho no es importante puesto que este presupone encontrar una esencia, una naturaleza y
no hay tal esencia jurdica. Lo que existe es un conjunto de reglas distinto en cada pas. Para Ross, el derecho no es otra
cosa que la administracin de la fuerza por parte de los poderes del Estado.
Derecho, Fuerza y Validez.
Las normas jurdicas en sentido propio se dirigen al juez, ya que establecen cmo el juez debe usar esta fuerza.
Entonces para Ross, el derecho es fuerza, pero ningn derecho se puede sostener por la sola fuerza, de modo que se
necesita esta base ideolgica que la sostenga y esto es lo que se denomina validez, lo que hace que la obediencia sea
espontnea y natural y es necesaria para la subsistencia del derecho.
H. L. A. HART
Es crtico de Kelsen. Opina que ste ha omitido que el derecho est formado por normas que prevn sancin, as como
tambin existen aquellas que conceden permiso. Kelsen establece solo mandatos, dar rdenes.
El derecho es un conjunto de reglas primarias y secundarias.
Reglas Primarias son aquellas que van dirigidas a la poblacin, indican los comportamiento que sta debe tener lo
quieran o no.
Reglas Secundarias conceden facultades e indican de qu modo se crean, modifican, derogan y ejecutan las normas
primarias: son estndares para la creacin de las mismas. Pueden ser:
o Regla de cambio: regula el proceso mediante el cual se introducen o modifican las normas.
o Regla de adjudicacin: regula la aplicacin del derecho.
o La Regla o Norma de Reconocimiento: existe de un modo implcito, una norma primaria es vlida cuando
llena los requisitos de esta norma de reconocimiento. Est compuesta por una serie de criterios de validez
jurdica. Todas las leyes provienen de una manera u otra de esta norma (por subordinacin o derivacin).
Se puede definir al DERECHO desde un aspecto interno (la perspectiva del protagonista: conciencia de obligatoriedad
por vivir las personas dentro de un ordenamiento jurdico) y externo (el observador describe cmo la sociedad acata o
no las normas con posibilidad de sancin).
Segn Hart, las normas en general son vagas y poseen una textura abierta. Esta indeterminacin causa la
discrecionalidad de los jueces, quienes para decidir el caso deben ejercer su poder de creacin de derecho, siempre
deben tener razones generales que justifiquen su decisin. El juez va a escoger una razn y va a tener que crear derecho
como lo hara el propio legislador, dando razones conforme a sus ideales ticos.
Para que una norma sea vlida no es necesario que sus criterios de validez coincidan con la moral, todas las reglas son
vlidas an cuando atenten contra la moral.
Diferencias De Hart con Austin:
El problema ms bsico de Austin, segn Hart, es que desecha la autoreferencialidad de las normas y sostiene que nadie
puede limitarlas, cuando en realidad las normas secundarias lo que hacen es limitar las normas de conducta. Para Hart
manda quien tiene legitimidad. Para Austin, en cambio, manda quien amenaza con el uso de la coaccin. Para Hart el
derecho y coaccin no tienen una relacin necesaria. Hart distingue entre una orden simple dirigida a un hombre en
particular y las normas jurdicas que estn enunciadas con cierta generalidad. Mientras que Austin piensa que las
rdenes respaldadas por la amenaza dan la pauta de lo que el derecho es.
Entonces para Hart son rdenes de contenido general y como generan un hbito general de obediencia, se hace habitual
seguir la orden. En Austin, por ejemplo, la orden de un asaltante a un oficinista seria derecho porque est respaldada
por coaccin (esto critica Hart).
Hart distingue dos fenmenos en la obediencia:
Tener un Hbito: es algo que se ha venido haciendo con frecuencia con una permanencia en el tiempo. No requiere
acuerdo, sino que son conductas que socialmente coinciden. Solo despus de que existe un hbito de obediencia se
puede decir que se empieza a crear derecho Ej.: vamos porque vamos.
Seguir una Regla: las reglas NO generan el hbito, sino que se genera una aceptacin de las reglas. Constituyen guas o
pautas de conducta que pretenden regular las acciones de los individuos que las utilizan. Se nos presentan como
criterios de comportamiento a seguir, por lo general obligatorios.
La diferencia entre un hbito y una regla social radica en que en el primero se da una regularidad, en el segundo
tambin pero a diferencia de este existe una opinin formada sobre esa regularidad o ese hbito es pensado en algn
sentido.
RONALD DWORKIN
La forma de interpretacin de Dworkin, es una interpretacin creativa. Sostiene la importancia de dos componentes
de la actitud interpretativa:
- El valor de la prctica social: seala que una prctica social no slo existe, sino que tiene valor, es decir, tiene un
sentido o finalidad derivada bien del hecho de que sirve a algn inters o a un propsito, o bien de reforzamiento de
algn principio.
- La interpretacin de las reglas de dicha prctica, de acuerdo con su valor: seala que las reglas de estas prcticas
sociales son sensibles a su sentido o finalidad, de manera que tienen que ser interpretadas de acuerdo con su valor.
La INTERPRETACION es la actividad que consiste en tratar de dar sentido o significado consistente a los
comportamientos que integran una prctica social. Lo que hace el intrprete es asignar un valor a las reglas de una
prctica social mediante la descripcin de algn esquema de intereses, fines o principios que resulte prctica y pueda
servir para expresar o ejemplificar.
Para el desarrollo de su teora pone su mirada a favor de la perspectiva interna (el punto de vista del participante). La
perspectiva externa (sera la del historiador o la del socilogo, cuando se dirige exclusivamente a aspectos
clasificatorios o estadsticos de la realidad social).
Ambas perspectivas son esenciales, sin que en ningn caso pueda prescindirse de la perspectiva interna.
Esta tesis, obliga a considerar a la interpretacin como una actividad constructiva, mediada por el reconocimiento de la
importancia fundamental de intrprete-participante. El objetivo es hacer del objeto o la prctica que est siendo
interpretada, lo mejor que pueda ser.
Distingue 3 etapas o fases analticas en la interpretacin:
Pre interpretativa: en esta etapa se eligen los elementos sobre los que se basar la interpretacin: reglas o estndares.
Interpretativa: es la justificacin. El intrprete establece una justificacin general para los principales elementos de la
prctica, identificados en la etapa anterior.
Post-interpretativa: Consiste en que una vez identificado el valor, se muestra su objeto, de la mejor manera posible, es
decir, se reorienta la interpretacin a la luz de las mejores tradiciones (se adecua a la historia). Se autoriza a no tomar
todos los precedentes debido a que no todos pueden ser coherentes o precedentes.
La Interpretacin de una Prctica Social: Debe buscar el EQUILIBRIO entre la etapa Preinterpretativa y la postinterpretativa, esto permite construir una interpretacin basada en principios como instrumentos que sirven para
justificar decisiones.
El Derecho para Dworkin es resultado de una prctica Argumentativa en la que tiene mucho que ver la interpretacin.
LOS VALORES QUE EL DERECHO PROTEGE O DEBE CUSTODIAR: el ideal de la integridad
Dworkin propone operar con un modelo ideal de una sociedad democrtica. A travs del mismo, propone formular
cuestiones a la realidad, para llegar a comprenderla mejor. En esta sociedad, se respetan los siguientes principios:
- EQUIDAD: es el valor del igual poder de cada uno de los individuos en esta sociedad.
- JUSTICIA: se refiere a los resultados que producen decisiones. Se califica una decisin como justa, si asigna y
distribuye los recursos, conforme a un modelo ideal determinado.
- LEGALIDAD: en una sociedad democrtica, es necesaria una ley, que contenga la organizacin del poder del estado
- INTEGRIDAD: Supone no solo la existencia de unos principios, sino tambin su organizacin coherente.
El DERECHO COMO INTEGRIDAD: La integridad impone que toda decisin judicial ha de respetar los derechos polticos y
morales, de manera que la respuesta judicial a los problemas de una comunidad, sea coherente, justa e imparcial. Esta
subordinacin del derecho a la integridad, supone que a la hora de decidir por una interpretacin, o a la hora de escoger
una nica interpretacin correcta, debemos siempre volvernos sobre los principios morales y polticos de la comunidad
que conforman como un todo estrechamente unido.
FUNCION DEL JUEZ HERCULES. EXPLICAR LA CONCEPCION DEL JUEZ IDEALIZADO.
Para Dworkin el juez no puede crear una regla para solucionar el caso. Por un lado, porque siempre va a tener la
posibilidad de encontrar una solucin para los casos difciles debido que, adems de reglas, tiene principios, los cuales, a
falta de aquellas, pueden proporcionarle la solucin ante estos casos complejos.
De este modo, Dworkin entiende que el juez no slo puede dar solucin a los casos difciles sino que adems puede
encontrar la respuesta correcta para ellos. Para esto, se vale del JUEZ IDEALIZADO AL QUE DENOMINA HERCULES cuyas
cualidades -de habilidad- le permiten ser capaz de solucionar los casos difciles y encontrar las respuestas correctas para
todos los problemas, a travs de una justificacin por medio de una teora que explique los principios que lo han dirigido
a encontrar la nica respuesta correcta.
Porque Dworkin al aceptar el principio de integridad rechaza la solucin diversificada?
La Integridad implica un derecho compuesto por principios y tambin reglas. El juez al tomar una decisin debe tomarlos
en cuenta. Los principios se refieren a justicia, equidad y moralidad. Se debe tratar a la comunidad como una persona
moral integra.
La integridad no acepta las soluciones diversificadas, porque atentan contra los principios. Si bien estas soluciones
diversificadas propenden a la equidad, a la larga ser ms injusto.
GUSTAV RADBRUCH
"Formula de Radbruch postula que el derecho extremadamente injusto no es derecho.
La frmula de Gustav Radbruch siempre debe aplicarse el derecho positivo, pero cuando el derecho positivo es
extremadamente injusto no se puede aplicar porque es un error jurdico o un falso derecho. La frmula de Radbruch
est dirigida especialmente para los aplicadores del derecho, los jueces, que deben ser valientes y no ejercer su oficio
con leyes insoportablemente injustas. Esta ltima opcin que llama a la valenta o el coraje personal de los aplicadores
del derecho generalmente se presenta pocas veces.
Radbruch: "la injusticia extrema no es derecho", y a travs de ella le permite sostener que cuando se condena
penalmente a los "guardianes del muro de Berln" no hay un problema de retroactividad de la ley penal, atento que sta
cuando autorizaba a matar a quien intentaba cruzar aquel Muro tena un contenido tan extremamente injusto que no
haba podido nacer al derecho, aun cuando esa ley tena cubiertos otros requisitos igualmente necesarios para su
aparicin en el derecho.
Precedentes
Un precedente es un principio o regla establecida en un caso legal que es vinculante o persuasivo para una Corte u
otro rgano judicial para decidir en casos posteriores con similares cuestiones o hechos. Constituye un precedente
toda decisin judicial anterior que tenga alguna relevancia para el juez que debe resolver el caso.
Cambio de jurisprudencia: El problema del cambio de jurisprudencia es cuando se abandona un criterio propio y ya
no se est a lo decidido, para emplear con libertad la conocida frmula, frmula que ms all de las polmicas sobre
su significado, expresa en definitiva el principio de que un tribunal debe seguir sus propios precedentes en casos
anlogos. Esta doctrina fue recibida en los Estados Unidos
Kent postulaba en definitiva Que" una decisin solemne sobre una punto de la legislacin vigente en cada caso se
convierte en una autoridad en un caso similar, ya que es la evidencia ms alta que podemos tener de la legislacin
aplicable a la materia, y los jueces estn obligados a seguir esa decisin tanto tiempo como est no invertida. Si una
decisin se ha hecho en el argumento solemne y madura deliberacin, la presuncin es a favor de su correccin, y la
comunidad tiene derecho a considerarlo como una declaracin justa o exposicin de la ley, y para regular sus acciones y
contratos por ella. Por consiguiente, sera extremadamente inconveniente para el pblico si precedentes no fueron
debidamente consideradas, e implcitamente siguieron en la actualidad tal argumento ha dejado de ser el nico
fundamento de la exigencia de observar los precedentes.
La Justicia
La justicia posee distintas formas, que son las siguientes:
Justicia General: Es la conducta realizada conforme a la ley moral. Esta tiene como objeto el bien comn. Aqu se
advierte una relacin de ciudadano-ciudad.
Justicia Particular: Esta justicia tiene como objeto el reparto, la distribucin, "dar a cada uno lo suyo". Esta se divide en:
- Justicia Conmutativa: Rige el intercambio de cosas entre personas. Esta tiene como objeto el valor de la cosa.
Justicia Distributiva: Tiene como objeto el reparto de bienes, honores, cargos pblicos, realizados por el Estado con
los ciudadanos. Aqu, la relacin es de Estado-ciudadanos.
Derecho comparado: bien presente en la jurisprudencia del Mximo Tribunal argentino a la hora de interpretar la
Constitucin.
Derecho histrico: cuya consideracin se remonta a los propios romanos y que exhibe nmeros antecedentes en la
jurisprudencia.
Derecho posterior o futuro: fuente de una particular forma de argumentacin que, en un caso rgido por una
legislacin ya no vigente, apela al nuevo rgimen jurdico.
Precedentes no obligatorios: cuya cita solo se justifica por el prestigio del tribunal de que se trate.
Doctrina: se le ofrece al juez como fuente de pautas para la interpretacin de textos legislativos o incluso como
fuente propiamente dicha de reglas sustanciales para resolver casos.